MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN

MỤC LỤC Trang A.ĐẶT VẤN ĐỀ………………………………………………………………………….2 B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ………………………………………………………………2 I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN………………………………….2 Khái niệm …………………………………………………………… 2 Đặc điểm……………………………………………………………… .3 Nhận xét:……………………………………………………………… II TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN………………… Cơ cấu máy tổ chức quản lý công ty cổ phần:………………………………… Thẩm quyền thể thức hoạt động quan máy tổ chức quản lý công ty cổ phần……………………………………………….4 a Đại hội đồng cổ đông:…………………………………………………………………5 b Hội đồng quản trị…………………………………………………………………… c Giám đốc (tổng giám đốc)…………………………………………………………… 10 d Ban kiểm soát……………………………………………………………………… 12 Nghĩa vụ người quản lý công ty cổ phần……………………………… 12 III MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN…… 13 Sự cần thiết phải hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần……………………………………………………………………….13 Những định hướng vào việc hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần…………………………………………………….14 Một số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần…………………………………………………….15 C KẾT LUẬN………………………………………………………………………… 16 A.ĐẶT VẤN ĐỀ Khi có tổ chức quản lý hợp lý cho phép sử dụng tốt nguồn lực, giúp cho việc định đắn tổ chức thực có hiệu định đó, điều hoà phối hợp hoạt động nhằm đạt mục đích chung đề Chính viết với đề tài: “tổ chức quản lý công ty Cổ phần theo pháp luật Việt Nam hành” phần giúp hiểu tầm quan trọng việc tổ chức quản lý doanh nghiệp, tổ chức kinh doanh mà cụ thể tình Công ty cổ phần B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN Khái niệm: Công ty cố phần loại hình đặc trưng công ty đối vốn, vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Theo điều 77 Luật Doanh Nghiệp 2005 có quy định: “Điều 77: Công ty cổ phần Công ty cổ phần doanh nghiệp đó: Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; Cổ đông tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; Cổ đông có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn.” Đặc điểm Như nêu công ty Cổ phần loại hình đặc trưng công ty đối vốn, vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Như công ty cổ phần có đặc điểm dựa vào phân biệt với công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh Những đặc điểm là: - Về thành viên công ty: suốt trình hoạt động phải có thành viên tham gia công ty cổ phần Là loại công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, có liên kết nhiều thành viên vậy, việc quy định số thành viên tối thiểu phải có trở thành thông lệ quốc tế trăm năm tồn công ty cổ phần Ở hầu có quy định số thành viên tối thiểu công ty cổ phần - Vốn điều lệ công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần Giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phần phản ánh cổ phiếu Một cổ phiếu phản ánh mệnh giá nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ty thực cách mua cổ phần, cổ đông mua nhiều cổ phần Luật không hạn chế thành viên mua tối đa phần trăm vốn điều lệ thành viên thỏa thuận điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà thành viên mua nhằm chống lại việc thành viên nắm quyền kiểm soát công ty - Tính tự chuyển nhượng phần vốn góp (cổ phần) thành viên thể hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu công ty phát hành loại hàng hóa Người có cổ phiếu tự chuyển nhượng theo quy định pháp luật - Về chế độ trách nhiệm: công ty cổ phần chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tài sản công ty Các cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào công ty (tức đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu) - Trong trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán (như cổ phiếu, trái phiếu) công chúng theo quy định pháp luật chứng khoán để huy động vốn Điều thể khả huy động vốn lớn công ty cổ phần - Công ty cổ phần doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Nhận xét: Qua đặc điểm công ty cổ phần ta nhận thấy ưu điểm hạn chế công ty cổ phần: - Những ưu điểm công ty cổ phần khả huy động vốn cao, nhanh chóng đáp ứng nhu cầu kinh doanh Kinh tế phát triển, thay đổi rủi ro cao hình thức công ty cổ phần hình thức giúp nhà kinh doanh hạn chế rủi ro, tránh rủi ro cách lúc đầu tư vào nhiều công ty khác công ty cổ phần công ty nhiều người chế độ trách nhiệm hữu hạn Tổ chức công ty cổ phần có tinh thần dân chủ cao nên phát huy trí tuệ nhiều người kinh tế phát triển lợi lại trở lên quan trọng - Công ty cổ phần có hạn chế định như: công ty cổ phần với chế độ trách nhiệm hữu hạn đem lại nhiều lợi nhuận cho công ty nhiên phần rủi ro chủ nợ, cổ đông tham gia gánh chịu Mặt khác, chủ cổ phần không quen biết nhiều người họ không hiểu kinh doanh, mức độ tham gia góp vốn vào công ty có khác mức độ ảnh hưởng cổ đông công ty không giống nhau, điều dẫn đến việc lợi dụng, lạm dụng nảy sinh tranh chấp phân hoá lợi ích nhóm cổ đông khác Công ty cổ phần có tổ chức chặt chẽ phân công quyền lực chức phận cho hoạt động công ty phức tạp Hoạt động kinh doanh phụ thuộc vào tỉ lệ góp vốn tất yếu quyền kiểm soát công ty tay cổ đông lớn Việc khắc phục hạn chế phụ thuộc vào trình độ phát triển chung kinh tế, trình độ dân trí, trình độ điều hành quản lý nhà nước hệ thống pháp luật hoàn thiện vốn, có khả huy động vốn lớn điều chuyển vốn linh hoạt nhà đầu tư, thích hợp cho hoạt động kinh doanh quy mô lớn II TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN Cơ cấu máy tổ chức quản lý công ty cổ phần: Theo luật Doanh nghiệp cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần thiết kế theo hai mô hình khác tuỳ thuộc vào số lượng cổ đông công ty Đối với công ty cổ phần có 11 cổ đông trở lên cá nhân có cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty cấu tổ chức quản lý bắt buộc phải có: Đại Hội Đồng Cổ Đông; Hội Đồng Quản Trị; Giám Đốc (hoặc Tổng Giám Đốc) Ban kiểm soát Đây mô hình tổ chức quản lý truyền thống điển hình công ty cổ phần Với mô hình này, việc tổ chức quản lý công ty phải có phân công, phân nhiệm chế ngự lẫn quan quản lý, điều hành kiểm soát công ty Như công ty cổ phần có 11 cổ đông đến cổ đông cấu tổ chức quản lý công ty không thiết phải có ban kiểm soát Tuy nhiên công ty có quyền thành lập ban kiểm soát máy tổ chức quản lý Thẩm quyền thể thức hoạt động quan máy tổ chức quản lý công ty cổ phần Công ty cổ phần tổ chức quản lý theo chế có tách biệt rõ ràng quyền sở hữu quyền quản lý công ty cổ phần Quyền quản lý công ty tập trung máy quản lý có tính chuyên nghiệp cổ đông nắm quyền sở hữu công ty có quyền bầu máy quản lý công ty Trên phương diện khoa học quyền quản lý công ty chia thành ba nhóm sau đây: - Quyền định vấn đề quan trọng liên quan đến tồn công ty - Quyền xây dựng chiến lược, kế hoạch hoạt động kinh doanh hoạt động điều hành hoạt động kinh doanh công ty - Quyền kiểm tra giám sát hoạt động công ty Theo luật doanh nghiệp quyền quản lý công ty cổ phần phân chia cho quan khác là: ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ (TGĐ), BKS (nếu có) Sự phân chia thẩm quyền cụ thể xác định điều lệ công ty sở quy định pháp luật Về nguyên tắc công ty cổ phần tổ chức quản lý tập trung thông qua chế hội đồng Theo đại hội đồng cô đông quan có thẩm quyền định cao công ty, nhiên quyền tự định tổ chức quản lý công ty phải tuân thủ khuôn khổ pháp luật Những ràng buộc pháp luật nhiệm vụ quyền hạn thể thức hoạt động quan máy tổ chức quản lý công ty khuôn khổ pháp luật Những quy định ràng buộc có tính chất điều khoản thường lệ điều lệ công ty Nếu điều lệ công ty không quy định công ty phải tuân thủ theo quy định pháp luật Mặt khác điều lệ công ty có quy định cụ thể hoá cho phù hợp với công ty không trái với quy định pháp luật Đây sở lý luận quan trọng để giải thích áp dụng quy định luật doanh nghiệp quyền hạn, nhiệm vụ, thể thức hoạt động ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ, BKS máy tổ chức quản lý công ty cổ phần a Đại hội đồng cổ đông: * Thành phần tham gia họp: ĐHĐCĐ quan có thẩm quyền định cao công ty cổ phần, bao gồm tất cổ đông có quyền biểu Trong trường hợp cổ đông tổ chức cổ đông có quyền đề cử người đại diện theo uỷ quyền thực quyền cổ đông theo quy định pháp luật Nếu có nhiều người đại diện theo uỷ quyền cử phải xác định cụ thể số cổ phần số phiếu bầu người đại diện Việc cử, chấm dứt thay đổi người đại diện theo uỷ quyền phải thông báo văn tới công ty thời hạn sớm Thông báo phải có nội dung chủ yếu như: tên, địa chỉ, thường trú, quốc tịch, số ngày định thành lập đăng kí kinh doanh cổ đông; số lượng cổ phần, loại cổ phần ngày đăng kí cổ phần công ty, họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số chứng minh nhân dân, hộ chiếu hay chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo uỷ quyền, số cổ phần uỷ quyền đại diện theo uỷ quyền, họ tên, chữ kí người đại diện theo uỷ quyền người đại diện theo pháp luật cổ đông Trường hợp có thay đổi người đại diện theo uỷ quyền cổ đông tổ chức công ty phải gửi thông báo người đại diện theo uỷ quyền đến quan đăng kí kinh doanh thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày thông báo *Nhiệm vụ, quyền hạn hoạt động đại hội đồng cổ đông Với tư cách quan có quyền định cao công ty cổ phần, hợp thành tất người chủ thực công ty, ĐHĐCĐ có quyền xem xét định vấn đề chủ yếu quan trọng công ty cổ phần cổ phần tổng số cổ phần loại quyền chào bán, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên hội đồng quản trị, thành viên ban kiểm soát (nếu có); định sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, định tổ chức lại, giải thể công ty… quyền nghĩa vụ cụ thể ĐHĐCĐ quy định luật doanh nghiệp 2005 điều lệ công ty Là quan tập thể, ĐHĐCĐ không làm việc thường xuyên mà tồn thời gian họp định sở biểu họp lấy ý kiến cổ đông có quyền biểu văn ĐHĐCĐ họp năm lần triệu tập HĐQT, Chủ tịch HĐQT chủ toạ họp ĐHĐCĐ, điều kiện, thể thức tiến hành họp định ĐHĐCĐ thực theo quy định điều từ điều 97 đến điều 106 luật doanh nghiệp 2005 So với Luật doanh nghiệp năm 1999, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định cụ thể hình thức, thời gian, địa điểm họp ĐHĐCĐ HĐQT phải triệu tập họp bất thường ĐHĐCĐ trường hợp sau – HĐQT xét thấy cần thiết lợi ích công ty: - Số thành viên HĐQT lại số thành viên theo quy định pháp luật - Theo yêu cầu cổ đông nhóm cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông thời hạn liên tục tháng tỉ lệ nhỏ quy định điều lệ công ty - Theo yêu cầu ban kiểm soát - Các trường hợp khác theo quy định pháp luật điều lệ công ty Điểm cần ý tới thẩm quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ trường hợp HĐQT không triệu tập ĐHĐCĐ quy định chủ tịch hội đồng quản trị phải chịu trách nhiệm trước pháp luật phải bồi thường thiệt hại phát sinh với công ty Tương tự trường hợp BKS không triệu tập họp ĐHĐCĐ quy định trưởng BKS phải chịu trách nhiệm trước pháp luật phải bồi thường thiệt hại phát sinh với công ty Việc bổ sung quy định nhằm đề cao vai trò trách nhiệm cá nhân người có thẩm quyền Chủ tịch HĐQT trưởng BKS người giữ trọng trách hoạt động công ty cổ phần, việc đề cao trách nhiệm họ cần thiết, nhằm đảm bảo cho việc triệu tập họp ĐHĐCĐ diễn theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định Ngoài luật bổ sung quy định cổ đông nhóm cổ đông triệu tập họp ĐHĐCĐ trường hợp BKS không triệu tập họp ĐHĐCĐ đề nghị quan đăng kí kinh doanh giám sát việc triệu tập tiến hành họp xét thấy cần thiết Về điều kiện thể thức tiến hành họp ĐHĐCĐ, điều 76 Luật Doanh nghiệp năm 1999 quy định chủ yếu điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ mà chưa đề cập cụ thể đến thể thức họp biểu họp ĐHĐCĐ mà chưa đề cập cụ thể đến thể thức họp biểu họp ĐHĐCĐ Nhằm bổ sung khiếm khuyết Luật Doanh nghiệp 2005 có Điều102 quy định điều kiện tiến hành họp ĐHCĐ; Điều 103 quy định thể thức tiến hành họp biểu ĐHĐCĐ Thay đổi đáng kể điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ họp ĐHĐCĐ tiến hành có số cổ đông dự họp đại diện 65% tổng số cổ phần có quyền biểu Cuộc họp ĐHĐCĐ triệu tập lần thứ hai tiến hành có số cổ đông dự họp đại diện 51% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết, tỉ lệ cụ thể điều lệ công ty quy định Trước tỉ lệ mặt nhằm đảm bảo phù hợp với pháp luật quốc tế, mặt khác đảm bảo cho doanh nghiệp hoạt động có hiệu quả, tránh việc lạm dụng quyền hạn nhóm cổ đông Quy định việc thông qua định ĐHĐCĐ có nhiều điểm mới, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể định phải thông qua biểu họp ĐHĐCĐ như: sửa đổi bổ sung điều lệ công ty, thông qua định hướng phát triển công ty, định loại tổng số cổ phần loại quyền chào bán số tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty điều lệ công ty không quy định tỉ lệ khác, thông qua báo cáo tài hàng năm tổ chức lại; giải thể công ty Quyết định ĐHĐCĐ thông qua số cổ đông đại diện 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận Đối với vấn đề quan trọng định loại cổ phần tổng số cổ phần loại quyền chào bán; sửa đổi bổ sung điều lệ công ty, tổ chức lại, giải thể công ty, định đầu tư bán số tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị ghi báo cáo tài gần công ty điều lệ công ty không quy định tỉ lệ khác phải số cổ đông đại diện 75% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp nhận Việc quy định tỉ lệ tăng lên từ 51% lên 65%; 75% Luật Doanh nghiệp 2005 nhằm bảo đảm thống ý chí, nguyện vọng cổ đông công ty Việc thông qua định ĐHĐCĐ, bên cạnh hình thức họp truyền thống, Luật Doanh nghiệp 2005 bổ xung hình thức lấy ý kiến cổ đông văn (Điều 105) Theo HĐQT có quyền lấy ý kiến cổ đông văn để thông qua định ĐHĐCĐ lúc xét thấy cần thiết lợi ích công ty HĐQT phải chuẩn bị để lấy phiếu ý kiến, dự thảo định ĐHĐCĐ tài liệu giải trình dự thảo định Phiếu lấy ý kiến kèm theo dự thảo định tài liệu giải trình phải gửi phương thức bảo đảm đến địa thường trú cổ đông Đối với trường hợp sau kiểm tra phiếu định ĐHĐCĐ thông qua số cổ đông đại diện 75% tổng số cổ phiếu chấp thuận b Hội đồng quản trị Để có lợi ích TNHH, thời gian hoạt động lâu dài khả chuyển nhượng cổ phiếu, nhà đầu tư trao quyền quản lý công ty cổ phần cho nhóm người uỷ thác nhiệm vụ định lợi ích cao nhà đầu tư vào công ty không phận nhà đầu tư Nhóm người uỷ thác cổ đông bầu chọn, gọi HĐQT Những lợi ích cổ đông, thành viên HĐQT người quản lý xung đột Chẳng hạn số cổ đông muốn nhận cổ tức cổ đông khác người điều hành lại muốn tái đầu tư lợi nhuận thúc đẩy tăng trưởng doanh nghiệp HĐQT phải giải lợi ích xung đột thông qua định lợi ích cao cho công ty cổ đông công ty Do quy định quản lý công ty phải đảm bảo HĐQT có vai trò lãnh đạo chiến lược công ty giám sát có hiệu công tác quản lý công ty trách nhiệm HĐQT trước công ty cổ đông Luật doanh nghiệp 2005 quy định HĐQT sau: *Nhiệm vụ quyền hạn: HĐQT quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để định vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi công ty trừ vấn đề thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ bầu ra, HĐQT hiểu quan đại diện chủ sở hữu, thay mặt chủ sở hữu thực chức quản trị điều hành công ty Luật Doanh nghiệp 2005 quy định nhiệm vụ, quyền hạn HĐQT Điều108 So với Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định HĐQT bổ xung quyền giám sát, đạo Giám đốc (tổng Giám đốc) người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty Việc bổ sung quy định nhằm giám sát chặt chẽ hoạt động quản lý người quản lý công ty, tránh tình trạng lạm dụng quyền hậnhy thực giao dịch trái pháp luật, điều lệ công ty định ĐHĐCĐ Trong trường hợp định HĐQT thông qua trái với quy định pháp luật điều lệ công ty gây thiệt hại cho công ty thành viên chấp thuận thông qua, định phải liên đới chịu trách nhiệm định phải đền bù thiệt hại cho công ty; thành viên phản đối không thông qua định nói miễn trừ trách nhiệm (Điều 108) *Thành viên HĐQT Thành viên HĐQT ĐHĐCĐ bầu ra, gồm đến 11 thành viên số thành viên phải cư trú Việt Nam điều lệ công ty quy định Nhiệm kì thành viên HĐQT nhiệm kì HĐQT thành viên HĐQT bầu lại với số nhiệm kì không hạn chế Trong trường hợp có thành viên bầu bổ sung để thay thành viên bị miễn nhiệm bãi nhiệm nhiệm kì thành viên thời gian lại nhiệm kì HĐQT Thành viên HĐQT bị bãi nhiệm, miễn nhiệm định ĐHĐCĐ Thành viên HĐQT cổ đông hay cổ đông công ty Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể thành viên HĐQT Điều 109, 110, 114 115 Nhằm tạo lập khung pháp lý cho việc tổ chức hoạt động doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định HĐQT có thành viên không 11 thành viên điều lệ công ty công có quy định khác; nhiệm kì HĐQT năm Nhiệm kì thành viên HĐQT không năm thành viên HĐQT bầu lại với số nhiệm kì không hạn chế Thành viên HĐQT không thiết phải cổ đông công ty Thành viên HĐQT phải người có đủ lực hành vi dân sự, không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp cổ đông cá nhân sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thông người khác có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh ngành nghề kinh doanh chủ yếu công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác theo quy định điều lệ công ty công ty công ty mà nhà nước sở hữu cổ phần 50% vốn điều lệ thành viên hội đồng quản trị không người liên quan người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm quản lý công ty mẹ Đối với chủ tịch HĐQT, theo quy định Luật Doanh nghiệp 1999 (Điều 81) chủ tịch HĐQT HĐQT bầu số thành viên HĐQT theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 (điều 111) việc bầu chủ tịch HĐQT quy định theo hướng mở, giao quyền tự chủ cho doanh nghiệp định ĐHĐCĐ HĐQT phải thể rõ điều lệ công ty Liên quan đến việc miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT, trường hợp không đủ điều kiện tiêu chuẩn làm thành viên HĐQT, trường hợp không đủ điều kiện tiêu chuẩn làm thành viên, có đơn xin từ chức hay trường hợp Điều lệ công ty quy định, Luật Doanh nghiệp 2005 bổ xung trường hợp miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT tháng liên tục, trừ trường hợp bất khả kháng Việc bổ sung quy định có ý nghĩa nhằm nâng cao trách nhiệm thành viên HĐQT việc điều hành hoạt động công ty Ngoài trường hợp thành viên HĐQT bị miễn nhiệm, bãi nhiệm lúc theo định ĐHĐCĐ *Cuộc họp HĐQT Họp HĐQT nội dung quan trọng hoạt động HĐQT HĐQT họp định kì bất thường phải họp quý lần trụ sở nơi khác Cuộc họp HĐQT Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định cụ thể Điều 112 Các quy định họp HĐQT Luật Doanh nghiệp 2005 có nhiều thay đổi so với Luật Doanh nghiệp năm 1999 Điều 112 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể trường hợp chủ tịch HĐQT có quyền triệu tập họp HĐQT mà không quy định chung chung Luật Doanh nghiệp 1999 Theo chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp HĐQT có đề nghị BKS; GĐ(tổng GĐ) người quản lý khác thành viên HĐQT trường hợp khác theo quy định điều lệ công ty đề nghị triệu tập họp HĐQT phải lập thành văn bản, nêu rõ mục đích vấn đề cần thảo luận định thuộc thẩm quyền HĐQT Cuộc họp HĐQT tiến hành có 3/4 tổng số thành viên trở lên dự họp(trước 2/3) Quyết định HĐQT thông qua đa số thành viên dự họp chấp thuận Trường hợp số phiếu ngang định cuối thuộc phía có ý kiến chủ tịch HĐQT Trong họp HĐQT, việc ghi biên vào sổ biên vấn đề quan trọng Vậy nên Luật Doanh Nghiệp năm 2005 dùng Điều 113 để quy định biên họp HĐQT Biên phải có đầy đủ nội dung sau: tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, nơi đăng kí kinh doanh, mục đích, chương trình nội dung họp, thời gian địa điểm họp, họ tên thành viên họp người quyền dự họp, họ tên thành viên không dự họp lý do; vấn đề thảo luậnvà biểu họp, tóm tắt phat biểu ý kiến thành viên dự họp theo trình tự, diễn biến họp, kết biểu ghi rõ thành viên tán thành, không tán thành có ý kiến; định thông qua, họ tên, chữ kí tất thành viên người đại diện theo uỷ quyền dự họp Chủ toạ thư kí phải chịu trách nhiệm tính xác trung thực biên họp HĐQT Biên họp HĐQT lập tiếng Việt tiếng nước ngoài, giá trị ngang c Giám đốc (tổng giám đốc) Cũng giống Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 tiếp tục quy định GĐ(TGĐ) người điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty, chịu giám sát HĐQT chịu trách nhiệm trước HĐQT trước pháp luật việc thực quyền nhiệm vụ giao HĐQT bổ nhiệm người số thành viên thuê người khác làm GĐ (TGĐ) điều lệ công ty quy định khác Nhiệm vụ quyền hạn quy định cụ thể khác GĐ (TGĐ) quy định Điều 116 117 Luật Doanh nghiệp 2005 So với Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định số vấn đề liên quan đến nhiệm kì, chế độ trách nhiệm,quyền nghĩa vụ tiền lương, tiền thưởng GĐ (TGĐ) đầy đủ hơn, cụ thể: Nhiệm kì GĐ (TGĐ) không năm bổ nhiệm lại với số nhiệm kì không hạn chế GĐ (TGĐ) công ty không đồng thời GĐ (TGĐ) công ty khác GĐ (TGĐ) HĐQT định GĐ (TGĐ) bổ sung thêm quyền so với Luật Doanh nghiệp 1999 quyền tuyển dụng lao động quyền kiến nghị phương án trả cổ tức sử lý lỗ kinh doanh Đồng thời luật bổ xung quy định GĐ (TGĐ) có trách nhiệm điều hành công việc kinh doanh hàng ngày theo quy định pháp luật, điều lệ công ty, hợp đồng lao động kí với công ty định HĐQT; điều hành trái với quy định mà gây thiệt hại cho công ty GĐ (TGĐ) phải chịu trách nhiệm trước pháp luật bồi thường thiệt hại cho công ty d Ban kiểm soát Hoạt động công ty tiểm ẩn nguy xuất giao dịch bất minh lạm dụng quyền lực nhà quản lý, lãnh đạo công ty Do BKS đời để hạn chế tình trạng Luật Doanh nghiệp 2005 quy định thành viên, quyền hạn nhiệm vụ số vấn đề khác BKS cụ thể từ Điều 121 đến Điều 127 10 Trong CTCP, BKS có chức giám sát HĐQT, GĐ (TGĐ) việc quản lý điều hành công ty BKS chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ việc thực nhiệm vụ, quyền hạn giao So với Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định BKS đầy đủ cụ thể là: Về nhiệm kì: BKS có nhiệm kì không năm , thành viên BKS bầu lại với số nhiệm kì không hạn chế (Điều 121) Về tiêu chuẩn điều kiện làm thành viên BKS: thành viên BKS phải từ 21 tuổi trở lên, đủ lực hành vi dân không thuộc đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp, vợ, chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, nuôi, anh, chị, em ruột thành viên HĐQT, GĐ (TGĐ) người quản lý khác công ty Thành viên BKS không giữ chức vụ quản lý công ty không thiết phải cổ đông hay người lao động công ty (Điều 122) Về nhiệm vụ quyền hạn BKS: BKS có quyền nhiệm vụ xem xét sổ kế toán tài liệu khác công ty, công việc quản lý điều hành hoạt động công ty lúc xét thấy cần thiết theo định ĐHĐCĐ theo yêu cầu cổ đông nhóm cổ đông Khi có yêu cầu cổ đông hay nhóm cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông thời hạn liên tục tháng tỉ lệ khác nhỏ quy định điều lệ công ty BKS có trách nhiệm thực kiểm tra thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc điều tra, BKS phải báo cáo giải trình nhưũng vấn đề yêu cầu kiểm tra đến HĐQT cổ đông, nhóm cổ đông có yêu cầu Việc kiểm tra BKS không làm cản trở tới hoạt động bình thường HĐQT, không gây gián đoạn điều hành hoạt động công ty Khi phát có thành viên HĐQT, GĐ (TGĐ) vi phạm nghĩa vụ người có quyền quản lý công ty phải thông báo văn với HĐQT, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu BKS có quyền sử dụng tư vấn độc lập để thực nghĩa vụ giao Việc mở rộng quyền hạn BKS nhằm nâng cao vai trò BKS hoạt động công ty, đảm bảo cho công ty hoạt động hiệu quả, đặc biệt tránh tình trạng gian lận tài (Điều 123) Về thù lao lợi ích khác thành viên BKS: thành viên BKS trả thù lao theo công việc hưởng lợi ích khác theo định ĐHĐCĐ định tổng mức thù lao ngân sách hàng năm BKS vào số ngày làm việc dự tính, số lượng tính chất công việc mức thù lao bình quân hàng ngày thành viên Thành viên BKS toán chi phí ăn, lại, ở, chi phí sử dụng dịch vụ tư vấn độc lập với mức hợp lý Tổng mức thù lao chi phí không vượt tổng ngân sách hoạt động hàng năm BKS ĐHĐCĐ chấp thuận, trừ trường hợp ĐHĐCĐ có định khác Thù lao chi phí hoạt động BKS tính vào chi phí kinh doanh theo quy định pháp 11 luật thuế thu nhập doanh nghiệp, pháp luật có liên quan phải thành mục riêng báo cáo tài hàng năm công ty 3.Về nghĩa vụ người quản lý doanh nghiệp So với Luật doanh nghiệp 1999, Luật doanh nghiệp 2005 có quy định rõ ràng hơn, cụ thể nghĩa vụ thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác, trường hợp phải thực nghĩa vụ sau đây: a) Thực quyền nhiệm vụ giao theo quy định Luật Doanh nghiệp, pháp luật có liên quan, Điều lệ công ty, định Đại hội đồng cổ đông; b) Thực quyền nhiệm vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa công ty cổ đông công ty; c) Trung thành với lợi ích công ty cổ đông công ty; không sử dụng thông tin, bí quyết, hội kinh doanh công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; d) Thông báo kịp thời, đầy đủ, xác cho công ty doanh nghiệp mà họ người có liên quan họ làm chủ có phần vốn góp, cổ phần chi phối; thông báo niêm yết trụ sở chi nhánh công ty Ngoài quy định trên, người quản lý công ty cổ phần không tăng lương, trả thưởng công ty không toán đủ khoản nợ đến hạn phải thực nghĩa vụ khác theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 điều lệ công ty III MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN Sự cần thiết phải hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần Về khía cạnh tổ chức quản lý công ty cổ phần, luật doanh nghiệp 2005 xác định tảng cho chế điều hành hoạt động phận ttrong công ty So với luật trước luật doanh ngiệp 2005 quy định đầy đủ góp phần tạo lập khung pháp lý, hình thành cấu quản lý có hiệu cho công ty cổ phần Mặc dù nhìn chung, kiến thức tổ chức quản lý công ty cổ phần thực tế triển khai nhiều điều mẻ Nhiều công ty cổ phần gặp phải vấn đề liên quan đến quản lý công ty Thực tiễn Việt Nam cho thấy công ty cổ phần cần nghiên cứu tiến tới áp dụng chuẩn mực quản lý nội hoạt động Chính mà đặt vấn đề cần thiết phải hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần Thứ nhất: Hoàn thiện quy định pháp luật nhằm hạn chế thiếu đồng bất cập hệ thống phàp luật kinh tế.Thực tế cho thấy hệ thống pháp luật kinh tế nói riêng hệ thống pháp luật nói chung thiếu đồng chứa đựng nhiều bất cập có văn pháp luật hành chưa hoàn chỉnh, chưa đồng thiếu thống nhất, 12 chung chung, mâu thuẫn văn pháp luật… Chính hạn chế hạn chế quyền chủ động khiến cho chủ thể kinh doanh không phát huy hết tiềm chưa đáp ứng yêu cầu to lớn nghiệp công nghiệp hóa, đại hóa đất nước Mặt khác hệ thống pháp luật nước ta có nhiều quy định chưa phù hợp với thông lệ quốc tế, làm ảnh hưởng xấu đến trình hội nhập quốc tế khu vực nhà nước ta Nhà nước bất cập hạn chế khả điều tiết nhà nước kinh tế tác động xấu tới phát triển lành mạnh quan hệ kinh tế thị trường Vậy nên cần có đổi sửa đổi cách có hệ thống văn pháp luật kinh tế hành, làm cho văn thực đóng vai trò sở pháp lý cần thiết để khuyến khích sức sáng tạo hoạt động pháp lý công ty cổ phần Việt Nam Thứ hai: hoàn thiện quy định pháp luật nhằm nâng cao khả cạnh tranh công ty cổ phần nước Hiện nay, công ty cạnh tranh chất lượng sản phẩm, dịch vụ, tăng cường khả chiếm lĩnh thị trường… mà cạnh tranh chất lượng quản lý công ty Một hệ thống pháp lý tốt giúp công ty cổ phần tạo dựng tảng vững để pháp triển Sự phát triển giúp cân lợi ích công ty với lợi ích chung xã hội bên tham gia vào hoạt động quản lý Và hệ thống quản lý tốt tạo sức mạnh thân công ty với niềm tin nhà đầu tư Dẫn đến tăng cường khả thu hút nguồn vốn thị trường vốn tạo sức hấp dẫn với thị trường lao động Thứ ba: hoàn thiện quy định pháp luật nhằm tăng cường lực hội nhập với kinh tế quốc tế Hiện giới, toàn cầu hóa kinh tế làm cho công ty nhiều quốc gia khác xích lại gần nhiều lĩnh vực hoạt động Vậy nên muốn hoạt động thương trường quốc tế đòi hỏi quốc gia phải có hệ thống pháp luật hoàn thiện phù hợp với thông lệ quốc tế Và Việt Nam tiến trình hội nhập quốc tế sâu sắc nhiều lĩnh vực Chính trình đặt doanh nghiệp nước trước nhiều thách thức to lớn tồn Đó mở rộng cạnh tranh từ thị trường nội địa sang thị trường khu vực quốc tế Đòi hỏi doanh nghiệp cần phải thể khả sức mạnh Vậy nên công ty cổ phần Việt Nam phải chuẩn bị cac điều kiện cần thiết cho việc hội nhập, có hội nhập quản lý công ty Việc sửa đổi bổ sung hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế nói chung, quy định pháp luật doanh nghiệp nói riêng cần thiết Trong trình sửa đổi, bổ sung hoàn thiện văn pháp luật tổ chức, quản lý hoạt động công ty cổ phần cần quán triệt nguyên tắc đảm bảo tương thích pháp luật Việt Nam với pháp luật nước khu vực giới, tạo “ốc đảo” riêng biệt cho mà phải hội nhập cách bình đẳng vào “sân chơi” chung khu vực giới 13 Những định hướng vào việc hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần Thứ nhất: đảm bảo đáp ứng đòi hỏi thị trường Đảm bảo cho yếu tố kinh tế thị trường phát huy tác dụng đòi hỏi có tính nguyên tắc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế nước ta, xây dựng pháp trị lĩnh vực kinh tế Xây dựng yêu cầu kinh tế thị trường, thể chế hóa chúng không nguyên tắc chung chế định quy phạm cụ thể yêu cầu quan trọng hệ thống pháp luật kinh tế Không thể có phát triển kinh tế thị trường thực không đảm bảo quyền tự sử hữu, tự kinh doanh, quyền bình đẳng tính tự chủ chủ thể kinh tế thị trường Thứ hai: đảm bảo quản lý vĩ mô nhà nước toàn hoạt động kinh tế Trong kinh tế thị trường, Nhà nước không can thiệp sâu vào hoạt động doanh nghiệp Với quy luật cung cầu thị trường trở thành công cụ điều tiết chủ yếu kinh tế Thị trường tác động trực tiếp lên lợi ích cụ thể doanh nghiệp nhà nước – đại diện cho lợi ích công cộng can thiệp thông qua biện pháp mang tính vĩ mô khác để có ổn định quản lý nhà nước kinh tế tất biện pháp tác dụng vĩ mô đến kinh tế phải thể chế hóa thành luật Thứ ba: đảm bảo tối đatính khách quan việc xây dựng pháp luật Thực tế cho thấy chế xác định pháp luật chưa cho phép đảm bảo thống cần thiết Hiện dự thảo văn pháp luật kinh tế có sáng kiến pháp luật tự xây dựng, tình trạng tạo văn mang tính chất “cục bộ” Dẫn đến việc có nhiều trường hợp nội dung ko phản ánh lợi ích tổng thể Phần lớn văn pháp luật kinh tế đưa tham khảo ý kiến nhà khoa học hay doanh nhân Vì có nên thành lập tiểu ban soạn văn luật hay nghị định độc lập với ngành liên quan Chuyên gia tham gia dự thảo phải người có chuyên môn thực Ngoài cần khắc phục tình trạng dùng nhiều văn có hiệu lực thấp để giải thích, hướng dẫn thực văn có hiệu lực cao hơn, khiến cho hệ thống pháp luật trở nên thêm cồng kềnh, phức tạp Thứ tư: đảm bảo quyền lợi cổ đông, đặc biệt cổ đông thiểu số Công ty cổ phần bao gồm nhiều cổ đông, họ lúc tham gia trực tiếp vào quản lý điều hành hoạt động công ty Các cổ đông bầu quan thay thực việc tổ chức hoạt động công ty cổ đông mong muốn máy đảm bảo quyền lợi ích Đặc biệt cổ đông thiểu số sở hữu cổ phần lại lực lượng đông đảo Tạo tin tưởng cho họ cần thiết để giữ cho cấu cổ đông ổn định Vậy nên tổ chức quản lý cần quan tâm đảm bảo quyền lợi cổ đông, đặc biệt cổ đông thiểu số 14 Một số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần Thứ nhất: hoàn thiện quy định mở rộng công khai thông tin công ty cổ phần Thông tin đầy đủ, minh bạch yếu tố đánh giá sức mạnh quản lý công ty cổ phần Đây tảng quan trọng để nhà quản lý đề kế hoạch hoạt động cho công ty, đồng thời sở để nhà đầu tư đối tác có định đắn Trong luật doanh nghiệp có quy định công khai thông tin công ty cổ phần, nơi quy định loại thông tin quyền xem xét chép thông tin cá nhân, tổ chức Vấn đề đặt thông tin công khai phải thông tin xác, phản ánh thực trạng lực công ty Có số trường hợp thông tin không xác nhiều mục đích khác Cho nên, để thông tin minh bạch xác, cần bổ sung quy định giám sát lập báo cáo tài chính… buộc doanh nghiệp cam kết tính xác có chế tài xử phạt vi phạm, quy định cụ thể trình tự, yêu cầu lưu trữ thông tin doanh nghiệp Thứ hai: cần phải có quy định hạn chế giám đốc (tổng giám đốc) kiêm nhiệm vị trí giám đốc (tổng giám đốc) công ty khác Giám đốc cần phải có thời gian khả để giải công việc Việc kiêm nhiệm nhiều làm giảm suất hiệu làm việc giám đốc (tổng giám đốc) gây ảnh hưởng xấu đến phát triển doanh nhân Thứ ba: quy định giám đốc hay tổng giám đốc người thuê Về nguyên tắc pháp luật lao động điều chỉnh quan hệ hợp đồng Tuy nhiên vai trò tầm ảnh hưởng giám đốc ( tổng giám đốc) lớn, định sai gây hại đến toàn thể công ty, nên cần đặt quy định cụ thể giám đốc làm thuê Ví dụ trách nhiệm giám đốc làm thuê Mặt khác, thực tế cho thấy hoạt động giám đốc (tổng giám đốc) thuê phụ thuộc vào quan quản lý khác công ty, không đảm bảo vai trò điều hành thống giám đốc ( tổng giám đốc) đặc biệt công ty cổ phần có vốn nhà nước 51% Do quy định thêm quyền hạn trách nhiệm giám đốc ( tổng giám đốc) nhằm nâng cao tính độc lập họ quản lý điều hành công ty cổ phần, tránh phụ thuộc điều cần thiết Thứ tư, cần quy định việc chuyển cổ phần cho người thừa kế chia tài sản ly hôn Quy định cụ thể vấn đề giúp tránh xung đột pháp luật (bộ luật dân 2005 quy định vấn đề này) đồng thời tạo điều kiện để giải vụ việc thực tế Thứ năm, cần phải có quy định nhằm hạn chế chi phối cổ phần nhà nước công ty cổ phần mà nhà nước nắm giữu cổ phần Thực tế cho thấy, nhiều định nhà nước việc tổ chức quản lý nội công ty làm hạn chế quyền tính chủ động đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc (tổng giám đốc) 15 Thứ sáu việc cử đại diện cổ đông tổ chức vào hội đồng quản trị Đây điều cần bổ sung quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần ví dụ: cần quy định cụ thể điều kiện tổ chức cử người đại diện vào hội đồng quản trị, điều kiện người đại diện, nội dung quyền đại diện… giúp tăng cường quyền bình đẳng cổ đông cá nhân với cổ đông tổ chức Thứ bảy cần phải bổ sung quyền đại hội đồng cổ đông việc phê chuẩn tiền lương thành viên hội đồng quản trị giám đốc ( tổng giám đốc) công ty Trên thực tế, tình trạng thành viên hội đồng quản trị tự định tiền lương cho phổ biến Tiền lương hội đồng quản trị chức danh quản lý cao cấp công ty chưa xác định dựa theo thị trường kết hoạt động công ty Chế độ thù lao dựa theo thị trường yêu cầu để hoàn thiện mô hình quản trị công ty ưu việt C KẾT LUẬN Trong kinh tế hàng hoá nhiều thành phần vận hành theo chế thị trường, doanh nghiệp, tổ chức kinh doanh phải lựa chọn cho doanh nghiệp, tổ chức kinh doanh cấu tổ chức quản lý riêng Thực tế cho thấy nhiều doanh nghiệp tổ chức làm ăn thua lỗ, phá sản, phát triển chậm phần lớn cấu tổ chức quản lý chưa hợp lý, chưa phù hợp với thực tiễn Vì vấn đề cần đặt cho doanh nghiệp tổ chức tìm cho cấu tổ chức quản lý tối ưu DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1, Luật doanh nghiệp sửa đổi, bổ sung năm 2009 2, Giáo trình luật thương mại tập trường đại học Luật Hà Nội, nxb Công an nhân dân, 2006 http:// google.com.vn 16 ... thể thành viên HĐQT Điều 10 9, 11 0, 11 4 11 5 Nhằm tạo lập khung pháp lý cho việc tổ chức hoạt động doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định HĐQT có thành viên không 11 thành viên điều lệ công... cụ thể khác GĐ (TGĐ) quy định Điều 11 6 11 7 Luật Doanh nghiệp 2005 So với Luật Doanh nghiệp 19 99 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định số vấn đề liên quan đến nhiệm kì, chế độ trách nhiệm,quyền nghĩa... Luật Doanh nghiệp 19 99 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định BKS đầy đủ cụ thể là: Về nhiệm kì: BKS có nhiệm kì không năm , thành viên BKS bầu lại với số nhiệm kì không hạn chế (Điều 12 1) Về tiêu chuẩn