Pháp nhân thương mại theo pháp luật Việt Nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN VĂN NGHI PHÁP NHÂN THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2019 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN VĂN NGHI PHÁP NHÂN THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật Dân Tố tụng dân Mã số: 8380101.04 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Ngô Huy Cƣơng HÀ NỘI – 2019 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN NGUYỄN VĂN NGHI MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Chƣơng LÝ LUẬN VỀ PHÁP NHÂN THƢƠNG MẠI 1.1 Khái quát pháp nhân 1.1.1 Khái niệm, chất pháp lý pháp nhân 1.1.2 Phân loại pháp nhân 10 1.2 Khái niệm, đặc điểm vai trò, ý nghĩa pháp nhân thƣơng mại 12 1.2.1 Khái niệm đặc điểm pháp nhân thương mại 12 1.2.2 Vai trò ý nghĩa pháp nhân thương mại 28 1.3 Các hình thức pháp nhân thƣơng mại 30 1.3.1 Pháp nhân thương mại công ty đối nhân 30 1.3.2 Pháp nhân thương mại công ty đối vốn 31 1.4 Quản trị vận hành pháp nhân thƣơng mại 42 1.4.1 Nội dung pháp lý chủ yếu quản trị vận hành pháp nhân thương mại công ty đối nhân 42 1.4.2 Nội dung pháp lý chủ yếu quản trị vận hành pháp nhân thương mại công ty đối vốn 43 Chƣơng THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÁP NHÂN THƢƠNG MẠI 45 2.1 Các qui định chung pháp nhân thƣơng mại 45 2.2 Các qui định đăng ký thƣơng nhân 50 2.3 Các qui định hình thức pháp nhân thƣơng mại 52 2.4 Các qui định quản trị vận hành pháp nhân thƣơng mại 58 Chƣơng ĐỊNH HƢỚNG VÀ CÁC KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁP NHÂN THƢƠNG MẠI 68 3.1 Sự cần thiết hoàn thiện pháp luật pháp nhân thƣơng mại Việt Nam 68 3.2 Kiến nghị định hƣớng hoàn thiện pháp luật pháp nhân thƣơng mại Việt Nam 69 3.3 Kiến nghị nội dung hoàn thiện pháp luật pháp nhân thƣơng mại Việt Nam 69 KẾT LUẬN 79 TÀI LIỆU THAM KHẢO 80 LỜI MỞ ĐẦU Sự cần thiết nghiên cứu đề tài Trong trình chuyển đổi từ kinh tế kế hoạch hóa tập trung quan liêu, bao cấp sang kinh tế thị trƣờng đã, đòi hỏi cải cách pháp luật sâu rộng Một địi hỏi quan trọng có tính khách quan địi hỏi xây dựng hồn thiện chế định pháp nhân nói chung pháp nhân thƣơng mại nói riêng pháp nhân thƣơng mại loại chủ thể thiếu kinh tế thị trƣờng, mà kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa ngoại lệ Nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung quan liêu, bao cấp Việt Nam trƣớc khơng nằm ngồi qui luật chung xã hội loài ngƣời việc phát triển kinh tế dựa tổ chức định mà phân biệt với tổ chức phi kinh tế khác phân biệt chúng với mà đƣợc gọi tổ chức kinh tế mang hình hài pháp nhân thƣơng mại Trên lý thuyết thực tế lúc đó, tổ chức khơng có độc lập tài sản vận hành bị chi phối chủ quản Vì suốt chục năm qua kể từ giai đoạn đầu thời kỳ đổi mới, xây dựng kinh tế thị trƣờng, Đảng Nhà nƣớc ý tới việc phát triển pháp nhân thƣơng mại để vƣợt qua khiếm khuyết chế kinh tế cũ mà có khiếm khuyết tổ chức kinh tế nó, để xây dựng thành phần khơng thể thiếu kinh tế thị trƣờng, công ty thƣơng mại (các pháp nhân thƣơng mại) Năm 1987 năm 1990, Quốc hội nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam lần lƣợt thơng qua Luật Đầu tƣ nƣớc ngồi Việt Nam Luật Công ty qui định pháp nhân thƣơng mại Sau đạo luật đƣợc thay nhiều đạo luật khác liên tiếp Cho tới có nhiều đạo luật nhiều lĩnh vực khác qui định pháp nhân thƣơng mại, chẳng hạn nhƣ: Bộ luật Dân năm 2015, Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Thƣơng mại 2005, Luật Hàng không dân dụng năm 2014, Bộ luật Hàng hải năm 2015, Luật Tổ chức tín dụng năm 2010, Luật Kinh doanh bảo hiểm năm 2010, Bộ luật Hình năm 2015 (sửa đổi), Luật Luật sƣ năm 2012… Tuy nhiên qui định pháp nhân thƣơng mại đạo luật thiếu quán, gây cản trở không nhỏ cho việc thi hành áp dụng pháp luật Môi trƣờng kinh doanh giao lƣu dân mà phát triển Thực tiễn tƣ pháp để lại nhiều phán đáng quan ngại nhận thức pháp nhân thƣơng mại chƣa thỏa đáng áp dụng qui định pháp luật thiếu xác liên quan Vì nghiên cứu pháp nhân thƣơng mại bối cảnh Việt Nam địi hỏi cấp thiết khơng để có nhận thức nó, mà cịn để góp phần hồn thiện hệ thống pháp luật điều kiện Việt Nam xây dựng kinh tế thị trƣờng, cơng nghiệp hóa, đại hóa hội nhập quốc tế Bởi lẽ kể xin lựa chọn đề tài “Pháp nhân thƣơng mại theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài cho luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu ngồi nƣớc 2.1 Tình hình nghiên cứu ngồi nước Pháp nhân thƣơng mại vấn đề pháp lý thực tiễn pháp lý xuất từ thời kỳ Trung Cổ theo tập quán thƣơng nhân Italia đƣợc phổ biến khắp giới Do giới có số lƣợng cơng trình nghiên cứu lớn vấn đề dƣới nhiều giác độ khác Tuy nhiên pháp nhân thƣơng mại có khác theo pháp luật quốc gia cụ thể, hình thức chúng Đặc biệt pháp nhân thƣơng mại không tồn quốc gia lựa chọn xây dựng kinh tế kế hoạch hóa tập trung Vì khó nói pháp nhân thƣơng mại đƣợc nghiên cứu để phát triển quốc gia Việt Nam kinh tế chuyển đổi từ kế hoạch hóa tập trung quan liêu, bao cấp sang kinh tế thị trƣờng có can thiệp định Nhà nƣớc theo định hƣớng xã hội chủ nghĩa, chƣa có cơng trình nghiên cứu bao quát hệ thống vấn đề pháp nhân thƣơng mại theo pháp luật Việt Nam Hầu hết cơng trình liên quan nhằm mục đích giới thiệu hình thức pháp nhân thƣơng mại cụ thể theo thực tế pháp luật Việt Nam, nhƣng thiếu tổng kết vấn đề lý luận, nhƣ tổng kết thay đổi phát triển luật thực định 2.2 Tình hình nghiên cứu nước Có số cơng trình nghiên cứu tiếng liên quan đến đề tài chế độ trƣớc Việt Nam, chẳng hạn nhƣ tác phẩm “Luật thương mại Việt Nam dẫn giải” Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ Nguyễn Tân xuất năm 1972 Sài Gịn Hiện nƣớc ta có nhiều giáo trình luật thƣơng mại hay luật kinh tế có nói tổng thể liên quan Tuy nhiên khơng có cơng trình nghiên cứu tổng thể phƣơng diện lý luận chuyên sâu có tảng liên quan Các cơng trình chủ yếu tập trung vào pháp luật thực định trừ số cơng trình lớn nhƣng khơng hồn tồn tập trung vào khía cạnh pháp nhân mà chủ yếu tập trung vào hình thức cơng ty Các cơng trình nƣớc có vai trị nịng cốt liên quan tới đề tài bao gồm: “Giáo trình luật thương mại- phần chung” PGS TS Ngơ Huy Cƣơng xuất Nxb Đại học Quốc gia năm 2013; “Giáo trình luật kinh tế Việt Nam” PGS TS Nguyễn Nhƣ Phát PGS TS Phạm Duy Nghĩa xuất Nxb Đại học Quốc gia năm 2001; “Giáo trình luật thương mại” Trƣờng Đại học Luật Hà Nội xuất Nxb Công an nhân dân năm 2006… 3 Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Đối tƣợng nghiên cứu luận văn vấn đề pháp lý (cả lý luận thực tiễn) pháp nhân thƣơng mại Về phạm vi nghiên cứu, luận văn tập trung nghiên cứu vấn đề pháp luật liên quan đến đề tài luận văn, không nghiên cứu vấn đề thuộc lĩnh vực văn hóa, xã hội hay kinh tế, trị phát sinh từ Ở khía cạnh thực tiễn pháp lý qui định pháp luật, luận văn nghiên cứu phạm vi pháp luật Việt Nam hành Nếu có nhắc tới vấn đề lịch sử dừng lại việc minh chứng cho nhận định có liên quan tác giả luận văn Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài luận văn Mục đích đề tài: Mục đích đề tài nghiên cứu chuyên sâu lý luận, thực tiễn liên quan tới pháp nhân thƣơng mại theo pháp luật Việt Nam Luận văn có nhiệm vụ nhƣ sau: Thứ nhất, xây dựng sở lý luận pháp luật pháp nhân thƣơng mại Thứ hai, phân tích chuyên sâu quy định pháp luật pháp nhân thƣơng mại liên quan để bất cập, đồng thời nguyên nhân chủ yếu dẫn tới bất cập xuất phát từ lý luận thực tiễn thi hành pháp luật Thứ ba, kiến nghị định hƣớng giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật pháp nhân thƣơng mại Phƣơng pháp nghiên cứu luận văn Luận văn dự kiến sử dụng phƣơng pháp nghiên cứu chủ yếu sau: Phƣơng pháp mô hình hóa, phƣơng pháp diễn dịch, phƣơng pháp quy nạp, phƣơng pháp phân tích qui phạm, phân tích vụ việc, phƣơng pháp tổng hợp, phƣơng pháp so sánh pháp luật, phƣơng pháp lịch sử, phƣơng pháp vấn chuyên gia… Bố cục dự kiến luận văn Ngoài lời nói đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn có bố cục dự kiến nhƣ sau: Chương Lý luận pháp nhân thƣơng mại Chương Thực trạng pháp luật Việt Nam pháp nhân thƣơng mại Chương Các định hƣớng kiến nghị hoàn thiện pháp luật pháp nhân thƣơng mại Chƣơng ĐỊNH HƢỚNG VÀ CÁC KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁP NHÂN THƢƠNG MẠI 3.1 Sự cần thiết hoàn thiện pháp luật pháp nhân thƣơng mại Việt Nam Việt Nam theo đuổi mục đích “dân giàu, nước mạnh ,dân chủ, cơng bằng, văn minh”, nỗ lực xây dựng kinh tế thị trƣờng theo định hƣớng XHCN, hội nhập quốc tế sâu, rộng, công nghiệp hóa, đại hóa theo đuổi Cách mạng cơng nghiệp 4.0 Vì phƣơng diện luật tƣ, cần thiết phải hoàn thiện chế định thƣơng nhân, thƣơng nhân pháp nhân; phƣơng diện luật công, cần củng cố chế định pháp luật pháp nhân thƣơng mại nhằm hỗ trợ giải thích có hiệu cho qui định Bộ luật Hình việc truy cứu trách nhiệm hình pháp nhân thƣơng mại phạm tội Việc Bộ luật Hình năm 2015 xem pháp nhân thƣơng mại chủ thể tội phạm cấp bách Nếu quan niệm qui định nhƣ khó phịng chống đƣợc tội phạm nỗ lực phát triển kinh tế thị trƣờng, hội nhập quốc tế cơng nghiệp hóa, đại hóa Trong suốt thời gian qua với bao nỗ lực, xây dựng ban hành đƣợc nhiều đạo luật đáp ứng nhu cầu điều chỉnh quan hệ xã hội đại Tuy nhiên qui định liên quan tới pháp nhân nói chung pháp nhân thƣơng mại nói riêng cịn có q nhiều bất cập nhƣ trình bày Do hồn thiện chế định pháp nhân thƣơng mại việc cấp bách 68 3.2 Kiến nghị định hƣớng hoàn thiện pháp luật pháp nhân thƣơng mại Việt Nam Việc hoàn thiện chế định pháp nhân thƣơng mại phải tuân thủ định hƣớng sau đây: Thứ nhất, bảo đảm tính đồng pháp luật Hiện pháp luật Việt Nam thiếu tính đồng quan trọng làm cho pháp luật khơng có logic, mâu thuẫn, chồng chéo xung đột lẫn gây an tồn pháp lý cho ngƣời dân Do bảo đảm đồng cho hệ thống pháp luật định hƣớng chủ yếu xây dựng hay cải tổ pháp luật Thứ hai, bảo đảm tính hiệu điều chỉnh pháp luật Bộ luật Hình năm 2015 đƣợc sửa đổi, bổ sung năm 2017 tính hiệu nghiêm trọng, việc áp dụng qui định truy cứu trách nhiệm hình pháp nhân thân Bộ luật Bộ luật Dân năm 2015 quan niệm chƣa chuẩn xác pháp nhân pháp nhân thƣơng mại, đồng thời không lƣờng tới việc áp dụng Bộ luật hành vi phạm tội pháp nhân nƣớc gây thiệt hai cho Việt Nam gây lãnh thổ Việt Nam Vì bảo đảm hiệu điều chỉnh pháp luật định hƣớng quan trọng cấp bách, bỏ qua 3.3 Kiến nghị nội dung hoàn thiện pháp luật pháp nhân thƣơng mại Việt Nam Kiến nghị thứ nhất: Bỏ định nghĩa pháp nhân khỏi Bộ luật Dân năm 2015 chỉnh sửa lại định nghĩa pháp nhân Điều 74 Bộ luật dân Nhƣ Chƣơng nói, nhiều Bộ luật Dân nƣớc khơng có định nghĩa pháp nhân pháp nhân vấn đề học thuật đặc sắc có quan niệm khác nƣớc theo đuổi học thuyết pháp nhân khác Mặt khác định nghĩa pháp nhân gây bó hẹp phạm vi áp dụng pháp luật 69 định nghĩa với pháp nhân Việt Nam mà không với tất pháp nhân nƣớc ngoài, pháp nhân nƣớc ngày hoạt dộng nhiều Việt Nam Việc quan niệm pháp nhân phải lƣu ý pháp nhân không tổ chức mà tổ hợp lợi ích định nhƣ nói Chƣơng Vì khơng bỏ định nghĩa pháp nhân nên định nghĩa mở nhƣ sau: “Pháp nhân đƣợc thành lập đáp ứng đƣợc yêu cầu pháp luật nơi thành lập” Các yêu cầu đa dạng liên quan tới loại pháp nhân Ví dụ: pháp nhân tƣ pháp pháp nhân cơng pháp có u cầu thành lập khác nhau; pháp nhân có mục đích kinh tế pháp nhân khơng có mục đích kinh tế có u cầu khác thành lập [5] Kiến nghị thứ hai: Định nghĩa lại thƣơng nhân Hiện nhƣ Chƣơng phân tích, định nghĩa thƣơng nhân Luật Thƣơng mại năm 2005 Luật Doanh nghiệp năm 2014 có mâu thuẫn với luật khác gay gắt Các định nghĩa không chuẩn mặt học thuật không gần với thực tiễn thƣơng mại Vì cần định nghĩa thể đƣợc hai yếu tố chủ yếu chuyên tiến hành hành vi thƣơng mại lấy hành vi thƣơng mại làm nghề nghiệp Kiến nghị thứ ba: Mở rộng phạm vi khái niệm thƣơng mại Nhƣ phân tích khái niệm thƣơng mại đƣợc hiểu theo nghĩa hẹp Việt Nam làm cho thƣơng nhân Việt Nam lúng túng tham gia vào quan hệ thƣơng mại quốc tế nhƣ làm hạn chế số lƣợng thƣơng nhân nƣớc tham gia vào thị trƣờng thƣơng mại Việt Nam, lý sau: - Khái niệm thƣơng mại pháp luật quốc tế nhƣ pháp luật quốc gia hầu hết đƣợc hiểu theo nghĩa rộng Điều Hiệp định thành lập Tổ chức Thƣơng mại Quốc tế (WTO) đảm bảo khung định chế chung cho việc thực quan hệ thƣơng mại thành viên vấn đề liên quan đến 70 Hiệp định phụ lục Phụ lục Hiệp định vốn đƣợc coi văn cấu thành khung pháp lý WTO bao trùm nhiều lĩnh vực nhƣ Hiệp định GATT, GATS, TRIMP, TRIP Nhƣ vậy, tham gia WTO, gặp nhiều xung đột pháp luật thƣơng mại ta với Hiệp định đƣợc coi tảng chế định WTO Tƣơng tự nhƣ vậy, nói bất tƣơng thích pháp luật nƣớc ta với pháp luật nhiều nƣớc Ví dụ, hệ thống pháp luật thƣơng mại Hoa Kỳ với hệ thống pháp luật thƣơng mại đất nƣớc ta có khác biệt lớn Trong Bộ luật thƣơng mại thống Hoa Kỳ (VCC1990) khái niệm thƣơng mại hệ thống pháp luật Hoa Kỳ tƣơng thích nhiều với cách tiếp cận thƣơng mại khuôn khổ WTO Những bất cập bộc lộ trình đàm phán Hiệp định thƣơng mại Việt - Mỹ - Cách tiếp cận thƣơng mại theo nghĩa hẹp dẫn đến khó khăn việc đàm phán, ký kết thực Công ƣớc quốc tế Hiệp định song phƣơng, đa phƣơng có liên quan đến thƣơng mại Ví dụ điển hình việc Việt Nam tham gia khu vực thƣơng mại tự ASEAN (AFTA) Nếu hiểu thƣơng mại theo nghĩa hẹp Luật Thƣơng mại Việt Nam khó tham gia vào Hiệp định quan trọng Sự bất tƣơng thích kéo theo nhiều xung đột hệ lụy không việc áp dụng pháp luật mà trình đất nƣớc ta tham gia hội nhập quốc tế Chính cản lớn hoạt động thƣơng nhân nƣớc ta nhƣ thƣơng nhân nƣớc muốn tham gia vào thị trƣờng thƣơng mại nƣớc ta Trên số nhận định quy định pháp luật việc hình thành phát triển tầng lớp thƣơng nhân nƣớc ta Những hạn chế cần nhanh chóng đƣợc khắc phục nhằm thực mục tiêu mà Đảng Nhà nƣớc quan tâm việc tiếp tục xây dựng hệ thống pháp luật đất nƣớc để đáp ứng không với yêu cầu phát triển kinh tế mà 71 địi hỏi q trình hội nhập quốc tế Đây lĩnh vực vấp phải nhiều thách thức lớn mà trình hội nhập đặt Sở dĩ nhƣ nhiều ngun nhân mà ngun nhân hệ thống pháp luật nƣớc ta khác với nhiều nƣớc phát triển khác đƣợc hình thành tác động kinh tế kế hoạch hoá tập trung vốn đƣợc coi đối cực kinh tế thị trƣờng Kiến nghị thứ tư: Qui định thêm chƣơng nói cơng ty cổ phần thành viên Luật Doanh nghiệp năm 2014 Trong chƣơng bổ sung cần có thêm định nghĩa cơng ty cổ phần thành viên; mối quan hệ thành viên chủ sở hữu công ty; qui định qui chế biến đổi công ty cổ phần thành viên thành công ty cổ phần truyền thống; qui định riêng biến đổi công ty cổ phần truyền thống thành công ty cổ phần thành viên; qui định riêng cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc thơng qua hình thức tạo lập cơng ty cổ phần thành viên từ doanh nghiệp nhà nƣớc Trƣớc hết mặt lý luận thấy cơng ty cổ phần thành viên đƣợc thành lập chất công ty hành vi pháp lý đơn phƣơng, nhƣng làm phát sinh quan hệ thành viên với công ty Pháp luật phải làm rõ mối quan hệ không riêng tách bạch tài sản mà từ việc quyền chi phối tác động chủ sỡ hữu công ty công ty Sự tác động chi phối khác việc chủ sở hữu công ty thông qua việc quản trị công ty để vận hành công ty định đoạt quyền lợi công ty Thiết lập yêu cầu qui chế quản trị công ty cổ phần thành viên điều lệ cơng ty Do tính dễ biến đổi thành viên nhiều thành viên công ty cổ phần thành viên, mục tiêu đặt quản trị công ty cổ phần truyền thống, Luật Doanh nghiệp nên qui định bắt buộc điều lệ công ty cổ phần thành viên phải dự liệu hai loại qui chế quản trị công ty cổ phần thành viên Một qui chế áp dụng cho cơng ty cơng ty cổ phần 72 thành viên Một qui chế khác dự liệu cho trƣờng hợp công ty biến đổi thành công ty cổ phần nhiều thành viên Việc bắt buộc tránh cho việc phải đăng ký sửa đổi đăng ký kinh doanh Hiện lựa chọn mơ hình quản trị đơn lớp song lớp việc quản trị công ty công ty cổ phần truyền thống đƣợc đặt Do điều lệ công ty cổ phần thành viên phải lựa chọn hai mơ hình để dự liệu cho trƣờng hợp công ty cổ phần thành viên biến đổi thành công ty cổ phần nhiều thành viên Qui chế quản trị áp dụng cơng ty công ty cổ phần thành viên ngun tắc hồn tồn chủ sở hữu cơng ty định Song tính chất cơng ty biến đổi hình thức dễ dàng thành cơng ty cổ phần truyền thống nên cần thiết qui định bắt buộc cơng ty cổ phần thành viên phải có chủ tịch công ty (là chủ sở hữu công ty) Ngƣời kiêm tổng giám đốc đại diện theo pháp luật cơng ty Cơng ty có nhiều ngƣời đại diện theo pháp luật, theo tinh thần Luật Doanh nghiệp 2014 Kiến nghị thứ năm: Đơn giản hoá thủ tục đăng ký kinh doanh đại hóa cơng tác đăng ký kinh doanh Thủ tục thành lập doanh nghiệp đơn giản nhiều so với trƣớc đây, nhƣng chƣađạt mong muốn doanh nghiệp Trƣớc phải đơn giản điều kiện đăng ký kinh doanh Nên học mô hình thủ tục đăng ký kinh doanh Hoa Kỳ Thứ nhất, không yêu cầu nhiều loại giấy tờ tài liệu hồ sơ đăng ký kinh doanh, lƣợc bỏ bơt giấy tờ tài liệu không cần thiết cho quản lý nhà nƣớc Thứ hai, lƣợc bớt thông tin nhƣ quy mô, số lao động…không cần thiết mà nên để hoàn thiện sau đăng ký kinh doanh, khơng bắt buộc phải có u cầu hồ sơ đăng ký kinh doanh Thực tế ngƣời đầu tƣ ngƣời không chuyên pháp luật Những yêu cầu dự báo với trình độ chung dân chúng pháp luật thƣờng gây khó khăn tốn cho họ Nên 73 tham khảo mô hình hồ sơ đăng ký kinh doanh Anh Quốc phù hợp Việt Nam Kiến nghị thứ sáu: Đồng hóa các văn pháp luật Nhƣ phân tích xu hƣớng khơng thích hợp với luật văn dƣới luật Dù luật qui định thật đầy đủ chi tiết trình độ xây dựng luật Việt Nam Do cần tới văn dƣới luật Tuy nhiên để văn dƣới luật khơng mâu thuẫn với luật trƣớc hết ngun tắc luật phải rõ ràng, sau phải thiết lập chế hữu hiệu hủy bỏ văn dƣới luật mâu thuẫn với luật kịp thời Vì phải khơi phục lại chức kiểm sát chung Viện kiểm sát nhân dân Việc có ý nghĩa quan trọng việc ban hành văn dƣới luật ln phải có tổ chức ngồi Chính phủ theo dõi, giám sát u cầu hủy bỏ kịp thời Tuy nhiên luật Quốc hội làm phải có đầy đủ chế tài để bảo đản quyền lực chế tài để hủy bỏ văn trái luật Kiến nghị thứ bảy: Hồn thiện mơ hình quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam Thành công công ty Mỹ thập kỷ gần tác động quan trọng xu hƣớng quản lý, điều hành công ty giới Tổ chức OECD nhƣ tổ chức quốc tế đa phƣơng khác thƣờng khuyến nghị nƣớc áp dụng quy tắc quản lý, điều hành công ty với nguyên tắc mơ hình kiểu Mỹ Một số chun gia giải thích cho nguyên nhân xu hƣớng nhƣ: 1) Q trình tồn cầu hóa thị trƣờng; 2) Tính lệ thuộc ảnh hƣởng trị quản lý; 3) Xu hƣớng thống hệ thống pháp luật toàn cầu Ngoài ra, khơng thành cơng mơ hình Đơng Á (Nhật Bản, Hàn Quốc…), tính khơng hiệu mơ hình châu Âu cổ điển (kiểu nhƣ Đức) góp phần đẩy nhanh xu hƣớng 74 Hệ thống ngân hàng nặng nề lâm vào khủng hoảng Nhật Bản, kinh tế lâm vào tình trạng chậm phát triển suy thoái gần thập kỷ qua tiền đề xu hƣớng thay đổi quản lý, điều hành công ty cổ phần kiểu Nhật Bản Hệ thống quản lý, điều hành công ty theo kiểu Mỹ dần ảnh hƣởng đến Nhật Bản Cơ chế tạo động lực quyền chọn mua cổ phiếu (option) cho nhà quản lý xuất sau quy định cấm sử dụng chúng đƣợc bãi bỏ vào năm 1997 Một số đặt giá nhằm thôn tính thù địch (hostiles takeover) đƣợc tổ chức, có số trƣờng hợp bên mua nhà đầu tƣ nƣớc ngồi Có dấu hiệu cho thấy, chế tuyển dụng suốt đời (life –time employment) bắt đầu thay đổi [16, tr 256] Nhiều chuyên gia cho rằng, chuyển đổi mơ hình quản lý, điều hành công ty theo kiểu Nhật Bản sang mơ hình Mỹ khơng thể q trình nhanh chóng dễ dàng sở hữu chéo cổ phần cơng ty cịn phổ biến, vai trò hệ thống ngân hàng thống trị công ty, đặc biệt công ty quy mô không lớn Mặc dù vậy, chế quản lý, điều hành dựa vào nhiều ngân hàng, vào cấu cổ đông ổn định lâu bền bị thách thức Một số công ty hàng đầu Nhật Bản tìm kiếm tài trợ tài bên ngồi ngân hàng, chế định tài khác Cơ cấu điều hành, quản trị công ty thay đổi, dù chừng mực để thích nghi đƣợc với mơi trƣờng kinh doanh động thay đổi nhanh chóng, địi hỏi thị trƣờng mở minh bạch Nguy khủng hoảng công ty cổ phần phát hành chứng khốn cơng chúng (public listed corporations) nhƣ Worldcom, Ty co, Enron năm 2002-2003 đặt nhiều câu hỏi thực chất chế quản lý, điều hành công ty Hoa Kỳ nhiều nơi giới Hàng loạt công ty cổ phần lớn Mỹ bị nghi vấn khai gian số liệu kế toán nhƣ Tyco 75 International, Adelphia Communication, Computer Associates, Qwest Communications, Global Crossing chí General Electric Xerpox…[19, tr 79] Một số nhà phân tích cho cấu quản lý, điều hành cơng ty Mỹ có vấn đề Bộ máy điều hành nhƣ tổng giám đốc điều hành, giám đốc tài có quyền hành q lớn thƣờng xảy tình trạng HĐQT thơng đồng gian lận với tổng giám đốc Tổng giám đốc, giám đốc điều hành lãnh khoản tiển thƣởng kếch xù, không tƣơng xứng với tình hình kinh doanh cơng ty khoản tiền thƣởng nhƣ cần HĐQT đồng ý Bên cạnh đó, tổ chức kiểm tốn bên ngồi cố tình che giấu thật tình hình hoạt động cơng ty Các cổ đơng, chủ nợ biết đƣợc tình hình kinh doanh tồi tệ công ty rơi vào giai đoạn khủng hoảng trầm trọng thƣờng sau nhanh chóng đến phá sản Trƣớc khủng hoảng công ty cổ phần lớn Mỹ, quản lý, điều hành cơng ty Mỹ có thay đổi quan trọng Yêu cầu thiết lập hệ thống quản lý, điều hành công ty tốt, minh bạch đƣợc đặt lên hàng đầu Ủy ban Tiêu chuẩn Trung tâm giao dịch chứng khoán New York (New York Stock Exchange -NYSE) khuyến nghị lên HĐQT NYSE sửa đổi tiêu chuẩn để đƣợc niêm yết nhằm nâng cao trách nhiệm giải trình nhƣ trực, minh bạch cơng ty niêm yết NYSE Khuyến nghị đƣợc chấp nhận ngày 01 tháng năm 2002 có nội dung nhƣ sau: 1) Yêu cầu công ty danh sách phải có đa số thành viên HĐQT (board of directiors) độc lập 2) Cần định nghĩa rõ thành viên HĐQT “độc lập” Chẳng hạn, thành viên độc lập khơng đƣợc có quan hệ vật chất với công ty nhân viên cũ năm sau việc 76 3) Trao thêm quyền cho thành viên HĐQT khơng có chân ban giám đốc để họ thực nhiệm vụ kiềm chế ban giám đốc cách hiệu hơn; yêu cầu họ có phiên họp thƣờng kỳ cấp điều hành khơng có ban giám đốc diện; đồng thời yêu cầu thành viên HĐQT độc lập định tiết lộ cơng khai danh tính thành viên HĐQT chủ tọa phiên họp này, nhằm tạo điều kiện cho thành viên HĐQT lãnh đạo số lại làm đối trọng với quan chức điều hành cao (CEO) công ty 4) Yêu cầu cơng ty niêm yết phải có ủy ban tiến cử nằm HĐQT công ty, ủy ban phải bao gồm toàn thành viên HĐQT độc lập để xem xét việc bổ nhiệm ngƣời vào HĐQT định hình chế quản lý, điều hành công ty Tƣơng tự, ủy ban phụ trách thù lao cho giám đốc phải gồm thành viên HĐQT độc lập 5) Gia tăng quyền lực trách nhiệm ủy ban kiểm toán, kể giao cho họ quyền định thuê mƣớn hay sa thải kiểm toán viên độc lập phê duyệt quan hệ phi kiểm toán đáng kể với kiểm tốn viên độc lập 6) Các cơng ty danh sách phải cáo bạch nguyên tắc quản lý, điều hành cơng ty mình, bao gồm tiêu chuẩn lực, trách nhiệm, mức thù lao thành viên HĐQT 7) Yêu cầu công ty có danh sách chấp nhận thực nhƣ cáo bạch quy tắc hành vi nhƣ đạo đức kinh doanh áp dụng cho thành viên HĐQT, thành viên chức trách lãnh đạo cơng ty nhanh chóng cáo bạch trƣờng hợp khƣớc từ quy tắc thành viên HĐQT hay quan chức điều hành Đây thay đổi nhằm kiềm chế đáng kể quyền lực, ảnh hƣởng lớn ban giám đốc, tăng cƣờng tính độc lập HĐQT quản lý, điều hành cơng ty Đồng thời để ngăn ngừa lịng tham ban giám đốc, kế hoạch trả thù lao cho ban giám đốc gắn với khoản thƣởng chặt chẽ với thành 77 tích hoạt động lâu dài cơng ty; ví dụ kế hoạch quyền chọn mua cổ phiếu (share options) thay cho tiền thƣởng “Cơng ty cổ phần loại hình kinh doanh phổ biến nay, đƣợc xem phƣơng thức phát triển cao loài ngƣời để huy động vốn cho kinh doanh qua làm cho kinh tế quốc gia phát triển” 78 KẾT LUẬN Pháp nhân thƣơng mại thực chất thƣơng nhân pháp nhân (cơng ty) Vì muốn nhận diện đƣợc pháp nhân thƣơng mại trƣớc hết phải tìm hiểu khái niệm thƣơng nhân Có số định nghĩa khác thƣơng nhân Nhƣng tựu chung lại, thƣơng nhân ngƣời chuyên tiến hành hành vi thƣơng mại lấy chúng làm nghề nghiệp Thƣơng nhân đƣợc chia thành hai loại thƣơng nhân thể nhân thƣơng nhân pháp nhân Thƣơng nhân pháp nhân hay pháp nhân thƣơng mại thực chất cơng ty Cơng ty có nhiều hình thức pháp lý, nhƣng thông thƣờng đƣợc phân loại thành công ty đối nhân công ty đối vốn Công ty đối nhân có hai loại chủ yếu cơng ty hợp danh cơng ty hợp vốn đơn giản Có quan niệm khơng coi cơng ty đối nhân có tƣ cách pháp nhân Nhƣng có quan niệm cho chúng pháp nhân Hai quan điểm theo học thuyết khác pháp nhân Tuy nhiên quan điểm theo học thuyết thực pháp nhân coi cơng ty đối nhân có tƣ cách pháp nhân có nhiều điểm hợp lý Vì cơng ty hợp danh cơng ty hợp vốn đơn giản có tƣ cách pháp nhân Các hình thức cơng ty đối vốn công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn có tƣ cách pháp nhân Các hình thức cơng ty đƣợc quản trị khác hình thức qui định Tuy nhiên tất chúng pháp nhân thƣơng mại Hiện pháp luật Việt Nam nhiều bất cập, mâu thuẫn, chống chéo xung đột với Vì cần phải hồn thiện chế định pháp nhân thƣơng mại theo định hƣớng: Bảo đảm tính đồng pháp luật; bảo đảm hiệu điều chỉnh pháp luật 79 TÀI LIỆU THAM KHẢO Các công trình nghiên cứu [1] A James Barnes, Terry Morehead Dworkin, Eric L Richards, Law for Business, Richard D Irwin, Inc, 1991 [2] Ngô Huy Cƣơng, “Pháp luật giải tranh chấp nội công ty: Nhận thức, thực trạng cải cách” (tr 48 – 58 & 82), Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Số 11(295)/2012 [3] Ngô Huy Cƣơng, Giáo trình luật thương mại – Phần chung thương nhân, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2013 [4] Ngô Huy Cƣơng, “Sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005: Phân tích, bình luận kiến nghị” (tr 25 – 33), Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, Số 10 (266)/ Kỳ 2- Tháng 05/2014 [5] Ngô Huy Cƣơng, Bài giảng pháp luật kinh tế, Bài giảng điện tử, 2014 [6] Ngơ Huy Cƣơng, “Bình luận qui định pháp nhân Dự thảo Bộ luật Dân (sửa đổi)” (tr 38 – 49), Tạp chí Dân chủ Pháp luật (Số chuyên đề sửa đổi, bổ sung Bộ luật Dân sự), Nxb Tƣ pháp, Hà Nội, 2015 [7] Ngô Huy Cƣơng, “Trách nhiệm hình pháp nhân: Nhìn từ tổng thể luật hình sự, luật hành chính, luật dân luật thƣơng mại” (tr – 18), Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, Số 18 (322), Kỳ 2- Tháng 9/2016 [8] Ngô Huy Cƣơng, “Cải cách pháp luật Việt Nam đáp ứng yêu cầu Cách mạng công nghiệp lần thứ tƣ” (tr 13 – 48), Cách mạng công nghiệp lần thứ tư vấn đề đặt cải cách pháp luật Việt Nam (Sách chuyên khảo), Đồng chủ biên PGS TS Nguyễn Thị Quế Anh – PGS TS Ngô Huy Cƣơng, Nxb Chính trị Quốc gia thật, Hà Nội, 2018 [9] Nguyễn Ngọc Điện, “Tƣ cách pháp nhân công nhƣ tiêu chí phân loại quyền địa phƣơng” (tr 17 – 22), Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, Số 19 (275)/Kỳ 1- Tháng 10/2014 80 [10] Trần Đình Hảo, “Thƣơng gia theo thƣơng luật Hoa Kỳ” (tr 18 – 23), Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Số 2/2002 [11] Jean Jacques Rousseau, Bàn khế ước xã hội, Nxb Thanh niên Thành phố Hồ Chí Minh, 1992 [12] Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2001 [13] Friedrich Kubler & Jurgen Simon, Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa liên bang Đức, Nxb Pháp lý, 1992 [14] Francis Lemeunier, Nguyên lý thực hành luật thương mại, luật kinh doanh, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 1993 [15] Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình luật thương mại Việt Nam, Nxb Đại học Quốc Gia Hà Nội, 2002 [16] OECD, and Korea Development Institute, Conference on Corporate Governance in Asia: A Comparative Perspective, Seoul, – March 1999 [17] Nguyễn Nhƣ Phát, “Chủ thể kinh doanh” (tr 41 – 55), Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, 1997 [18] Saint Prowse, Institutional Investment Patterns and Corporate Financial Behavior in the United States and Japan, Journal of Financial Economics, 1990 [19] Theodor Bauns, Corporate Governance in Germany - System and Current Development, [www.jura.uni-frankfurt.de], 2007 [20] Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ Nguyễn Tân, Luật thương mại Việt Nam dẫn giải, Quyển I, Sài Gòn, 1972 [21] Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ Nguyễn Tân, Luật thương mại Việt Nam dẫn giải, Quyển II, Nhóm nghiên cứu dự hoạch, Sài Gòn, 1972 [22] Trƣờng Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Dân Việt Nam, Tập I, Nxb Công an Nhân dân, Hà Nội, 2006 81 [23] Trƣờng Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại- Tập I, Nxb Cơng an Nhân dân, Hà Nội, 2007 [24] Uỷ ban Liên hiệp quốc luật thƣơng mại quốc tế, Đạo luật mẫu thương mại điện tử [25] Viện Nghiên cứu Quản lý Kinh tế Trung ƣơng, Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty bốn quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Malaysia Philippine, Dự án UNDP VIE/97/016, Giấy phép xuất số: 1142/CXBQLXB Cục Xuất ngày 16/12/1998, Hà Nội, 1999 Văn qui phạm pháp luật [26] Bộ Thƣơng mại, Thương mại điện tử, Nxb Thống kê, Hà Nội, 1991 [27] Bộ luật Dân Việt Nam 1995 [28] Bộ luật Dân Việt Nam 2005 [29] Bộ luật Dân Bắc Kỳ 1931 [30] Bộ luật Dân Trung Kỳ 1936 [31] Bộ luật Dân Chính quyền Sài Gịn cũ 1972 [32] Bộ luật Thƣơng mại Chính quyền Sài Gịn cũ 1972 [33] Bộ luật Thƣơng mại Pháp 1807 [34] Bộ luật Thƣơng mại Nhật Bản 1899 [35] Luật Công ty 1990 [36] Luật Doanh nghiệp tƣ nhân 1990 [37] Luật Thƣơng mại 1997 [38] Luật Doanh nghiệp 1999 [39] Luật Thƣơng mại 2005 [40] Luật Doanh nghiệp 2005 82