Phạt vi phạm trong hợp đồng xây dựng

Phạt vi phạm là một trong các biện pháp khắc phục quan trọng, phổ biến thường được quy định trong hợp đồng, bao gồm cả hợp đồng xây dựng. Tuy nhiên, hiện nay giữa các Luật Xây dựng, Luật Thương mại, Bộ luật Dân sự đang có các quy định khác nhau về vấn đề này, từ đó dẫn đến nhiều cách hiểu khác nhau khi áp dụng trên thực tế.

THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT PHẠT VI PHẠM TRONG HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Trương Nhật Quang* Phạm Hoài Huấn** * LS Công ty luật TNHH YKVN ** TS Đại học Luật TP HCM Thơng tin viết: Từ khóa: Phạt vi phạm hợp đồng, xung đột pháp luật, hợp đồng xây dựng Lịch sử viết: Nhận : 16/11/2019 Biên tập : 20/11/2019 Duyệt : 21/11/2019 Tóm tắt: Phạt vi phạm biện pháp khắc phục quan trọng, phổ biến thường quy định hợp đồng, bao gồm hợp đồng xây dựng Tuy nhiên, Luật Xây dựng, Luật Thương mại, Bộ luật Dân có quy định khác vấn đề này, từ dẫn đến nhiều cách hiểu khác áp dụng thực tế Article Infomation: Keywords: penalties for contract violations; legal conflicts; construction contracts Article History: Received : 16 Nov 2019 Edited : 20 Nov 2019 Approved : 21 Nov 2019 Abstract: Penalties for violation is one of the important, common remedies often prescribed in contracts, including construction contracts However, there are different provisions on the penalties in the Law on Construction, the Law on Commerc, the Civil Code, which leads to different interpretations when they are applied in practices M ức phạt vi phạm hợp đồng tối đa quy định có khác biệt văn luật có liên quan điều chỉnh hợp đồng xây dựng, bao gồm Bộ luật Dân năm 2015 (BLDS 2015), Luật Thương mại năm 2005 (Luật Thương mại 2005) Luật Xây dựng năm 2014 (Luật Xây dựng 2014) Liên quan đến vấn đề này, Bộ Xây dựng có Cơng văn số 48/BXDKTXD ngày tháng năm 2019 (Công văn 48) giải đáp vướng mắc doanh nghiệp xoay quanh mức phạt vi phạm tối đa 36 Số 24(400) T12/2019 áp dụng hợp đồng xây dựng cơng trình xây dựng khơng sử dụng vốn nhà nước Trong bối cảnh đó, chúng tơi tập trung trình bày, phân tích hai vấn đề pháp lý: i) nguyên tắc giải xung đột pháp luật điều chỉnh hợp đồng xây dựng BLDS 2015, Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 ii) mức phạt vi phạm tối đa áp dụng hợp đồng xây dựng (bao gồm hợp đồng xây dựng cơng trình sử dụng vốn nhà nước cơng trình khơng sử dụng vốn nhà nước) THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT Bản chất hợp đồng xây dựng pháp luật điều chỉnh hợp đồng xây dựng Một cách khái quát, hợp đồng xây dựng loại hợp đồng đặc thù lĩnh vực đầu tư xây dựng chịu điều chỉnh Luật Xây dựng 2014, hợp đồng dân chịu điều chỉnh BLDS 2015, và/hoặc hợp đồng thương mại chịu điều chỉnh Luật Thương mại 2005 Trước hết, thân hợp đồng xây dựng loại hợp đồng đặc thù thuộc lĩnh vực chuyên ngành đầu tư xây dựng quy định Luật Xây dựng 2014 Do đó, hợp đồng xây dựng thuộc đối tượng điều chỉnh Luật Xây dựng 2014 Luật Xây dựng 2014 định nghĩa hợp đồng xây dựng loại hợp đồng dân Do vậy, hợp đồng xây dựng thuộc phạm vi điều chỉnh BLDS 2015 Cụ thể, khoản Điều 138 Luật Xây dựng 2014 quy định sau: “Hợp đồng xây dựng hợp đồng dân thoả thuận văn bên giao thầu bên nhận thầu để thực phần hay tồn cơng việc hoạt động đầu tư xây dựng” Mặc dù không định nghĩa cụ thể Luật Xây dựng 2014, hợp đồng xây dựng lý thuyết hợp đồng thương mại chịu điều chỉnh Luật Thương mại 2005 Về bản, hợp đồng thương mại loại hợp đồng dân Tuy nhiên, khác với loại hợp đồng dân khác, hợp đồng thương mại có đặc trưng chủ thể xác lập (được xác lập bên thương nhân bên thương nhân) mục đích hợp đồng (nhằm mục đích sinh lợi) Do đó, hợp đồng xây dựng cụ thể đáp ứng điều kiện chủ thể xác lập mục đích hợp đồng thương mại (như đề cập), hợp đồng xây dựng đồng thời hợp đồng thương mại chịu điều chỉnh Luật Thương mại 2005 Trên thực tế, phần lớn hợp đồng xây dựng đáp ứng điều kiện hợp đồng thương mại (như đề cập) Trong trường hợp vậy, hợp đồng xây dựng đồng thời đối tượng điều chỉnh BLDS 2015, Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 Ngoài ra, BLDS 2015, Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 có quy định mức phạt vi phạm tối đa áp dụng hợp đồng Tuy nhiên, quy định có khác biệt định tạo xung đột pháp luật xác định mức phạt vi phạm tối đa áp dụng hợp đồng xây dựng (đặc biệt hợp đồng xây dựng cơng trình khơng sử dụng vốn nhà nước) Cụ thể, BLDS 2015 cho phép bên thỏa thuận mức phạt vi phạm mà không chịu giới hạn nào, trừ luật chuyên ngành có quy định khác1 Luật Thương mại 2005 quy định mức phạt vi phạm không vượt 8% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm2 Luật Xây dựng 2014 quy định mức phạt vi phạm không vượt 12% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm cơng trình xây dựng sử dụng vốn nhà nước3 Luật Xây dựng 2014 không quy định mức phạt vi phạm áp dụng hợp đồng xây dựng cơng trình xây dựng không sử dụng vốn nhà nước Liên quan đến vấn đề này, doanh nghiệp hỏi ý kiến Bộ Xây dựng trường hợp cụ thể liên quan đến cơng trình xây dựng khơng sử dụng vốn nhà nước mà bên thỏa thuận mức phạt 20% giá trị hợp đồng Tại Công văn 48, Bộ Xây dựng cho rằng, bên quyền áp dụng mức phạt vi phạm thỏa thuận theo hợp đồng xây dựng cơng trình khơng sử dụng vốn nhà nước4 Với cách giải thích Bộ Xây dựng, hiểu Khoản Điều 418 BLDS 2015 Điều 301 Luật Thương mại 2005 Khoản Điều 146 Luật Xây dựng 2014 Đoạn Công văn số 48 Số 24(400) T12/2019 37 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT trường hợp cơng trình xây dựng không sử dụng vốn nhà nước, mức phạt vi phạm tối đa 8% theo Luật Thương mại 2005 không áp dụng bên có quyền tự thỏa thuận mức phạt vi phạm theo BLDS 2015 Do BLDS 2015, Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 có quy định khác mức phạt vi phạm tối đa, vấn đề pháp lý đặt quy định ưu tiên áp dụng hợp đồng xây dựng sở nguyên tắc giải xung đột pháp luật Khi nguyên tắc giải xung đột xác định, bên có sở pháp lý rõ ràng thỏa thuận mức phạt vi phạm tối đa hợp đồng xây dựng, bao gồm hợp đồng xây dựng cơng trình khơng sử dụng vốn nhà nước Nguyên tắc giải xung đột pháp luật quan hệ hợp đồng xây dựng BLDS 2015, Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 Do BLDS 2015, Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 văn luật có hiệu lực pháp lý ngang Quốc hội ban hành, có hai nguyên tắc giải xung đột pháp luật có liên quan sau xem xét áp dụng, bao gồm: i) nguyên tắc văn ban hành sau ii) nguyên tắc luật chung – luật riêng Theo nguyên tắc thứ nhất, văn pháp luật quan ban hành vấn đề, văn pháp luật ban hành sau ưu tiên áp dụng so với văn pháp luật ban hành trước Theo nguyên tắc thứ hai, luật riêng (hay luật chuyên ngành) ưu tiên áp dụng so với luật chung Nếu nhìn vào quan hệ BLDS 2015, Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014, việc áp dụng riêng lẻ hai nguyên tắc dường tạo mâu thuẫn Theo đó, áp dụng nguyên tắc thứ nhất, trình tự ưu tiên áp dụng để giải xung đột pháp luật trường hợp BLDS 2015, Luật Xây dựng 2014 Luật Thương mại 2005 Trong đó, áp dụng nguyên tắc thứ hai, trình tự Luật Xây dựng 2014, Luật Thương mại 2005 BLDS 2015 Đây vấn đề không 38 Số 24(400) T12/2019 phát sinh thời điểm BLDS 2005 có hiệu lực Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 ban hành sau BLDS 2005 Do đó, hai ngun tắc cần giải thích để rút nguyên tắc pháp lý phù hợp nhằm xử lý xung đột pháp luật vấn đề Nguyên tắc văn ban hành sau Khoản Điều 156 Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 quy định nguyên tắc văn ban hành sau nguyên tắc xử lý xung đột văn pháp luật quan ban hành Cụ thể sau: “Trong trường hợp văn quy phạm pháp luật quan ban hành có quy định khác vấn đề áp dụng quy định văn quy phạm pháp luật ban hành sau” Nguyên tắc áp dụng văn pháp luật quan ban hành (ví dụ, luật Quốc hội ban hành) Nếu khơng có ngun tắc xung đột khác áp dụng (ví dụ luật chuyên ngành ưu tiên áp dụng so với BLDS 2015 theo nguyên tắc luật chung – luật riêng) BLDS 2015 ưu tiên áp dụng so với luật ban hành trước thời điểm ban hành BLDS 2015 không ưu tiên áp dụng so với luật ban hành sau thời điểm ban hành BLDS 2015 trường hợp có xung đột pháp luật Cụ thể, BLDS 2015 ưu tiên áp dụng so với Luật Xây dựng 2014 Luật Thương mại 2005, Luật Xây dựng 2014 ưu tiên áp dụng so với Luật Thương mại 2005 Nguyên tắc luật chung – luật riêng Nguyên tắc luật chung – luật riêng không quy định cụ thể Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015, thường quy định văn quy phạm pháp luật cụ thể Bản thân BLDS 2015 quy định nguyên tắc để giải xung đột BLDS 2015 luật chuyên ngành Theo nguyên tắc luật chung – luật riêng BLDS 2015; BLDS 2015 xem “luật chung” luật chuyên ngành xem “luật riêng” Trong THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT quan hệ “luật chung” “luật riêng”, luật chuyên ngành với tư cách “luật riêng” ưu tiên áp dụng với điều kiện không trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định BLDS 2015; trái quy định BLDS 2015 áp dụng Ngoài ra, luật chuyên ngành không quy định vấn đề mà vấn đề quy định BLDS 2015 BLDS 2015 áp dụng Cụ thể, khoản Điều BLDS 2015 quy định nguyên tắc pháp lý sau: “2 Luật khác có liên quan điều chỉnh quan hệ dân lĩnh vực cụ thể không trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định Điều Bộ luật Trường hợp luật khác có liên quan khơng quy định có quy định vi phạm khoản Điều quy định Bộ luật áp dụng” Bên cạnh BLDS 2015, Luật Thương mại 2005 có quy định nguyên tắc luật chung - luật riêng Điều Cụ thể sau: “1 Hoạt động thương mại phải tuân theo Luật Thương mại pháp luật có liên quan Hoạt động thương mại đặc thù quy định luật khác áp dụng quy định luật Hoạt động thương mại không quy định Luật thương mại luật khác áp dụng quy định Bộ luật Dân sự” Khác với BLDS 2015 Luật Thương mại 2005, Luật Xây dựng 2014 không quy định nguyên tắc luật chung – luật riêng Nếu đọc hai nguyên tắc văn ban hành sau luật chung – luật riêng nêu, bốn kết luận sau rút để giải xung đột pháp luật bối cảnh quan hệ hợp đồng xây dựng: Nếu quy định Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định BLDS 2015, quy định Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 không áp dụng quy định BLDS 2015 áp dụng; Nếu quy định Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 không trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định BLDS 2015, quy định Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 áp dụng quy định BLDS 2015 không áp dụng; Nếu Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 không quy định vấn đề mà vấn đề lại quy định BLDS 2015 BLDS 2015 áp dụng; Nếu Luật Xây dựng 2014 có quy định vấn đề cụ thể ưu tiên áp dụng quy định Nếu Luật Xây dựng 2014 khơng có quy định áp dụng Luật Thương mại 2005 Luật Thương mại 2005 có quy định điều chỉnh vấn đề cụ thể Nếu Luật Thương mại 2005 Luật Xây dựng 2014 khơng có quy định áp dụng quy định BLDS 2015 BLDS 2015 có quy định điều chỉnh vấn đề cụ thể Mức phạt vi phạm tối đa áp dụng hợp đồng xây dựng Luật Xây dựng 2014 Luật Thương mại 2005 có quy định mức phạt vi phạm tối đa quy định không trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định BLDS 20155 Do đó, trường hợp này, quy định Luật Xây dựng 2014 Luật Thương mại 2005 mức phạt vi phạm tối đa hợp đồng chịu điều chỉnh tương ứng Luật Xây dựng 2014 Luật Thương mại 2005 ưu tiên áp dụng so với BLDS 2015 Theo Điều BLDS 2015, năm nguyên tắc pháp luật dân bao gồm (i) không phân biệt đối xử, (ii) tự thỏa thuận, (iii) thiện chí trung thực, (iv) khơng xâm phạm lợi ích cơng cộng (v) tự chịu trách nhiệm Quy định mức phạt vi phạm tối đa Luật Xây dựng 2014 Luật Thương mại 2005 không trái với nguyên tắc BLDS 2015 Số 24(400) T12/2019 39 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LUÊÅT Quy định Luật Xây dựng 2014 hiểu hợp đồng xây dựng bao gồm hợp đồng xây dựng cơng trình sử dụng vốn nhà nước cơng trình khơng sử dụng vốn nhà nước Nếu áp dụng bốn nguyên tắc vào việc xác định quy định điều chỉnh mức phạt vi phạm tối đa áp dụng hợp đồng xây dựng, kết luận sau rút ra: Đối với hợp đồng xây dựng cơng trình có sử dụng vốn nhà nước, Luật Xây dựng 2014 (với tư cách luật chuyên ngành điều chỉnh quan hệ hợp đồng xây dựng) có quy định cụ thể mức phạt vi phạm tối đa (cụ thể 12% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm), nên quy định Luật Xây dựng 2014 ưu tiên áp dụng so với Luật Thương mại 2005 BLDS 2015; Đối với hợp đồng xây dựng cơng trình khơng sử dụng vốn nhà nước, Luật Xây dựng 2014 khơng có quy định cụ thể mức phạt vi phạm tối đa, nên quy định Luật Thương mại 2005 (với tư cách luật chuyên ngành có quy định vấn đề khơng trái với nguyên tắc BLDS 2015) ưu tiên áp dụng so với Luật Xây dựng 2014 BLDS 2015 Theo Luật Thương mại 2005, mức phạt vi phạm tối đa 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm áp dụng cho hợp đồng thương mại áp dụng cho hợp đồng xây dựng đáp ứng điều kiện hợp đồng thương mại (bao gồm hợp đồng xây dựng công trình khơng sử dụng vốn nhà nước) Với phân tích đây, chúng tơi cho rằng, cách giải thích Bộ Xây dựng Công văn 48 chưa phù hợp với nguyên tắc giải xung đột pháp luật quy định Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015, BLDS 2015 Luật Thương mại 2005 HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH (Tiếp theo trang 22) Đồn Thanh tra phải có minh định với biện pháp “trưng tập cộng tác viên tra” thuộc thẩm quyền Chánh Thanh tra huyện Theo chúng tơi, thừa nhận biện pháp nên áp dụng đối tượng cán mà không bao gồm đối tượng công chức, viên chức13 cơng chức, viên chức áp dụng biện pháp “trưng tập cộng tác viên tra” Nếu quy định biện pháp cần điều chỉnh tên gọi cho phù hợp với chủ thể “yêu cầu quan, đơn vị có liên quan cử cán tham gia Đoàn tra” Nói cách khác, biện pháp “trưng tập cộng tác viên tra” thuộc thẩm quyền Chánh tra huyện áp dụng nhằm huy động lực lượng cơng chức, viên chức tham gia vào đồn tra Trong đó, nhằm huy động nhân lực cán tham gia đồn tra Thanh tra huyện “yêu cầu quan, đơn vị có liên quan cử cán tham gia Đoàn tra” Trong trường hợp này, “trưng tập cộng tác viên tra” “yêu cầu quan, đơn vị có liên quan cử cán tham gia Đoàn tra” giống mục đích thủ tục lại khác đối tượng huy động tham gia đoàn tra Sự phân biệt tạo sở rõ ràng việc huy động lực lượng tham gia đoàn tra thuộc thẩm quyền Thanh tra huyện Chánh tra huyện 13 Cán bộ, công chức, viên chức chủ thể pháp luật có địa vị pháp lý quy chế điều chỉnh hồn tồn riêng biệt, khác Có thể xem thêm Luật Cán bộ, công chức năm 2008 Luật Viên chức năm 2010 40 Số 24(400) T12/2019 ... chất hợp đồng xây dựng pháp luật điều chỉnh hợp đồng xây dựng Một cách khái quát, hợp đồng xây dựng loại hợp đồng đặc thù lĩnh vực đầu tư xây dựng chịu điều chỉnh Luật Xây dựng 2014, hợp đồng. .. 2014 Do đó, hợp đồng xây dựng thuộc đối tượng điều chỉnh Luật Xây dựng 2014 Luật Xây dựng 2014 định nghĩa hợp đồng xây dựng loại hợp đồng dân Do vậy, hợp đồng xây dựng thuộc phạm vi điều chỉnh... định mức phạt vi phạm không vượt 12% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm cơng trình xây dựng sử dụng vốn nhà nước3 Luật Xây dựng 2014 không quy định mức phạt vi phạm áp dụng hợp đồng xây dựng cơng