Pháp nhân thương mại theo pháp luật việt nam

Việc xây dựng luật theo học thuyết nào sẽ có những hệ quả nhất định trong việc xem tổ chức nào là có tư cách pháp nhân, nhất là liên quan tới công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN VĂN NGHI

PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – 2019

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN VĂN NGHI

PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật Dân sự và Tố tụng dân sự

Mã số: 8380101.04

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Ngô Huy Cương

HÀ NỘI – 2019

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo

vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

NGUYỄN VĂN NGHI

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU 1

Chương 1 LÝ LUẬN VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI 6

1.1 Khái quát về pháp nhân 6

1.1.1 Khái niệm, bản chất pháp lý của pháp nhân 6

1.1.2 Phân loại pháp nhân 10

1.2 Khái niệm, đặc điểm và vai trò, ý nghĩa của pháp nhân thương mại 12

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của pháp nhân thương mại 12

1.2.2 Vai trò và ý nghĩa của pháp nhân thương mại 28

1.3 Các hình thức của pháp nhân thương mại 30

1.3.1 Pháp nhân thương mại là các công ty đối nhân 30

1.3.2 Pháp nhân thương mại là các công ty đối vốn 31

1.4 Quản trị và vận hành pháp nhân thương mại 42

1.4.1 Nội dung pháp lý chủ yếu của quản trị và vận hành pháp nhân thương mại là công ty đối nhân 42

1.4.2 Nội dung pháp lý chủ yếu của quản trị và vận hành pháp nhân thương mại là công ty đối vốn 43

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI 45

2.1 Các qui định chung về pháp nhân thương mại 45

2.2 Các qui định về đăng ký thương nhân 50

2.3 Các qui định về hình thức của pháp nhân thương mại 52

2.4 Các qui định quản trị và vận hành pháp nhân thương mại 58

Chương 3 ĐỊNH HƯỚNG VÀ CÁC KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI 68

3.1 Sự cần thiết hoàn thiện pháp luật về pháp nhân thương mại ở Việt Nam 68

3.2 Kiến nghị các định hướng hoàn thiện pháp luật về pháp nhân thương mại ở Việt Nam hiện nay 69

3.3 Kiến nghị về nội dung hoàn thiện pháp luật về pháp nhân thương mại ở Việt Nam hiện nay 69 KẾT LUẬN 79 TÀI LIỆU THAM KHẢO 80

LỜI MỞ ĐẦU

1 Sự cần thiết nghiên cứu của đề tài

Trong quá trình chuyển đổi từ nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung quan liêu, bao cấp sang nền kinh tế thị trường đã, đang và sẽ đòi hỏi những cải cách pháp luật sâu rộng Một trong những đòi hỏi quan trọng có tính khách quan là đòi hỏi xây dựng và hoàn thiện chế định pháp nhân nói chung và pháp nhân thương mại nói riêng bởi pháp nhân thương mại là một loại chủ thể không thể thiếu trong nền kinh tế thị trường, mà nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa không phải là ngoại lệ

Nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung quan liêu, bao cấp ở Việt Nam trước kia cũng không nằm ngoài qui luật chung của xã hội loài người trong việc phát triển kinh tế dựa trên các tổ chức nhất định mà có thể phân biệt với các tổ chức phi kinh tế khác và phân biệt giữa chúng với nhau mà được gọi là các tổ chức kinh tế mang hình hài của các pháp nhân thương mại Trên lý thuyết và cả trong thực tế lúc đó, ít nhất các tổ chức này không có sự độc lập về tài sản và sự vận hành của nó bị chi phối bởi các bộ chủ quản

Vì vậy trong suốt mấy chục năm qua kể từ giai đoạn đầu của thời kỳ đổi mới, xây dựng nền kinh tế thị trường, Đảng và Nhà nước đã rất chú ý tới việc phát triển các pháp nhân thương mại để vượt qua các khiếm khuyết của cơ chế kinh tế cũ mà trong đó có các khiếm khuyết của các tổ chức kinh tế của nó, và để xây dựng một thành phần không thể thiếu của nền kinh tế thị trường, đó là các công ty thương mại (các pháp nhân thương mại) Năm 1987 và năm 1990, Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã lần lượt thông qua Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam và Luật Công ty qui định về pháp nhân thương mại Sau

đó các đạo luật này được thay thế bằng nhiều đạo luật khác nhau liên tiếp Cho tới nay có nhiều đạo luật ở nhiều lĩnh vực khác nhau qui định về pháp nhân

thương mại, chẳng hạn như: Bộ luật Dân sự năm 2015, Luật Doanh nghiệp năm

2014, Luật Thương mại 2005, Luật Hàng không dân dụng năm 2014, Bộ luật Hàng hải năm 2015, Luật các Tổ chức tín dụng năm 2010, Luật Kinh doanh bảo hiểm năm 2010, Bộ luật Hình sự năm 2015 (sửa đổi), Luật Luật sư năm 2012… Tuy nhiên các qui định về pháp nhân thương mại trong các đạo luật này thiếu nhất quán, do đó gây cản trở không nhỏ cho việc thi hành và áp dụng pháp luật Môi trường kinh doanh và giao lưu dân sự vì thế mà kém phát triển Thực tiễn tư pháp đã để lại nhiều phán quyết đáng quan ngại do nhận thức về pháp nhân thương mại chưa thỏa đáng và do áp dụng các qui định pháp luật thiếu chính xác liên quan

Vì vậy nghiên cứu về pháp nhân thương mại trong bối cảnh hiện nay của Việt Nam là một đòi hỏi cấp thiết không những để có nhận thức đúng hơn về nó,

mà còn để góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật trong điều kiện Việt Nam đang xây dựng kinh tế thị trường, công nghiệp hóa, hiện đại hóa và hội nhập quốc

tế

Bởi các lẽ kể trên tôi xin lựa chọn đề tài “Pháp nhân thương mại theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài cho luận văn thạc sĩ luật học của mình

2 Tình hình nghiên cứu trong và ngoài nước

2.1 Tình hình nghiên cứu ngoài nước

Pháp nhân thương mại là một vấn đề pháp lý và là một thực tiễn pháp lý đã xuất hiện từ thời kỳ Trung Cổ theo tập quán của các thương nhân Italia và được phổ biến khắp thế giới Do đó hiện trên thế giới có một số lượng công trình nghiên cứu rất lớn về các vấn đề này dưới nhiều giác độ khác nhau Tuy nhiên pháp nhân thương mại có sự khác nhau theo pháp luật của các quốc gia cụ thể, nhất là về hình thức của chúng Đặc biệt pháp nhân thương mại có thể không tồn tại ở những quốc gia lựa chọn xây dựng nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung Vì

vậy khó có thể nói pháp nhân thương mại được nghiên cứu để phát triển ở những quốc gia này

Việt Nam là một nền kinh tế chuyển đổi từ kế hoạch hóa tập trung quan liêu, bao cấp sang nền kinh tế thị trường có sự can thiệp nhất định của Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa, do đó chưa có những công trình nghiên cứu bao quát và hệ thống về vấn đề pháp nhân thương mại theo pháp luật Việt Nam Hầu hết các công trình liên quan nhằm mục đích giới thiệu các hình thức pháp nhân thương mại cụ thể theo thực tế pháp luật của Việt Nam, nhưng thiếu sự tổng kết những vấn đề lý luận, cũng như tổng kết sự thay đổi hoặc phát triển của luật thực định

Có một số công trình nghiên cứu khá nổi tiếng liên quan đến đề tài này

trong các chế độ trước kia ở Việt Nam, chẳng hạn như tác phẩm “Luật thương mại Việt Nam dẫn giải” của Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ và Nguyễn Tân xuất

bản năm 1972 tại Sài Gòn

Hiện nay ở nước ta có nhiều giáo trình về luật thương mại hay luật kinh tế

có nói tổng thể liên quan Tuy nhiên không có công trình nào nghiên cứu tổng thể trên phương diện lý luận chuyên sâu và có nền tảng liên quan Các công trình chủ yếu tập trung vào pháp luật thực định trừ một số công trình lớn nhưng không hoàn toàn tập trung vào khía cạnh pháp nhân mà chủ yếu tập trung vào hình thức công ty Các công trình trong nước hiện nay có vai trò nòng cốt liên quan tới đề

tài này bao gồm: “Giáo trình luật thương mại- phần chung” của PGS TS Ngô

Huy Cương xuất bản tại Nxb Đại học Quốc gia năm 2013; “Giáo trình luật kinh

tế Việt Nam” của PGS TS Nguyễn Như Phát và PGS TS Phạm Duy Nghĩa xuất

bản tại Nxb Đại học Quốc gia năm 2001; “Giáo trình luật thương mại” của

Trường Đại học Luật Hà Nội xuất bản tại Nxb Công an nhân dân năm 2006…

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các vấn đề pháp lý (cả lý luận và thực tiễn) về pháp nhân thương mại

Về phạm vi nghiên cứu, luận văn tập trung nghiên cứu các vấn đề về pháp luật liên quan đến đề tài luận văn, chứ không nghiên cứu các vấn đề thuộc lĩnh vực văn hóa, xã hội hay kinh tế, chính trị phát sinh từ đó Ở khía cạnh thực tiễn pháp lý và qui định pháp luật, luận văn chỉ nghiên cứu trong phạm vi của pháp luật Việt Nam hiện hành Nếu có nhắc tới những vấn đề lịch sử thì chỉ dừng lại ở việc minh chứng cho các nhận định có liên quan của tác giả luận văn

4 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài luận văn

Mục đích của đề tài:

Mục đích của đề tài là nghiên cứu chuyên sâu về lý luận, thực tiễn liên quan tới pháp nhân thương mại theo pháp luật Việt Nam hiện nay

Luận văn có những nhiệm vụ chính như sau:

Thứ nhất, xây dựng cơ sở lý luận pháp luật về pháp nhân thương mại Thứ hai, phân tích chuyên sâu các quy định của pháp luật về pháp nhân

thương mại liên quan để chỉ ra những bất cập, đồng thời chỉ ra những nguyên nhân chủ yếu dẫn tới những bất cập đó xuất phát từ lý luận và thực tiễn thi hành pháp luật

Thứ ba, kiến nghị các định hướng và những giải pháp cụ thể nhằm hoàn

thiện pháp luật về pháp nhân thương mại

5 Phương pháp nghiên cứu của luận văn

Luận văn dự kiến sử dụng các phương pháp nghiên cứu chủ yếu sau: Phương pháp mô hình hóa, phương pháp diễn dịch, phương pháp quy nạp, phương pháp phân tích qui phạm, phân tích vụ việc, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh pháp luật, phương pháp lịch sử, phương pháp phỏng vấn chuyên gia…

6 Bố cục dự kiến của luận văn

Ngoài lời nói đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung chính của luận văn có bố cục dự kiến như sau:

Chương 1 Lý luận về pháp nhân thương mại

Chương 2 Thực trạng pháp luật Việt Nam về pháp nhân thương mại

Chương 3 Các định hướng và các kiến nghị hoàn thiện pháp luật về pháp

nhân thương mại

Chương 1

LÝ LUẬN VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI

1.1 Khái quát về pháp nhân

1.1.1 Khái niệm, bản chất pháp lý của pháp nhân

Pháp nhân là một loại chủ thể của pháp luật bên cạnh thể nhân Về mặt ngôn ngữ (theo từ Hán Việt), “nhân” là người Chỉ có con người mới là chủ thể của pháp luật Nhưng pháp luật đã nhân cách hóa một vài sự vật, hiện tượng để trao cho chúng một đời sống pháp lý [8, tr 32] nhằm đáp ứng các yêu cầu của xã hội Trong phép nhân cách hóa đó, pháp nhân cũng được xem là người, nhưng nó được gán một tính từ để phân biệt với thể nhân, có nghĩa nó là con người pháp định [6, tr 39] Sở dĩ như vậy nên khi nói tới chủ thể của các quan hệ pháp luật là thông thường nói tới thể nhân và pháp nhân Theo quan niệm chung của các nước thuộc hệ thống xã hội chủ nghĩa, chủ thể của pháp luật có những thuộc tính đặc biệt do Nhà nước trao cho năng lực chủ thể Tuy nhiên năng lực chủ thể này được hình thành từ thực tại khách quan, không phải từ quyết định hoàn toàn chủ quan của người làm luật hay Nhà nước (trừ trường hợp có những tranh luận kéo dài liên quan tới tư cách pháp nhân của công ty hợp danh được nghiên cứu phía dưới đây)

PGS TS Nguyễn Ngọc Điện cho rằng:

“Theo học thuyết pháp lý châu Âu, pháp nhân được hiểu là một thực thể pháp lý hình thành từ sự liên kết nhóm của một số chủ thể, chủ yếu là các cá nhân, nhằm thực hiện mục tiêu chung Thực thể được tạo ra có tư cách chủ thể riêng và có đời sống pháp lý độc lập, phân biệt với đời sống pháp lý của các chủ thể tham gia xây dựng pháp nhân, còn gọi là thành viên pháp nhân” [9, tr 18]

Ngày nay pháp nhân được quan niệm rộng rãi hơn không phải chỉ bó hẹp trong phạm vi các tổ chức là một tập hợp người như thế Pháp nhân có thể do chỉ một người tạo lập nên và người đó là thành viên duy nhất của pháp nhân Cũng

có trường hợp pháp nhân không có thành viên, ví dụ như một số quỹ (quỹ trao giải thưởng Nô ben…) PGS TS Nguyễn Như Phát nhận thức:

“Trước hết, pháp nhân là một khái niệm được sử dụng để ám chỉ một loại chủ thể độc lập, để phân biệt với các chủ thể là con người (bao gồm cá nhân và tập thể người) Như vậy, pháp nhân là một thực thể trừu tượng, được hư cấu, thể hiện tình trạng minh bạch

về tài sản của nó với tài sản còn lại của chủ sở hữu, người sáng tạo

ra nó Trong kinh doanh, người sáng tạo ra pháp nhân, hiểu theo nghĩa này, là chủ sở hữu doanh nghiệp – người đầu tư vốn để thành lập doanh nghiệp có tư cách pháp nhân” [17, tr 44 – 45]

Trong nhận thức này, PGS TS Nguyễn Như Phát không nhắc gì tới số lượng của các thành viên của pháp nhân, nhưng không có nhận thức về pháp nhân không thành viên

PGS TS Ngô Huy Cương lập luận về pháp nhân như sau:

“Các tổ chức của con người xét từ phương diện nào đó là các phương tiện giúp con người thỏa mãn các nhu cầu sống Để duy trì

và phát triển các tổ chức đó trong mối quan hệ tương thuộc, con người thông qua pháp luật ban tặng cho một số loại tổ chức nhất định một đời sống pháp lý thích ứng, có nghĩa là biến chúng thành chủ thể của một số quyền thích ứng, và, trong mối quan hệ tương thuộc, gánh vác những nghĩa vụ nhất định Cách thức này đã được

mở rộng tới lợi ích (không chỉ là các tổ chức), có nghĩa là một hoặc một tập hợp lợi ích nào đó cũng được xem là chủ thể của quyền Chủ thể của quyền có nghĩa là chủ thể của pháp luật bởi pháp luật bao

gồm các qui tắc xử sự bắt buộc chỉ ra quyền và nghĩa vụ thích ứng của các bên tham gia các quan hệ (nói một cách đơn giản) Phương thức ban tặng này đã mô phỏng đời sống pháp lý của thể nhân gán cho chủ thể khác (tổ chức hoặc lợi ích) để xem nó cũng là người (dưới giác độ pháp lý), nhưng đồng thời gán cho nó một tính từ để phân biệt với thể nhân (con người tự nhiên có thể chất – chủ nhân đích thực của thế giới) và gọi nó là pháp nhân (con người pháp định)” [6, tr 38 – 39]

Theo lập luận này, PGS TS Ngô Huy Cương nói rõ pháp nhân không có nghĩa hoàn toàn là một tổ chức (một tập hợp người) hoặc không có nghĩa là phải

có thành viên Pháp nhân theo đó có thể là một tổ chức hoặc có thể là một tập hợp lợi ích nào đó đã được nhân cách hóa

Hiện nay có hai trường phái học thuyết chủ yếu quan niệm về pháp nhân Học thuyết giả tưởng xuất phát từ chủ nghĩa cá nhân quan niệm chỉ có con người mới có nhân tính và ý chí, do đó mới là chủ thể của các quyền hay chủ thể của pháp luật Do nhu cầu quản lý các tổ chức của con người, học thuyết này xem tổ chức có tư cách pháp nhân là chủ thể giả tưởng của pháp luật mô phỏng vị trí pháp lý của thể nhân Trong khi đó học thuyết thực tại về pháp nhân ra đời sau này khẳng định pháp nhân là những thực tại không kém gì thể nhân và có ý chí, nên phải là chủ thể của các quyền hay chủ thể của pháp luật Học thuyết này dẫn đến một quan niệm rằng, pháp nhân không phải là sự tạo lập của nhà làm luật mà

là một thực tại buộc pháp luật phải thừa nhận [3, tr 76 – 77] Việc xây dựng luật theo học thuyết nào sẽ có những hệ quả nhất định trong việc xem tổ chức nào là

có tư cách pháp nhân, nhất là liên quan tới công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản.Vì vậy pháp nhân là một thực thể pháp lý được xem là chủ thể của pháp luật được sáng lập bởi các thành viên hoặc một thành viên hoặc được sáng lập trên cơ sở một tập hợp lợi ích nhất định mà không có thành viên

Pháp nhân có thể được xem là một hệ quả pháp lý Theo PGS TS Ngô Huy Cương, hệ quả pháp lý hay hậu quả pháp lý phát sinh từ ba nguồn gốc là hành vi pháp lý, sự kiện pháp lý và hiệu lực của luật [2, tr 48] Xem xét bản chất pháp lý của pháp nhân từ đó thì pháp nhân có thể là một hành vi pháp lý hoặc có thể là một chế định pháp luật (hiệu lực của luật) PGS TS Ngô Huy Cương khẳng định:

“Pháp luật các nước theo truyền thống dân luật (Civil Law) hầu như cho phép các pháp nhân được tạo lập bởi các thỏa thuận tư

Vì vậy các pháp nhân tư pháp (pháp nhân dân sự và pháp nhân thương mại) có bản chất là hành vi pháp lý (có nghĩa: Có thể là hợp đồng hoặc hành vi pháp lý đơn phương) Bộ luật Dân sự Pháp 1804

và các Bộ luật Dân sự dưới các chế độ cũ ở Việt Nam đều thể hiện quan niệm đó” [6, tr 43]

Khẳng định này cho rằng pháp nhân do tư nhân sáng lập có bản chất là một hành vi pháp lý Nếu pháp nhân có nhiều người cùng sáng lập mang bản chất là hợp đồng Nếu pháp nhân do một người sáng lập mang bản chất là một hành vi pháp lý đơn phương Từ đó cần khẳng định: pháp nhân xuất hiện do pháp luật qui định hoặc do sự sáng lập bởi quyết định của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ban hành văn bản qui phạm pháp luật có bản chất là một chế định pháp luật

Việc phân biệt bản chất này có ý nghĩa quan trọng trong việc xây dựng qui chế pháp lý riêng cho từng loại thương nhân khác nhau Những pháp nhân công thường được xem là một chế định pháp luật Do đó pháp luật qui định về nó phải khá đầy đủ, chi tiết Pháp nhân tư thường được xem là một hành vi pháp lý Do

đó pháp luật phải chú ý tới tính chất tự do thỏa thuận, tự định đoạt của các thành viên của pháp nhân… Thông thường pháp nhân công hay thuộc sở hữu công bị điều chỉnh bởi luật công Còn pháp nhân thuộc sở hữu của tư nhân bị điều chỉnh bởi luật tư như luật dân sự và luật thương mại

1.1.2 Phân loại pháp nhân

Có nhiều cách phân loại pháp nhân khác nhau như dựa vào nơi thành lập, dựa vào mục đích hoạt động, dựa vào luật thành lập… Dựa vào nơi thành lập có phân loại pháp nhân thành pháp nhân trong nước và pháp nhân nước ngoài Dựa vào mục đích hoạt động có phân loại pháp nhân thành pháp nhân có mục đích kinh tế và pháp nhân vì mục đích phi kinh tế Dựa vào luật thành lập có phân loại pháp nhân thành pháp nhân công pháp và pháp nhân tư pháp

Luận văn này chỉ nghiên cứu pháp nhân thương mại do đó chỉ chú ý tới cách phân loại pháp nhân dựa vào luật thành lập pháp nhân Bên cạnh việc phân loại pháp nhân thành pháp nhân công pháp và pháp nhân tư pháp, trong khoa học pháp lý còn phân chia pháp nhân tư pháp thành pháp nhân dân sự và pháp nhân thương mại Có cách gọi khác hai loại pháp nhân này là công ty dân sự và công

ty thương mại được phân loại dựa vào luật thành lập và mục đích kinh tế PGS

TS Ngô Huy Cương nói tóm lược về việc phân loại này như sau:

“Các nước theo truyền thống Civil Law thường phân loại pháp nhân thành pháp nhân công pháp và pháp nhân tư pháp, có nghĩa là pháp nhân được thành lập theo luật công và pháp nhân được thành lập theo luật tư Tới lượt chúng, pháp nhân tư pháp được phân loại thành pháp nhân dân sự và pháp nhân thương mại” [7, tr 16] Các pháp nhân công pháp thường thấy là các cơ quan trong bộ máy nhà nước (như các bộ, các tổng cục, các cục, các ủy ban nhân dân các cấp…), các hội thành lập theo luật công (như Hội liên hiệp phụ nữ, Đoàn thành niên cộng sản Hồ Chí Minh, Hội cựu chiến binh…), các tổ chức sự nghiệp hoặc doanh nghiệp thuộc sở hữu công (như: Đại học Quốc gia Hà Nội, Viện Nhà nước và Pháp luật…), các quĩ thuộc sở hữu công (như: Quỹ bảo hiểm xã hội Việt Nam, Quỹ xóa đói giảm nghèo…), và các đơn vị lực lượng vũ trang (như: các quân đoàn, sư đoàn, trung đoàn, tiểu đoàn, đại đội…)…

Thông thường những đạo luật qui định về phân loại pháp nhân không đầy

đủ theo các căn cứ mà chủ yếu là liệt kê các loại pháp nhân Tuy nhiên Bộ luật Dân sự thường chỉ liệt kê chủ yếu các loại pháp nhân công pháp và pháp nhân dân sự Còn các pháp nhân thương mại thường do các đạo luật về thương mại qui định và phân loại Bộ luật Dân sự Bắc Kỳ năm 1931 phân loại theo kiểu liệt kê như sau:

“Những đoàn thể sau này được hưởng tư cách pháp nhân: 1) Nhà-nước;

1.2 Khái niệm, đặc điểm và vai trò, ý nghĩa của pháp nhân thương mại

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của pháp nhân thương mại

1.2.1.1 Khái niệm pháp nhân thương mại

Như trên đã nói, pháp nhân thương mại là tên gọi một loại pháp nhân xuất phát từ việc phân loại pháp nhân theo luật thành lập hay ngành luật Tuy nhiên trong khoa học pháp lý mà thường được thể hiện trong luật thực định, pháp nhân thương mại là một loại thương nhân Trong luật thương mại, thương nhân bao gồm hai loại là thương nhân thể nhân (cá nhân kinh doanh) và thương nhân pháp nhân (công ty) [7, tr 16] Vì vậy để hiểu đúng về pháp nhân thương mại cần tìm hiểu về thương nhân nói chung và thương nhân pháp nhân nói riêng

Luật thực định của một số nước theo truyền thống Civil Law quy định thương nhân là chủ thể thông thường của luật thương mại và có các định nghĩa không giống nhau hoàn toàn về thương nhân Do vậy cần khảo sát khái niệm thương nhân theo các qui định này vì pháp nhân thương mại được bao gồm trong

đó

Bộ luật Thương mại đầu tiên được pháp điển hoá theo kiểu hiện đại trên thế giới là Bộ luật Thương mại Pháp năm 1807 Bộ luật này đưa ra định nghĩa thương nhân tại Điều 1 là: “Thương nhân là những người thực hiện các hành vi thương mại và lấy chúng làm nghề nghiệp thường xuyên của mình” Nghề nghiệp thường xuyên được hiểu là hoạt động đem lại cho một người những phương tiện sinh sống Việc thực hiện nhiều hành vi thương mại chưa đủ để coi là thương nhân, nếu người đó không thực hiện những hành vi đó để cho bản thân hoặc gia đình có nguồn sinh sống Mặc dù điều luật không quy định rõ, song thương nhân phải thực hiện những hành vi đó nhân danh mình và vì lợi ích của mình

Các hành vi thương mại mà các thương nhân thực hiện về cơ bản có thể chia thành ba loại:

- Các hành vi thương mại do bản chất gồm 2 loại: Loại thứ nhất, gồm các hành vi được coi là hành vi thương mại ngay cả trong trường hợp chúng thực hiện một cách riêng rẽ như: việc mua động sản để bán lại, các hoạt động môi giới, các hoạt động ngân hàng hay hối đoái…; Loại thứ hai, chỉ được coi là hành

vi thương mại trong trường hợp do thương nhân thực hiện

- Các hành vi thương mại do hình thức được coi là hành vi thương mại ngay cả khi chúng được những người không phải là thương nhân thực hiện

- Các hành vi thương mại do phụ thuộc là những hành vi phụ thuộc vào hoạt động thương mại hoặc các thương gia như các trái vụ giữa các thương nhân với nhau [3, tr 111]

Khái niệm “thương gia” (thương nhân) được định nghĩa trong Bộ luật Thương mại Hoa Kỳ (UCC-1990) theo truyền thống Common Law cùng với khái niệm “việc mua bán”, “chi nhánh tài chính” với những nội dung mà về cơ bản là không được hiểu như khái niệm thương nhân trong luật thương mại của các nước theo hệ thống pháp luật lục địa “Thương gia được dùng để chỉ một nhóm nhất định của các chủ thể kinh doanh mà những người này là những người tiến hành hoạt động kinh doanh hàng hoá các loại thông qua các công việc thường xuyên, lâu dài của họ Những công việc đó đòi hỏi phải có những nhận thức và kỹ năng thực hiện riêng biệt” Hàng hoá ở đây được hiểu là động sản và do vậy Bộ luật thương mại Mỹ sẽ không điều chỉnh cho các loại hợp đồng mua bán bất động sản hoặc các hợp đồng dịch vụ Thương nhân theo Bộ luật Thương mại Hoa Kỳ có 3 loại hình chủ yếu là cá nhân kinh doanh (sole proprietorship), công ty đối nhân (partnership) và công ty đối vốn (corporation) [10, tr.18]

Bộ luật Thương mại Nhật Bản (Điều 4) xác định những người thực hiện các giao dịch thương mại như một nghề nghiệp nhân danh bản thân mình, những người bán hàng như một nghề nghiệp trong các cửa hàng hoặc ở những nơi tương

tự, hoặc những người làm nghề khai mỏ, thậm chí không tham gia các giao dịch

thương mại như một nghề nghiệp và những công ty được thành lập theo Bộ luật Thương mại đều được coi là thương nhân Như vậy, theo quy định này thì hành

vi khai mỏ luôn được coi là hành vi thương mại Do đó, bất kể ai thực hiện hành

vi này đều được xem là thương nhân Cũng theo điều luật này thì những người chuyên thực hiện hành vi thương mại luôn được xem là thương nhân và được chia thành hai nhóm: Thương gia thể nhân và thương gia pháp nhân (các công ty thương mại) Luật thương mại của các nước theo Họ Pháp luật La Mã - Đức quan niệm công ty thương mại là các thương nhân bởi hình thức, có nghĩa là bất kỳ một thực thể nào được thành lập dưới hình thức, có nghĩa là bất kỳ một thực thể nào được thành lập dưới hình thức công ty thương mại đều được xem là thương nhân hoặc bất kể hành vi nào nhằm thành lập một công ty thương mại đều xem là hành vi thương mại Việc xem những người buôn bán nhỏ được coi là thương nhân theo quy định này có phần hơi khác biệt so với pháp luật thương mại Việt Nam

Bộ luật Thương mại Iran lại có cách quy định hết sức đơn giản trong mối quan hệ với hành vi thương mại: một người có nghề nghiệp thông thường là các giao dịch thương mại được coi là thương nhân (Điều 1) Bộ luật Thương mại của Tunisia tuyên bố rằng tất cả những người mà tự bản thân thực hiện một cách chuyên nghiệp các hành vi liên quan tới sản xuất, lưu thông và tích trữ hàng hoá đều được coi là thương nhân, trừ những trường hợp đặc biệt được quy định bởi luật (Điều 2)

Bộ luật Thương mại Cộng hoà Czech (khoản 2, Điều 2) định nghĩa thương nhân theo kiểu mô tả như sau:

“Theo Bộ luật này, thương nhân được coi là:

a/ Người (thể nhân hoặc pháp nhân) được ghi tên vào sổ đăng

ký thương mại;

b/ Người thực hiện hoạt động kinh doanh trên cơ sở một giấy phép cho tiến hành một số hoạt động buôn bán nhất định;

c/ Người thực hiện các hoạt động kinh doanh trên cơ sở một giấy phép được cấp theo các luật hoặc các quy định đặc biệt khác với các quy định điều chỉnh việc cấp giấy phép buôn bán;

d/ Thể nhân thực hiện hoạt động nông nghiệp (sản xuất nông nghiệp) mà được đăng ký vào sổ đăng ký thích hợp theo luật quy định đặc biệt”

Các nước khác như Hà Lan, Thuỵ Sĩ, Thuỵ Điển… Cũng có định nghĩa về

thương nhân, nhưng đa số có yêu cầu đăng ký hoạt động thương mại Tóm lại,

luật thực định của mỗi quốc gia lại có cách định nghĩa khác nhau về thương nhân, song về cơ bản có hai cách định nghĩa được sử dụng là định nghĩa theo bản chất thương mại như Cộng hoà Czech, Thuỵ Điển…

Dù theo cách thức định nghĩa nào, pháp luật thương mại của các nước đều thừa nhận: Có các loại thương nhân là thương nhân thể nhân và thương nhân pháp nhân mà đều lấy việc thực hiện hành vi thương mại làm nghề nghiệp của mình

Hiện nay ở Việt Nam khái niệm thương nhân không phải là một khái niệm thật rõ ràng được qui định bởi pháp luật thực định Tuy nhiên trước đây khái niệm thương nhân đã được qui định khá rõ tại Luật Thương mại năm 1997 Vì vậy cần làm rõ khái niệm này ở Việt Nam khi nó mới xuất hiện xem có sự tương đồng với quan niệm chung của thế giới về thương nhân hay không

Pháp điển hóa luật thương mại theo truyền thống Civil Law, Luật Thương mại 1997 định nghĩa: “Thương nhân bao gồm cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên” (Điều 5)

Muốn trở thành thương nhân, một chủ thể được coi là thương nhân phải có các điều kiện cần và đủ sau theo PGS TS Phạm Duy Nghĩa:

Điều kiện cần thứ nhất: Để trở thành thương nhân, trước hết các chủ thể

phải tồn tạo dưới dạng: cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác hoặc hộ gia đình

Cá nhân được hiểu là công dân Việt Nam từ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, không bị pháp luật cấm kinh doanh thương mại

Pháp nhân là những tổ chức có đủ những điều kiện được pháp luật công nhận có khả năng tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập, Điều 94, Bộ luật Dân sự năm 1995 Trong Bộ luật Dân sự này phân biệt ít nhất 05 loại pháp nhân khác nhau (trong đó có pháp nhân là các tổ chức kinh tế, cơ quan Nhà nước,

tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức xã hội, xã hội - nghề nghiệp, các quỹ xã hội và các tổ chức khác theo luật định)

Hộ gia đình bao gồm nhiều thành viên có tài sản chung để hoạt động kinh doanh là chủ thể trong các quan hệ kinh doanh đó theo Điều 16, Bộ luật Dân sự năm 1995

Tổ hợp tác là sự liên kết trên cơ sở hợp đồng hợp tác của từ ba cá nhân trở lên, có chứng thực của Uỷ ban nhân dân xã, cùng đóng góp tài sản, công sức để thực hiện những công việc nhất định, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm theo Điều 12, Bộ luật Dân sự năm 1995

Cơ cấu chủ thể này được mô phỏng dường như sao chép nguyên vẹn từ Bộ luật Dân sự năm 1995, có thể phù hợp với đặc điểm của xã hội Việt Nam, nơi mà gia đình và các liên kết giản đơn giữa những người kinh doanh nhỏ có một vị trí nhất định và tổ hợp tác sẽ là thương nhân, chứ không phải các thành viên trong

đó

Điều kiện cần thứ 2: Các chủ thể trên chỉ trở thành thương nhân nếu tiến

hành các hoạt động được gọi là hoạt động thương mại

Các hoạt động thương mại theo luật thương mại Việt Nam được quy định tương đối đơn giản bao gồm 3 nhóm: hoạt động thương mại mua bán hàng hoá, hoạt động thương mại dịch vụ gắn với mua bán hàng hoá, hoạt động thương mại

dịch vụ tìm kiếm thúc đẩy cơ hội mua bán hàng hoá Ba nhóm hoạt động chính này được quy định cụ thể bởi 14 loại hình vi quy định ở Điều 45, Luật Thương mại năm 1997 (bao gồm: Mua bán hàng hoá; Đại diện cho thương nhân; Môi giới thương mại; Uỷ thác mua bán hàng hoá; Đại lý mua bán hàng hoá; Gia công trong thương mại; Đấu giá hàng hoá; Đấu thầu hàng hoá; Dịch vụ giao nhận hàng hoá; Dịch vụ giám định hàng hoá; Khuyến mại; Quảng cáo thương mại; Trưng bày, giới thiệu hàng hoá; Hội chợ, triển lãm hàng hoá) Hàng hoá, theo Điều 5, Luật Thương mại năm 1997, được hiểu bao gồm các tài sản hữu hình: máy móc, thiết bị, nguyên liệu, nhiên liệu, vật liệu, hàng tiêu dùng, các động sản khác được lưu thông trên thị trường, nhà ở dùng để kinh doanh dưới hình thức cho thuê, mua, bán Các hành vi mua bán hàng hoá có thể diễn ra trực tiếp giữa người mua

và người bán, hoặc cũng có thể thông qua hoạt động của người thứ ba, ví dụ người đại diện, môi giới, uỷ thác… Trong khi đó Uỷ ban Liên hiệp quốc về luật thương mại quốc tế đã xác định trong đạo luật mẫu về thương mại điện tử như sau:

“Thuật ngữ “thương mại”/commerce/cần được diễn giải theo nghĩa rộng để bao quát các vấn đề nảy sinh ra từ mọi mối quan hệ mang tính chất thương mại, dù có hay không có hợp đồng Các mối quan hệ mang tính thương mại /commercial/ bao gồm, nhưng không phải chỉ bao gồm, các giao dịch sau đây: bất cứ giao dịch thương mại nào về cung cấp hoặc trao đổi hàng hoá hoặc dịch vụ; thoả thuận phân phối; đại diện hoặc đại lý thương mại; uỷ thác hoa hồng (factoring), cho thuê dài hạn (leasing); xây dựng các công trình; tư vấn; kỹ thuật công trình (engineering); đầu tư; cấp vốn; ngân hàng; bảo hiểm; thoả thuận khai thác hoặc tô nhượng; liên doanh và các hình thức khác về hợp tác công nghiệp hoặc kinh doanh; chuyên chở hàng hoá hay hành khách bằng đường biển, đường không, đường sắt

hoặc đường bộ” [24]

Chí ít khái niệm về hành vi thương mại của chúng ta thể hiện qua Luật Thương mại năm 1997 hẹp hơn khái niệm này của thế giới Hệ quả là khái niệm thương nhân thể hiện trong Luật Thương mại năm 1997 cũng hẹp hơn tương ứng

Cũng giống như pháp luật thương mại nhiều nước, theo pháp luật Việt Nam lúc đó, người sản xuất trong các lĩnh vực sau đây thường không được coi là thương nhân:

- Sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp, khai khoáng, nghề thủ công

- Các nghề nghiệp mà lao động mang tính cá nhân, ít hay nhiều đều có tính sáng tạo và đặc thù như: các dịch vụ khám chữa bệnh, bán thuốc tân dược, các dịch vụ của luật sư, kiến trúc sư, giáo viên dạy trẻ, tư vấn, dịch thuật…

Các nghề này thường được gọi là nghề tự do và được điều chỉnh bằng các quy định riêng, khác với pháp luật thương mại Những điểm khác biệt này thực ra

do truyền thống pháp luật tạo nên, xét về bản chất, dịch vụ của kiến trúc sư, người tư vấn hay dịch thuật ngày nay không khác nhiều nắm so với hoạt động của người kinh doanh

Điều kiện cần thứ 3: Các hoạt động thương mại phải được các chủ thể thực

hiện một cách độc lập

Một chủ thể chỉ được gọi là thương nhân, nếu chủ thể đó tiến hành hoạt động thương mại một cách độc lập Luật Thương mại năm 1997 chưa đưa ra tiêu chí nào để xác định tính độc lập nêu tại Điều 5, khoản 6 của Luật này Tuy nhiên,

có thể đưa ra một vài dấu hiệu như sau: Một chủ thể hoạt động độc lập là chủ thể chịu trách nhiệm trực tiếp cho các hành vi của mình, có quyền tự do quyết định nội dung hoạt động hoặc thời gian làm việc của mình Thương nhân, vì thế, khác với người làm công hoặc công chức, viên chức

Điều kiện cần thứ 4: Các hoạt động thương mại phải được các chủ thể tiến

hành một cách thường xuyên

Luật Thương mại năm 1997 (Điều 5, khoản 6) nêu lên điều kiện này song cũng không định nghĩa thế nào là thường xuyên Có thể hiểu tính thường xuyên như sau: Chủ thể này tiến hành các hoạt động thương mại trên cơ sở có kế hoạch lâu dài, như một nghề nghiệp để thu nhập và các hoạt động thương mại đó được tiến hành song song cùng với thời gian và không gian

Điều kiện đủ: Muốn trở thành thương nhân các chủ thể phải được cấp giấy

chứng nhận đăng ký kinh doanh

Luật Thương mại năm 1997 (Điều 17) quy định, các chủ thể có đủ điều kiện để kinh doanh thương mại theo quy định của pháp luật, nếu có yêu cầu hoạt động thương mại thì được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và trở thành thương nhân Đăng ký kinh doanh theo cách hiểu của pháp luật Việt Nam lúc đó là một thủ tục bắt buộc, là một sự kiện pháp lý thiết lập tư cách thương nhân Thiếu sự kiện này, mặc dù có đủ 4 điều kiện cần nêu trên, chủ thể cũng không thể trở thành thương nhân [15, tr.54]

Ngày nay khái niệm thương nhân trong pháp luật Việt Nam dù không rõ ràng nhưng đã mở rộng hơn rất nhiều so với Luật Thương mại năm 1997 (sẽ được nói rõ ở Chương sau của Luận văn này)

Khái niệm về thương nhân như trên đã khảo sát, ta có thể đưa ra một số đặc điểm chung nhất của thương nhân như sau:

Thứ nhất, thương nhân là những người thực hiện các hành vi thương mại

mang tính chất nghề nghiệp Tính chất nghề nghiệp ở đây cần được hiểu là chủ thể của hành vi đó khi tham gia thương trường, họ thực hiện nguyên tắc phân công lao động xã hội Họ tìm cách sinh sống bằng loại hành vi đó và hiểu theo nghĩa pháp lý và quản lý Nhà nước, họ được pháp luật thừa nhận và bảo hộ Sự thừa nhận của pháp luật trong trường hợp này thể hiện chủ yếu trong việc đăng

ký hoạt động thương mại

Thứ hai, cũng giống như bất kỳ một chủ thể nào khác, thương nhân tham

gia các hoạt động thương mại là nhằm mục đích sinh lời Dấu hiệu này cho thấy các hành vi thương mại của thương nhân luôn chứa đựng khả năng và yêu cầu cần phải được hạch toán mà thương nhân luôn theo đuổi mục đích tìm kiếm lợi nhuận trong các hoạt đông của mình

Thứ ba, thương nhân là người chịu trách nhiệm trực tiếp đối với các hành

vi thương mại mà mình thực hiện (kể cả trong trường hợp uỷ quyền cho người

khác) Điều này được hiểu người được uỷ nhiệm mua và bán lại vì lợi ích của người được uỷ nhiệm, cũng như người làm công, người quản lý được trả công của một cửa hàng, không phải là thương nhân Ngược lại, người thuê và quản lý một cơ sở kinh doanh để kinh doanh là thương nhân

Ngoài ra, theo quy định của đa số nước, những thành viên trong công ty hợp danh và người nhận vốn trong công ty hợp vốn đơn giản mặc dầu họ thực hiện những hành vi thương mại không vì lợi ích của riêng bản thân, mà vì lợi ích của cả công ty, cũng được xem là thương gia, vì họ phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ của công ty

Thứ tư, thương nhân được hiểu ở đây có thể là thương nhân thể nhân hoặc

thương nhân pháp nhân

PGS TS Ngô Huy Cương định nghĩa tóm lược về thương nhân như sau:

“Thương nhân thường được hiểu là người chuyên tiến hành các hành vi thương mại và lấy chúng làm nghề nghiệp của mình, có

nghĩa là muốn trở thành thương nhân cần có hai điều kiện: một là, chuyên tiến hành các hành vi thương mại (điều kiện cần); và hai là,

lấy hành vi thương mại làm nghề nghiệp của mình (điều kiện đủ)

Và thương nhân được chia thành hai loại là thương nhân thể nhân (cá nhân kinh doanh) và thương nhân pháp nhân (công ty)” [7, tr

16]

Như vậy, thương nhân (bao gồm thể nhân và pháp nhân) là những người tiến hành các hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận và phải chịu trách nhiệm đối với các hoạt động thương

mại mà mình thực hiện

Vậy pháp nhân thương mại hay còn gọi là thương nhân pháp nhân là một pháp nhân chuyên tiến hành các hành vi thương mại và lấy hành vi thương mại làm nghề nghiệp của mình

1.2.1.2 Đặc điểm của pháp nhân thương mại

Pháp nhân thương mại như định nghĩa ở trên có đặc trưng nổi bật là có nghề nghiệp tiến hành các hành vi thương mại Do đó pháp nhân thương mại có tác động xã hội rất lớn Vì vậy pháp luật của các nước đều có một qui chế pháp lý khác biệt cho thương nhân nói chung mà trong đó có các pháp nhân thương mại Đây chính là đặc điểm pháp lý về mặt hình thức của pháp nhân thương mại ngoài đặc điểm về nội dung (là chuyên tiến hành các hành vi thương mại) đã được nghiên cứu ở trên Đặc điểm này có nội dụng rất phong phú bao gồm trong nó những nghĩa vụ và các quyền cơ bản như sau của pháp nhân thương mại:

* Về nghĩa vụ

Nghĩa vụ đăng ký kinh doanh

Đăng ký kinh doanh hay đăng ký thương mại là một nghĩa vụ quan trọng đầu tiên của thương nhân mà pháp luật về thương mại của hầu hết các nước đều qui định rất rành mạch, rõ ràng Muốn trở thành thương nhân phải đi đăng ký kinh doanh Vì vậy Điều 7, Luật Thương mại 2005 phải qui định: “Thương nhân

có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo qui định của pháp luật” Luật Doanh nghiệp năm 2014 (khản 3, Điều 17) cũng có qui định: “Hoạt động kinh doanh dưới hình thức doanh nghiệp mà không đăng ký hoặc tiếp tục kinh doanh khi đã bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” Vậy đăng ký kinh doanh là gì?

Trước hết đăng ký kinh doanh có hai chức năng: Thứ nhất, thống kê các dữ liệu có ý nghĩa pháp lý liên quan đến hoạt động của một thương nhân; thứ hai,

công khai hoá các doanh nghiệp hay thương nhân để qua đó bảo vệ quyền lợi của các bên liên quan

Nhà nước dùng để can thiệp vào sự ra đời của các chủ thể tham gia vào đăng

ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh thường được tiến hành ở các Toà án cơ sở hoặc Toà án thương mại, ở Việt Nam thủ tục này hiện nay được tiến hành bởi một bộ phận phụ trách điều kiện kinh doanh (phòng đăng ký kinh doanh) trong

Sở Kế hoạch và Đầu tư trực thuộc Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh

“Giáo trình luật kinh tế Việt Nam” của Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà

Nội diễn giải đăng ký kinh doanh là hành vi tư pháp, khẳng định tư cách pháp lý độc lập của doanh nghiệp và khả năng được pháp luật bảo vệ trên thương trường [12, tr 78] “Giáo trình luật thương mại” của Trường Đại học Luật Hà Nội viết:

“Đăng ký kinh doanh là thủ tục luật định nhằm khai sinh về mặt pháp lý cho công

ty (thừa nhận tư cách pháp lý của công ty) và công ty sẽ được bảo đảm về mặt pháp lý kể từ khi hoàn tất thủ tục đăng ký kinh doanh” [23, tr 129] Qua các trích dẫn trên, bản chất pháp lý của đăng ký kinh doanh đã được làm rõ, và cũng qua

đó chúng ta có thể hiểu được mục đích, chức năng thực sự của đăng ký kinh doanh

“Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty ở bốn quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Malaysia và Philippine” của Viện Nghiên cứu Quản lý

Kinh tế Trung ương (CIEM) dưới sự tài trợ của UNDP qua Dự án UNDP VIE/97/016 kết luận: “Đăng ký đơn giản là một quá trình lưu giữ hoặc “trao” những thông tin và tài liệu cơ bản của công ty với Cơ quan Đăng ký, cơ quan mà sau đó sẽ xem xét nhanh chóng chúng” [25, tr 15] Kết luận trên làm rõ ý nghĩa quan trọng trong việc xác định mối quan hệ giữa nhà nước và công ty để công nhận công ty gia nhập thị trường Thế nhưng kết luận này không thể được xem là

một định nghĩa khái niệm đăng ký kinh doanh vì hành vi của người có trách nhiệm tiếp nhận đăng ký kinh doanh chưa được làm rõ

Vậy: Đăng ký kinh doanh là việc ghi tên và các thông tin chi tiết khác của thương nhân vào sổ đăng ký kinh doanh

Qua đây thủ tục tiến hành đăng ký kinh doanh và nội dung đăng ký kinh doanh là những vấn đề pháp lý quan trọng của đăng ký kinh doanh PGS TS Ngô Huy Cương phân tích tóm lược về thủ tục và nội dung đăng ký kinh doanh như sau:

“Những nội dung được yêu cầu phải khai báo khi đăng ký kinh doanh và các tài liệu chứng minh cho các nội dung đó tùy thuộc vào loại thương nhân, doanh nghiệp và ngành nghề kinh doanh Việc đăng ký kinh doanh được tiến hành tại nhà chức trách đăng ký kinh doanh có thẩm quyền (được phân chia theo địa hạt và loại thương nhân) Việc đăng ký kinh doanh hoàn tất được thể hiện bằng việc, nhà chức trách đăng ký kinh doanh có thẩm quyền cấp cho người xin đăng ký một Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” [3, tr 83]

Tùy theo pháp luật của mỗi nước, các nội dung sau có thể phải làm rõ trong đăng ký kinh doanh:

- Tên thương nhân, tên người đại diện có thẩm quyền;

- Tên thương mại, biển hiệu;

- Địa chỉ giao dịch chính thức;

- Ngành nghề kinh doanh;

- Vốn điều lệ hoặc vốn đầu tư ban đầu;

- Thời gian hoạt động;

- Chi nhánh, cửa hàng, văn phòng đại diện (nếu có)

Trong quá trình hoạt động, nếu có thay đổi về nội dung đăng ký này, thương nhân phải đăng ký những thay đổi đó

Về mặt thông tin, đăng ký kinh doanh thực chất là quá trình khai sinh và

công khai hoá sự tồn tại của một chủ thể với tư cách là một thương nhân Mặt khác, thông qua việc đăng ký hoạt động thương mại, các thông tin cơ bản về thương nhân sẽ được ghi vào sổ đăng ký và lưu giữ tại cơ quan đăng ký kinh doanh Vì vậy, bất cứ tổ chức, cá nhân nào nếu đã thực hiện các yêu cầu cần thiết đều có thể được tiếp xúc với các thông tin đó nhằm thoả mãn nhu cầu của mình

về kinh doanh, cũng như các nhu cầu khác về lĩnh vực tư pháp

Về mặt pháp lý, ý nghĩa quan trọng nhất của đăng ký hoạt động thương mại

thể hiện ở chỗ: kể từ thời điểm được cấp giấy đăng ký hoạt động thương mại, thương nhân có tư cách pháp lý đầy đủ để tiến hành các hoạt động thương mại theo quy định của pháp luật Nói cách khác, đăng ký hoạt động thương mại là hành vi hợp pháp hoá sự tồn tại và hoạt động của một chủ thể được coi là một thương nhân

Nghĩa vụ công bố nội dung đăng ký kinh doanh

Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, thương nhân phải công bố nội dung đăng ký kinh doanh trên mặt báo theo quy định pháp luật của từng nước Thương nhân có quyền yêu cầu nhà chức trách đăng ký kinh doanh cung cấp thông tin về nội dung đăng ký kinh doanh, cấp bản sao giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc bản trích lục nội dung giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và phải trả lệ phí Nhiều khi có thể sao chụp đăng báo những trích lục nói trên trên báo khi bố cáo thành lập công ty

Nghĩa vụ liên quan tới sổ sách, chứng từ, tài liệu kinh doanh

Pháp luật các nước đều có qui định thương nhân phải mở sổ sách kế toán và phải ghi chép, lưu giữ sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ, giấy tờ có liên quan đến hoạt động thương mại theo quy định của pháp luật Đây là những bằng chứng rất quan trọng không chỉ liên quan tới thuế, quản lý nhà nước, mà còn liên quan tới

việc bảo vệ cộng đồng, quyền lợi người tiêu dùng và giải quyết các tranh chấp khác

Việc huỷ sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ, giấy tờ có liên quan đến hoạt động thương mại phải được thực hiện theo thủ tục pháp luật quy định

Khi bán hàng hóa và cung ứng dịch vụ, thương nhân phải lập hoá đơn, chứng từ hợp pháp và giao cho khách hàng một bản, đồng thời phải lưu giữa chứng từ đó trong một khoảng thời gian nhất định theo yêu cầu của pháp luật

Nghĩa vụ về thuế và niêm yết giá cả

Thương nhân phải đăng ký thuế, kê khai thuế và nộp thuế Đối với pháp nhân thương mại mới thành lập, thời gian đăng ký nộp thuế theo qui định của pháp luật về thuế Trường hợp cơ sở chưa được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh nhưng có hoạt động kinh doanh phải đăng ký nộp thuế trước khi kinh doanh Các pháp nhân thương mại đã đăng ký nộp thuế, nếu có thay đổi do sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, giải thể, phá sản hoặc thay đổi ngành nghề, nơi kinh doanh cũng phải khai báo với cơ quan thuế theo qui định của pháp luật

Đồng thời với nghĩa vụ thuế, pháp nhân thương mại phải niêm yết giá cả Việc phải niêm yết giá hàng hoá, dịch vụ phải được thực hiện tại địa điểm mua bán hàng hoặc cung ứng dịch vụ Việc niêm yết giá phải rõ ràng, không gây nhầm lẫn cho khách hàng

* Về tên gọi, tên thương mại và biển hiệu của pháp nhân thương mại

Pháp nhân là một thực thể riêng biệt nên phải có tên để cá biệt hóa nó Tên của thương nhân pháp nhân hay pháp nhân thương mại có những qui chế riêng bởi tính tác động đến cộng đồng rất lớn của nó PGS TS Ngô Huy Cương viết:

“Thương nhân pháp nhân cũng như thương nhân thể nhân có những quyền lợi dân sự nhất định Tên gọi của thương nhân là một trong những quyền lợi đó Tên gọi của thương nhân trước hết là để

cá thể hoá thương nhân hay để phân biệt thương nhân này với

thương nhân khác Thương nhân pháp nhân là một thực thể riêng biệt Do đó cần phải đảm bảo sự cá thể hoá pháp nhân đó bằng một cái tên Nói cách khác, tên gọi của pháp nhân là một vấn đề bắt buộc

để cho người thứ ba xác định chính xác được nó trong một cộng đồng nhất định Tên gọi của pháp nhân do thành viên hoặc các thành viên của pháp nhân lựa chọn Tuy nhiên việc đặt tên của thương nhân phải tuân thủ các yêu cầu của pháp luật Bởi thương nhân có khả năng gây ảnh hưởng đáng kể trong xã hội và với người thứ ba, nên các yêu cầu này được lập ra nhằm bảo đảm trật tự công cộng, đạo đức xã hội, cạnh tranh lành mạnh và bảo vệ quyền lợi của người tiêu dùng…

Thông thường pháp luật thiết lập chế độ chung về tên gọi của thương nhân và các chế độ riêng về tên gọi đối với từng loại hình công ty cụ thể” [3, tr 91]

Trong hoạt động, pháp nhân thương mại thường có tên thương mại, biển hiệu Thông thường tên thương mại, biển hiệu được đăng ký tại cơ quan Nhà nước có thẩm quyền Tên thương mại được hiểu là tên giao dịch của thương nhân

và dưới tên đó thương nhân xuất hiện trong các giao dịch thương mại Hầu hết pháp luật của các nước đều quy định tên thương mại thường chỉ áp dụng đối với thương nhân, mà không áp dụng đối với cá nhân buôn bán nhỏ, không có địa điểm cố định, buôn bán rong, quà vặt Còn biển hiệu thường là dấu hiệu bằng từ ngữ (đôi khi cũng bằng hình ảnh, màu sắc, hoặc kết hợp giữa các yếu tố đó) nhằm phân biệt thương nhân với các thương nhân cùng kinh doanh những loại hàng hoá, dịch vụ cùng loại Pháp luật của các nước thường qui định tên thương mại và biển hiệu phải được viết bằng tiếng bản ngữ, nhưng có thể được viết thêm bằng tiếng nước ngoài với kích thước nhỏ hơn Tên thương mại, biển hiệu không

được vi phạm truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức và thuần phong mỹ tục là những nguyên tắc chung mà các nước đều theo đuổi

Tên thương mại cần cụ thể, rõ ràng và không gây nhầm lẫn cho khách hàng

Ví dụ như tên thương mại không được chung chung như tên chủng loại kinh doanh thương mại, “Cửa hàng điện thoại”, “Công ty giầy da” mà phải cụ thể, ví

dụ như” “Cửa hàng điện thoại Bảo An”, “Công ty giày da Thượng Đình”

Tên thương mại phải phản ánh đúng hoạt động kinh doanh Ví dụ một cửa hàng bán lẻ bánh kẹo không thể lấy tên gọi “Công ty xuất, nhập khẩu bánh kẹo

Hà Nội” Và để tránh nhầm lẫn cho khách hàng, không được dùng tên đã có sẵn của một thương nhân đã đăng ký trong cùng một lĩnh vực kinh doanh Tên thương mại phải thể hiện phạm vi chịu trách nhiệm của thương nhân Đối với công ty, trên bảng hiệu, hoá đơn, quảng cáo, tài liệu và các giấy tờ giao dịch khác của công ty đều phải ghi tên thương mại kèm theo các chữ chỉ loại hình công ty như: công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty hợp danh

Tên thương mại, biển hiệu khác với nhãn hiệu Thông thường nhãn hiệu dùng để phân biệt hàng hóa và dịch vụ của một thương nhân nhất định

Tên thương mại, biển hiệu sau khi được đăng ký tại cơ quan Nhà nước trở thành một phần sản nghiệp thương mại Trong quá trình kinh doanh, thương nhân

có quyền thuê, cho thuê, chuyển nhượng sản nghiệp thương mại Là một bộ phận của sản nghiệp thương mại, quyền của thương nhân liên quan đến tên thương mại, biển hiệu được pháp luật bảo hộ trước những hành vi xâm phạm như hành vi dùng những tên thương mại gây nhầm lẫn với những tên thương mại đã tồn tại hợp pháp Trong những trường hợp như vậy, thương nhân có các quyền bảo vệ sản nghiệp của mình như: quyền yêu cầu ngăn chặn hoặc chấm dứt hành vi cản trở trái pháp luật đối với việc thực hiện quyền sở hữu, quyền yêu cầu người có hành vi vi phạm bồi thường thiệt hại Nếu người thứ ba xúc phạm danh dự, uy tín của thương nhân trong kinh doanh, thương nhân có quyền đòi đền bù thiệt hại

* Về việc đặt văn phòng đại diện và chi nhánh

Thương nhân nói chung và pháp nhân thương mại (thương nhân pháp nhân) nói riêng có quyền đặt chi nhánh, văn phòng đại diện ở trong nước, nước ngoài theo quy định của pháp luật của từng quốc gia Tuy nhiên có một điều kiện chung thường có sự thống nhất khá cao là: Nội dung và phạm vi hoạt động của chi nhánh, văn phòng đại diện phải phù hợp với nội dung hoạt động của thương nhân Văn phòng hoặc chi nhánh có tư cách pháp nhân hay không phụ thuộc vào pháp luật nơi đặt chúng

* Về tạm ngừng và chấm dứt hoạt động

Việc tạm ngừng hoạt động thương mại phải được thương nhân niêm yết công khai tại nơi tiến hành kinh doanh hoặc trụ sở chính Trong trường tạm ngừng hoạt động thương mại quá một thời hạn nhất định, pháp luật nhiều nước đòi hỏi thương nhân phải thông báo với nhà chức trách có thẩm quyền Các qui tắc này không chỉ bảo đảm cho sự an toàn thương mại của quốc gia, mà còn bảo

vệ cho người thứ ba ngay tình và các chủ nợ của thương nhân

Việc chấm dứt hợp đồng thương mại được chia thành ba trường hợp là: thương nhân tự chấm dứt; hết thời hạn hoạt động thương mại theo giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; hoặc thương nhân bị tuyên bố phá sản hoặc giải thể theo pháp luật Phá sản là một qui chế đặc biệt được áp dụng cho thương nhân trong trường hợp không trả được các khoản nợ tới hạn

1.2.2 Vai trò và ý nghĩa của pháp nhân thương mại

Nói chung về vai trò và ý nghĩa của các tổ chức của con người mà trong đó

có pháp nhân, Jean Jacques Rousseau khẳng định:

“Có một lúc nào đó các trở lực gây hại cho sự sinh tồn của con người có thể lấn át sự kháng cự của từng cá nhân, lúc đó tình trạng nguyên thuỷ sẽ không còn nữa, loài người sẽ bị tiêu diệt nếu

họ không thay đổi cách sống

Nhưng con người không thể tạo ra lực mới, mà chỉ có thể kết hợp và điều khiển những lực sẵn có; cho nên phương pháp duy nhất

để con người tự bảo vệ là họ phải kết hợp lại với nhau thành một lực chung, được điều khiển bằng một động cơ chung, khiến cho mọi người đều hành động một cách hài hoà” [11, tr 41]

Trong các pháp nhân, pháp nhân thương mại chiếm phần lớn trong nền kinh tế thị trường và đóng góp to lớn cho sự phát triển kinh tế, xã hội Không có nền kinh tế thị trường nào không chăm lo cho sự phát triển của các công ty

Pháp nhân thương mại hay các công ty thương mại là thành phần chủ yếu của thị trường Trong nền kinh tế thị trường, các công ty thương mại hết sức được chú trọng và chúng là hệ quả tất yếu của việc chế độ tư hữu tư liệu sản xuất Có

lý giải tóm lược nhưng khá đầy đủ về vai trò và ý nghĩa của các công ty (các pháp nhân thương mại) như sau:

“Người ta thường nói một cách không quá đáng rằng hình thức công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn góp phần cho việc chiến thắng của chủ nghĩa tư bản trước phong kiến Vậy chức năng này của luật thương mại nhằm củng cố cho sự đứng vững và phát triển của các công ty Nó cũng góp phần bảo vệ quyền sở hữu cho các chủ đầu tư trong khi các chủ đầu tư bỏ tài sản của mình ra kinh doanh mong muốn tìm kiếm lợi nhuận, nhưng lại không điều hành trực tiếp công ty trong công việc kinh doanh Chức năng này của luật thương mại được thực hiện sẽ thúc đẩy đầu tư, xã hội hoá công ty vì nó bảo đảm cho chủ sở hữu hay người đầu tư được quyết định sử dụng tài sản của mình” [3, tr 49]

1.3 Các hình thức của pháp nhân thương mại

1.3.1 Pháp nhân thương mại là các công ty đối nhân

Công ty đối nhân là hình thức công ty mà trong đó các thành viên chú trọng vào nhân thân của nhau, tức là họ rất tin tưởng nhau Có hai hình thức công

ty đối nhân là công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản Công ty hợp danh bao gồm hai hay nhiều thành viên liên kết với nhau hoạt động dưới một tên hãng chung, đều có tư cách thương nhân và chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn định đối với các khoản nợ của công ty Công ty hợp vốn đơn giản là công ty có ít nhất một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn định đối với các khoản nợ của công ty và

có một hoặc nhiều thành viên góp vốn, chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn tới phần vốn góp của mình vào công ty

Việc xem công ty đối nhân có phải là một pháp nhân hay không còn tùy thuộc vào việc lựa chọn học thuyết về pháp nhân của pháp luật từng nước Thông thường các nước theo học thuyết giả tưởng về pháp nhân không thừa nhận công

ty đối nhân là pháp nhân, ví dụ: Đức, các nước XHCN trước kia và các nước theo truyền thống Common Law Trong khi đó các nước theo học thuyết thực tại về pháp nhân lại thừa nhận công ty đối nhân có tư cách pháp nhân, ví dụ: Pháp và các nước theo truyền thống này

Công ty hợp danh là một hình thức công ty đối nhân điển hình Do vậy tư cách pháp nhân của công ty hợp danh là một vấn đề tranh luận từ nhiều thế kỷ qua Có trường phái quan niệm công ty hợp danh không có tư cách pháp nhân Trong khi đó có trường phái cho rằng công ty hợp danh có tư cách pháp nhân Tuy nhiên trường phái nào đi chăng nữa đều thừa nhận công ty hợp danh là một hình thức công ty thương mại PGS TS Nguyễn Như Phát lập luận rằng:

“Tóm lại, chủ thể kinh doanh hợp pháp, trên thực tế, là những đơn vị kinh doanh có tư cách pháp nhân và/hoặc không có tư cách pháp nhân Như vậy, có hay không có tư cách pháp nhân không phải

là điều kiện tiên quyết để xác định sự tồn tại hợp pháp hay bình đẳng của các chủ thể kinh doanh Vấn đề pháp nhân hay thể nhân chỉ dẫn đến kết cục về mặt pháp lý là xem xét đến chế độ trách nhiệm hữu hạn hay vô hạn cảu một đơn vị kinh danh mà thôi” [17, tr 47]

Theo PGS TS Ngô Huy Cương,

“Các thành viên công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm cá nhân, liên đới và vô hạn định đối với các khoản nợ của công ty hợp danh Đây là một nguyên tắc pháp định mà các thành viên hợp danh không thể thỏa thuận khác Nguyên tắc này dẫn tới một hệ luận quan trọng là các chủ nợ của công ty hợp danh được bảo đảm kép, tức là được bảo đảm bằng toàn bộ tài sản của công ty hợp danh và bằng toàn bộ tài sản hiện có hoặc sẽ có trong tương lai của tất cả các thành viên của công ty hợp danh” [3, tr 203 - 204]

Theo lập luận của PGS TS Ngô Huy Cương nói trên thì chế độ trách nhiệm vô hạn hay hữu hạn không ảnh hưởng gì tới tư cách pháp nhân của công

ty Công ty hợp danh có quyền sở hữu tài sản riêng có nghĩa là công ty hợp danh

là chủ thể của các quyền, do đó phải là chủ thể của pháp luật, tức là có tư cách pháp nhân [3, tr 201 - 202]

Một khi công ty hợp danh có tư cách pháp nhân, thì công ty hợp vốn đơn giản không thể không là pháp nhân vì bản thân trong công ty này có một loại thành viên mang tài sản của mình ra để góp vào cho công ty kinh doanh và chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn góp đó

Nói tóm lại, công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản đều là các pháp nhân thương mại (hay thương nhân pháp nhân)

1.3.2 Pháp nhân thương mại là các công ty đối vốn

Các công ty đối vốn có nhiều loại bao gồm: công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp vốn cổ phần Ở nước ta hiện nay không có hình thức

công ty hợp vốn cổ phần, nhưng trong quá khứ có hình thức công ty này Đây cũng là một hình thức công ty không phổ biến trên thế giới Do đó Luận văn này không nghiên cứu về hình thức công ty này

* Công ty cổ phần

Công ty cổ phần là hình thức công ty đối vốn điển hình Thành viên của công ty góp vốn vào công ty mà không dựa vào sự quen biết lẫn nhau mà sự liên kết giữa các thành viên thông qua số lượng vốn và tài sản của thành viên đó góp vào công ty Tài sản của công ty tách bạch với tài sản của thành viên công ty và công ty chịu trách nhiệm trong phạm vi số tài sản của công ty, các thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi vốn góp vào công

ty

Nói tới công ty cổ phần là nói tới pháp nhân Không có sự bàn cãi nào về khoa học liên quan tới việc công ty cổ phần có tư cách pháp nhân hay không mọi người đều cho rằng mỗi công ty cổ phần là một pháp nhân do lịch sử ra đời và phát triển của nó gắn với sự ra đời và phát triển của quan niệm về pháp nhân PGS TS Ngô Huy Cương tóm lược quá trình lịch sử đó và các hệ quả của nó như sau:

“Công ty cổ phần mới được pháp luật ghi nhận vào năm 1867

ở Pháp và vào năm 1870 ở Đức Tuy nhiên theo một số nhà nghiên cứu, hình thức công ty này đã được phôi thai từ thời La Mã cổ đại Trong nền cộng hoà, những nhóm lợi ích phát triển một cách tự phát

như sodalitas, universitas, collegium, societas , và được cổ vũ dưới

sự cho phép của chính quyền Cho tới thế kỷ thứ 13, theo Luật Giáo

hội, khái niệm persona ficta hay con người nhân tạo (artificial

person) mới phát triển Hệ quả của quan niệm này bao gồm: (1) Có

sự chia tách giữa thực thể nhân tạo này với các tự nhiên nhân cấu thành nên nó; (2) giới hạn tố quyền chống lại tự nhiên nhân đối với

tài sản của họ; và (3) đặt cơ sở cho tố quyền chống lại thực thể nhân tạo đối với tài sản riêng của bản thân nó” [3, tr 217]

Do tổ chức của công ty cổ phần có số lượng thành viên đông, công ty lại

có quyền công khai thu hút vốn trong công chúng nên công ty cổ phần chịu sự điều chỉnh chặt chẽ của pháp luật hơn so với các hình thức công ty khác từ thành lập, đến tổ chức và điều hành cũng như huy động vốn

Các công ty cổ phần xuất hiện vào khoảng thế kỷ 18 Đến giữa thế kỷ 19 công ty cổ phần đã phát triển mạnh mẽ và rộng khắp ở các nước tư bản nhờ sự phát triển của nền đại công nghiệp cơ khí và sự phát triển rộng rãi của chế độ tín dụng Ngày nay, ở các nước công nghiệp, công ty cổ phần chiếm vị trí thống trị trong các ngành có số vốn đầu tư cao, quy mô sản xuất lớn

Do tổ chức của công ty cổ phần có số lượng thành viên đông, công ty lại

có quyền công khai thu hút vốn trong công chúng nên công ty cổ phần chịu sự điều chỉnh chặt chẽ của pháp luật hơn so với các hình thức công ty khác từ thành lập, đến tổ chức và điều hành cũng như huy động vốn

Là một hiện tượng kinh tế xã hội, các công ty cổ phần ra đời không phụ thuộc vào ý chí chủ quan của bất cứ lực lượng nào trong xã hội mà dựa trên sự đòi hỏi của thực tế khách quan là nền kinh tế thị trường ngày càng phải nâng cao năng suất lao động sao cho giá trị hàng hoá cá biệt của mình thấp hơn hoặc cùng lắm là bằng mức giá trị hàng hoá xã hội Để thực hiện được điều này họ phải có một số vốn đủ lớn để mở rộng quy mô sản xuất, hiện đại hoá trang thiết bị, do đó mới có thể giành thế thắng trong cạnh tranh Đây là một vấn đề nan giải đối với các nhà tư bản vừa và nhỏ Việc tích tụ vốn bằng cách tích luỹ mất rất nhiều thời gian và gặp nhiều khó khăn khiến cho các nhà tư bản này tìm ra một giải pháp nhanh chóng và hiệu quả hơn là liên kết lại với nhau, tập trung các tư bản cá biệt thành một lượng tư bản lớn để đủ sức cạnh tranh và dành ưu thế với các nhà tư bản khác

Mặt khác, trong môi trường cạnh tranh, rủi ro kinh doanh, đe doạ phá sản đối với các tổ chức kinh doanh không thể lường trước được Để giảm bớt rủi ro, các nhà tư bản thường phân tán vốn của mình vào nhiều lĩnh vực khác nhau, tham gia đầu tư vào nhiều công ty nhiều ngành, “không ai bỏ hết trứng vào một giỏ” Đồng thời tìm cách liên kết với các nhà tư bản khác cùng kinh doanh trong một lĩnh vực Như vậy, họ vừa chia sẻ bớt được thiệt hại cho người khác khi gặp rủi

ro vừa tập trung được vốn, trí tuệ, khả năng, và kinh nghiệm để quản lý kinh doanh hiệu quả hơn Từ sự liên kết tư bản này, công ty cổ phần dần dần hình thành và phát triển

Công ty cổ phần là loại hình công ty có tính tổ chức cao, hoàn thiện về vốn, hoạt động mang tính xã hội hoá cao Công ty cổ phần có số lượng thành viên rất đông do vâỵ có khả năng huy động vốn rộng rãi nhất trong công chúng, có thể đầu tư vào nhiều lĩnh vực khác nhau

Trong nền kinh tế thị trường, doanh nghiệp là đơn vị tế bào, là nơi tổ chức

và thực hiện các hoạt động sản xuất kinh doanh theo pháp luật và thu lợi nhuận Tùy theo đặc điểm kỹ thuật của từng ngành nghề, điều kiện kinh tế xã hội của từng thời kỳ mà có các loại hình doanh nghiệp phù hợp Hiện nay, công ty cổ phần được phát triển rộng rãi và phổ biến ở khắp hầu hết các nước theo cơ chế kinh tế thị trường

Công ty cổ phần đầu tiên xuất hiện ở Anh năm 1602 là Công ty Đông ấn với hình thức rất đơn giản: các thành viên góp vốn theo từng chuyến đi biển, sau mỗi chuyến đi các thành viên tham gia nhận lại vốn của mình và tiền lãi Nếu gặp rủi ro thì các thành viên chịu thiệt hại tương ứng với phần vốn mình đã góp Đến cuối thế kỷ XVII, công ty cổ phần bắt đầu xuất hiện ở lĩnh vực ngân hàng Từ giữa thế kỷ XVIII đến đầu thế kỷ XIX công ty cổ phần xâm nhập vào lĩnh vực giao thông vận tải, đường sông, đường sắt

Đầu thế kỷ XX, với cuộc cách mạng công nghiệp phải xây dựng đường sắt, khai thác mỏ, cơ khí, điện lực cần nhiều vốn công ty cổ phần phát triển nhanh ở Anh năm 1862 mới có 156 công ty cổ phần, đến năm 1962 con số này đã lên tới 482.000 ở Mỹ năm 1904 số công ty cổ phần mới chiếm 23,6% tổng doanh nghiệp cả nước, năm 1962 đã chiếm 78% Bắt đầu từ thời kỳ này công ty cổ phần được thành lập rộng khắp trong nhiều lĩnh vực ở các nước tư bản và làm cho nền kinh tế mỗi quốc gia phát triển

Đức là một trong những nước mà ở đó xuất hiện công ty sớm, do vậy pháp luật về công ty khá hoàn thiện Luật Công ty cổ phần của Đức được ban hành năm 1870, sau đó được bổ sung sửa đổi bởi Bộ luật Thương mại 1897, sau này được thay thế bằng Luật Công ty cổ phần Từ 1937 đến 1965 Luật Công ty cổ phần mới được ban hành, sửa đổi nhiều lần và hiện vẫn có giá trị pháp lý

Ở Anh, công tuy cổ phần còn có tên gọi là công ty trách nhiệm hữu hạn công cộng (Public limited company) hay còn gọi là công ty trách nhiệm hữu hạn

có phát hành cổ phiếu (Company limited by share)

Nếu như công ty cổ phần ra đời và phát triển ở các nước tư bản khá sớm thì ở Việt Nam lại xuất hiện tương đối muộn Từ năm 1986 trở về trước, phương hướng phát triển kinh tế chủ yếu của nước ta là ưu tiên và ngày càng mở rộng phạm vi của kinh tế quốc doanh Còn các thành phần kinh tế khác chưa được nhà nước thừa nhận hoặc được thừa nhận nhưng luôn bị hạn chế phát triển Vì vậy, trong cơ chế quản lý kinh tế kế hoạch hóa tập trung quan liêu thời kỳ đó không tồn tại các công ty cũng như luật về công ty

Công ty nói chung và công ty cổ phần nói riêng chỉ được pháp luật thừa nhận khi nền dân chủ tư sản phát triển rộng rãi ở xã hội tư bản vào thế kỷ XVII, quyền cơ bản của con người được pháp luật bảo vệ, đặc biệt quan trọng là quyền

tự do kinh doanh và tự do lập hội