Pháp luật về công ty TNHH hai thành viên trở lên, thực tiễn tại tỉnh quảng ninh

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN – THỰC TIỄN TẠI TỈNH QUẢNG NINH NGÔ THỊ DUNG CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 8380107 NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN QUÝ TRỌNG HÀ NỘI - 2018 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng tơi, tồn nội dung kết nghiên cứu luận văn trung thực, có sai sót tơi xin chịu hồn tồn trách nhiệm Hà Nội, ngày tháng 10 năm 2018 Học viên Ngô Thị Dung LỜI CẢM ƠN Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành tới Ban lãnh đạo Viện Đại học Mở Hà Nội, BCN Khoa Luật, thầy, cô giáo Viện Đại học Mở Hà Nội Tôi xin bày tỏ kính trọng biết ơn tới thầy TS Nguyễn Quý Trọng – Trưởng Bộ môn Luật Thương mại, Khoa Pháp luật Kinh tế, Trường Đại học Luật Hà Nội tận tình hướng dẫn giúp đỡ Tơi xin cảm ơn gia đình, bạn bè đồng nghiệp giúp đỡ, động viên tơi q trình học tập hoàn thành luận văn Tác giả luận văn Ngô Thị Dung DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật dân BKS : Ban kiểm sốt CTCP : Cơng ty cổ phần CTHD : Công ty hợp danh CTHĐTV : Chủ tịch Hội đồng thành viên CTTNHHMTV : Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên CTTNHHHTV : Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên DN : Doanh nghiệp ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông HĐQT : Hội đồng quản trị HĐTV : Hội đồng thành viên QTCT : Quản trị công ty TNHH : Trách nhiệm hữu hạn KSV : Kiểm soát viên GĐ : Giám đốc TGĐ : Tổng giám đốc MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết .1 Tình hình nghiên cứu 3 Nhiệm vụ nghiên cứu Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu luận văn 5 Phƣơng pháp nghiên cứu .6 Kết cấu luận văn Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 1.1 Nhận diện công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 1.1.1 Khái niệm công ty TNHHHTV trở lên .8 1.1.2 Dấu hiệu pháp lý công ty TNHHHTV trở lên .9 1.2 Cơng ty TNHHHTV trở lên – tính ƣu việt hạn chế .10 1.2.1 Ưu điểm công ty TNHH hai thành viên trở lên 11 1.2.2 Hạn chế công ty TNHH hai thành viên trở lên 13 1.3 Công ty TNHHHTV trở lên CTCP, CTHD dƣới góc độ so sánh 14 1.3.1 Điểm giống 14 1.3.2 Những điểm khác .15 1.4 Những yếu tố tác động đến phát triển công ty TNHHHTV trở lên .15 1.5 Khái quát pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên .19 1.5.1 Sự hình thành, phát triển pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Việt Nam 19 1.5.2 Khái niệm pháp luật công ty TNHHHTV trở lên 24 1.5.3 Cơ cấu pháp luật điều chỉnh hoạt động công ty TNHHHTV trở lên 24 KẾT LUẬN CHƢƠNG 26 Chƣơng 27 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TNHHHTV TRỞ LÊN VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI TỈNH QUẢNG NINH 27 2.1 Các quy định chủ yếu pháp luật công ty TNHHHTV trở lên 27 2.1.1 Thành viên công ty 27 2.1.2 Hệ thống quan tổ chức, quản lý công ty TNHHHTV trở lên 32 2.1.3 Người đại diện theo pháp luật công ty 36 2.1.4 Quyền nghĩa vụ công ty 37 2.1.5 Tổ chức lại, giải thể phá sản công ty 38 2.1.6 Một số rủi ro pháp lý tổ chức, hoạt động công ty TNHHHTV trở lên 44 2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên tỉnh Quảng Ninh 46 2.2.1 Những kết tổ chức hoạt động công ty TNHHHTV trở lên 46 2.2.2 Một số bất cập, hạn chế quản trị công ty TNHHHTV trở lên 53 2.2.3 Nguyên nhân bất cập, hạn chế công ty TNHHHTV trở lên .56 KẾT LUẬN CHƢƠNG 60 Chƣơng 61 YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ 61 CÔNG TY TNHHHTV TRỞ LÊN Ở VIỆT NAM 61 3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên .61 3.1.1 Hồn thiện pháp luật công ty TNHHHTV trở lên phải phù hợp với quan điểm, đường lối, sách Đảng Nhà nước 61 3.1.2 Hồn thiện pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên phải xuất phát từ đặc điểm kinh tế nước ta, phù hợp với quy định quốc tế 63 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật công ty TNHHHTV trở lên phải xuất phát từ hạn chế, bất cập thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật công ty TNHHHTV trở lên Việt Nam 65 3.1.4 Hoàn thiện pháp luật công ty TNHHHTV trở lên phải đặt quan điểm hoàn thiện hệ thống pháp luật doanh nghiệp nói chung 66 3.2 Những giải pháp hồn thiện pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên Việt Nam 67 3.2.1 Những giải pháp chung 67 3.2.2 Những giải pháp cụ thể 69 KẾT LUẬN CHƢƠNG 74 KẾT LUẬN 75 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .77 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết Cơng ty trách nhiệm hữu hạn loại hình cơng ty đánh giá có nhiều tính ưu việt ưa chuộng chất pháp lý Việc thừa nhận loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hệ thống pháp luật Việt Nam trải qua giai đoạn lịch sử lâu dài Luật công ty (1990) quy định loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên (nhiều thành viên) bên cạnh loại hình cơng ty cổ phần Sự ghi nhận bảo đảm quyền người mà quyền quyền tự kinh doanh đòi hỏi việc đời loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn xu tất yếu Kế thừa phát triển Luật doanh nghiệp 2005, Luật Doanh nghiệp 2014 tiếp tục quy định công ty trách nhiệm hữu hạn bao gồm: công yi trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Luật Doanh nghiệp năm 2014 với 213 điều, quy định cơng ty TNHH hai thành viên trở lên (từ Điều 47 đến Điều 72) có số điểm loại công ty Tuy nhiên, thực tế quy định LDN chưa thực khắc phục hạn chế, bất cập loại hình cơng ty Điều thể góc độ sau: Một là, chưa làm rõ đối tượng có quyền tham gia thành lâp, quản lý hay góp vốn vào cơng ty TNHHHTV trở lên Những quy định LDN năm 2104 chưa thực minh bạch điều dẫn đến có cách hiểu áp dụng không thống làm ảnh hưởng đến quyền, lợi ích thành viên công ty Hai là, việc “du nhập” chế đại diện trước pháp luật chưa thực phù hợp với loại hình cơng ty TNHH cơng ty cổ phần Việt Nam Theo quy định xem điểm LDN năm 2014 so với LDN năm 2005 Tuy nhiên, chế cho phép công ty TNHH CTCP có người đại diện ảnh hưởng lớn đến hiệu hoạt động quản trị công ty như: việc phân quyền người đại diện công ty, hiệu lực giao dịch người đại diện công ty ký kết hay nguy dẫn đến hành động lạm quyền người đại diện, Ba là, Thực tế cho thấy công ty TNHH hai TV trở lên có chế quản trị riêng, thiếu tính thống tổ chức, quản lý công ty Những quy định bảo vệ quyền lợi thành viên nhỏ, vốn cơng ty chưa đảm bảo công cụ hữu hiệu Bản chất pháp lý công ty TNHH, đặc biệt cơng ty TNHH hai thành viên trở lên mang tính chất gia đình, dòng họ hay bạn bè, gia nhập người ngồi cơng ty hạn chế Do đó, cơng ty ln có nguy bị thâu tóm nhà đầu tư lớn cơng ty Bốn là, Luật DN năm 2014 theo hướng trao quyền chủ động cho nhà đầu tư nhiều phương diện, kể việc tổ chức, quản lý Tuy nhiên, nghiên cứu kỹ nhận thấy rằng: khung khổ pháp lý xây dựng mơ hình quản trị nội cơng ty mang tính ngun tắc, chí bắt buộc khơng phải ý chí thành viên cơng ty định (điều tác giả phân tích sâu luận án) Nói cách khác, quy định kèm rào cản pháp lý, hạn chế việc phát huy “lợi thế” nhà đầu tư, khó nâng cao lực cạnh tranh công ty Năm là, vai trò Hiệp hội doanh nghiệp, cộng đồng doanh nghiệp việc bảo vệ quyền lợi cho công ty chưa thực quan tâm mức Ví dụ, q trình hoạt động Hội đồng thành viên hay giám đốc cơng ty có hành vi vi phạm ngược lại lợi ích công ty, tổn hại tới quyền lợi thành viên cơng ty có cần có can thiệp hiệp hội hay không? Mức độ can thiệp nào? Vì theo quy định Bộ luật Hình năm 2015, pháp nhân thương mại bị truy cứu trách nhiệm hình Ranh giới hành động người quản lý nhân danh lợi ích cơng ty hay khơng phải lợi ích cơng ty nhiều khó nhận diện cách dễ dàng Với lý trên, việc tiếp tục nghiên cứu cơng ty nói chung, cơng ty TNHHHTV trở lên nói riêng theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 vấn đề mang tính cấp thiết tính thời cao giai đoạn Xuất phát từ nhận thức trên, tác giả chọn đề tài “Pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên – thực tiễn tỉnh Quảng Ninh” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu 2.1 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài - “Lý thuyết quản trị cách khoa học” (Scientific Management) Frederich Winslow Taylor (1856-1915) cộng (Mỹ); Henri Fayol (1922): "Quản lý công nghiệp quản lý tổng hợp (Industrial and General Administration"; P Fonet: "Đường xoắn ốc phương pháp khoa học hiệu quản lý công nghiệp (Papus of scientirc methods and its effect upon industrial manngement)" Thuyết “Z” kỹ thuật quản trị Nhật Bản Wilian Gouchi lý thuyết Kaizen Massakiimai - Nghiên cứu nguyên tắc QTCT Cuốn “Các nguyên tắc QTCT” (OECD Principle of Corporate Governance) xuất năm 1999, Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế (OECD); Fayol, H (1917) General and Industrial Management Dunod et E Pinat, Laura Empson (2007), Managing the Modern Law Firm: New Challenges, New Perspectives, Oxford university press; (Quản trị công ty luật đại: Những thách thức viễn cảnh mới) - “Quản lý rủi ro điều kiện phục vụ khách hàng tốt nhất” nội dung công trình nghiên cứu David H Maister (1993), Managing the Professional Service Firm; (Quản trị Công ti dịch vụ chuyên nghiệp) Anthoni E Davis, Peter R Jarvis (2007), Risk Management: Survival Tools for Law Firms; (Quản trị rủi ro: Những cơng cụ/phương pháp sống Cơng ty luật) - Các cơng trình nghiên cứu Laurie Ioung (2013), Business Development for Law Firms; (Phát triển công ty Luật) Quin, John P., Bailei, Joseph A., David E Gaulin (2001), Law firm accounting and financial management, third edition; (Quản trị tài kế tốn Cơng ty luật, phiên thứ 3) - Nguyễn Như Phát (đồng tác giả), Luật kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2002 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật công ty TNHHHTV trở lên phải xuất phát từ hạn chế, bất cập thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật công ty TNHHHTV trở lên Việt Nam Các giải pháp hồn thiện pháp luật nói chung có pháp luật cơng ty TNHH nói riêng phải phụ thuộc trực tiếp vào điều kiện kinh tế - xã hội thời kỳ "Hệ thống pháp luật phải phản ánh trình độ phát triển kinh tế - xã hội, khơng thể cao hai thấp trình độ phát triển đó" Trong giai đoạn nay, Đảng ta chủ trương thực quán lâu dài sách phát triển kinh tế thị trường định hướng XHCN Đảng ta xác định Chiến lược phát triển kinh tế - xã hội 10 năm, "tầm nhìn" tới 20 năm (từ năm 2001 đến năm 2020) nhằm: Đưa nước ta khỏi tình trạng phát triển, nâng cao rõ rệt đời sống vật chất tinh thần nhân dân, tạo tảng để đến năm 2020 nước ta trở thành nước cơng nghiệp theo hướng đại” Do đó, hồn thiện pháp luật công ty TNHHHTV trở lên Việt Nam phải phù hợp với thực trạng kinh tế, thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên Việc hồn thiện pháp luật công ty TNHHHTV trở lên mặt vừa phải bảo đảm phản ánh thực tiễn, mặt khác phải loại bỏ bất cập, hạn chế, tồn quy định hành; đồng thời phải bổ sung quy định cho phù hợp với quy định luật pháp quốc tế Như phân tích chương luận văn, pháp luật công ty TNHHHTV trở lên đáp ứng nguyên tắc chung thành lập, tổ chức, quản lý, tổ chức lại công ti, ….Tuy nhiên, xem xét tính tương thích pháp luật công ty TNHHHTV trở lên Việt Nam với quy định quốc tế điều kiện thực tế Việt Nam pháp luật công ty TNHHHTV trở lên tồn nhiều điểm chưa phù hợp, như: xác định nguyên tắc, thẩm quyền, chức năng, hệ thống hay rủi ro kiểm sốt rủi ro,…Những hạn chế, bất cập gây khó khăn, cản trở định việc áp dụng pháp luật công ty TNHHHTV trở lên Việt Nam Để hoàn thiện pháp luật lĩnh vực bất cập cần phải sớm sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với quy định quốc tế điều kiện kinh tế, văn hóa – xã hội Việt Nam 65 3.1.4 Hồn thiện pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên phải đặt quan điểm hoàn thiện hệ thống pháp luật doanh nghiệp nói chung Hệ thống pháp luật nói chung pháp luật doanh nghiệp nói riêng đóng vai trò quan trọng việc thể chế hóa đường lối, chủ trương, sách đổi Đảng Nhà nước 30 năm qua "Cho đến hệ thống pháp luật trở thành công cụ quan trọng để Nhà nước quản lí, điều tiết kinh tế, tạo tiền đề để thực thành công chủ trương xâi dựng kinh tế thị trường XHCN Nhà nước pháp quyền XHCN Việt Nam" [34] Trong đó, pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên phận hệ thống pháp luật kinh tế, doanh nghiệp Hệ thống pháp luật xây dựng, ban hành thực thi nhằm nâng cao hiệu hoạt động công ty, bảo vệ lợi ích nhà đầu tư góp phần bảo vệ lợi ích người tiêu dùng Do đó, hình thành phát triển pháp luật công ty TNHHHTV trở lên với tư cách phận hệ thống pháp luật doanh nghiệp bị ảnh hưởng chịu chi phối nhiều phận khác thuộc hệ thống pháp luật kinh tế, như: luật Doanh nghiệp, luật Thương mại, luật Thuế xuất khẩu, thuế nhập khẩu, pháp luật giá, pháp luật kế toán, pháp luật kiểm tốn, pháp luật tài chính, pháp luật hải quan, pháp luật doanh nghiệp, pháp luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, pháp luật cạnh tranh v.v Ngược lại, pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên có tác động trở lại với tính đồng hồn thiện hệ thống pháp luật doanh nghiệp Vì vậy, trình hồn thiện pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên Việt Nam cần phải đặt tổng thể hoàn thiện đồng với lĩnh vực pháp luật cấu thành hệ thống pháp luật kinh tế, pháp luật doanh nghiệp để xử lí giải vấn đề liên quan đến công ty TNHHHTV trở lên Đặc biệt cần phải có thống hệ thống pháp luật doanh nghiệp khâu tổ chức áp dụng pháp luật công ty TNHHHTV trở lên Bởi lẽ, việc nâng cao hiệu hướng tới xây dựng hiệu hoạt động công ty vấn đề vô phức tạp nhiều phương diện Do đó, dựa vào quy định pháp luật công ty TNHHHTV trở lên mà khơng có hỗ trợ lĩnh vực pháp luật có liên quan trực tiếp pháp 66 luật thuế, pháp luật kế toán, pháp luật cạnh tranh khó đảm bảo vận hành cơng ti cách hiệu Vì vậy, lĩnh vực pháp luật có liên quan kể cần phải hoàn thiện cho phù hợp với chuẩn mực chung luật pháp quốc tế Tóm lại, với tư cách phận chịu chi phối hệ thống pháp luật kinh tế, pháp luật doanh nghiệp, pháp luật công ty TNHHHTV trở lên phải hoàn thiện sở đảm bảo hoàn thiện đồng chế định pháp luật có liên quan Đồng thời, việc hồn thiện pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên cần đặt xu tự hóa, tồn cầu hóa, xóa dần khoảng cách sách thương mại, sách doanh nghiệp, tích cực xây dựng thể chế pháp lí chung cho chuyển dịch tự đối tượng thị trường 3.2 Những giải pháp hồn thiện pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên Việt Nam Đảng Nhà nước tâm nâng cao chất lượng, hiệu kinh doanh khu vực kinh tế tư nhân, phấn đấu đến năm 2020 có 01 triệu doanh nghiệp; đến năm 2025 có 1,5 triệu doanh nghiệp đến năm 2030, có 02 triệu doanh nghiệp, tăng tỉ trọng đóng góp khu vực kinh tế tư nhân vào GDP để đến năm 2020 đạt khoảng 50%, năm 2025 khoảng 55%, đến năm 2030 khoảng 60 - 65%, bình quân giai đoạn 2016 - 2025, suất lao động tăng khoảng - 5%/năm Nhằm tạo nên hành lang pháp lý thơng thống cho phát triển động nhà đầu tư, công ti điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế việc hoàn thiện quy định pháp luật công ty TNHHHTV trở lên cần phải tập trung vào nội dung chủ yếu sau: 3.2.1 Những giải pháp chung Thứ nhất, Tăng cường đẩy mạnh xây dựng ban hành văn hướng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp công ty TNHHHTV trở lên Mặc dù Luật doanh nghiệp có hiệu lực thi hành hai năm (từ 01/07/2015) đến xây dựng số nghị định hướng dẫn Nghị định số 96/2015/NĐ-CP (chủ yếu hướng dẫn doanh nghiệp xã hội), Nghị định số 81/2015/NĐ-CP công 67 bố thông tin doanh nghiệp nhà nước, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp,… Trong vấn đề thành lập, cấu tổ chức, quản lý, quyền, nghĩa vụ người quản lý chưa có Nghị định hướng dẫn Điều dẫn đến cách hiểu không đúng, không thống ảnh hưởng tới việc thực thi Luật doanh nghiệp đồng Do đó, Chính phủ cần xây dựng ban hành Nghị định hướng dẫn vấn đề Điều tác động mạnh đến phát triển công ty TNHHHTV trở lên điều kiện tương quan với phát triển loại hình doanh nghiệp khác Chính vậy, nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật doanh nghiệp nói chung, cơng ty TNHHHTV trở lên nói riêng cần triển khai cách đồng hiệu Thứ hai, Tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật doanh nghiệp đào tạo nâng cao trình độ, lực nhà quản lý công ty Việc thực phải tiến hành cách đồng bộ, thường xuyên với tham gia cấp quyền, quan đoàn thể từ trung ương đến địa phương Cần tổ chức lớp học bồi dưỡng chuyên sâu kiến thức pháp luật doanh nghiệp, khoa học quản lý công ty, cấu tổ chức, quản lý cho lãnh đạo thành viên công ty Việc thực thơng qua trực tuyến tổ chức lớp học ngắn hạn trung tâm có uy tín, chất lượng Bên cạnh lực, trình độ chun mơn, người quản lý cơng ty cần vận dụng vấn đề văn hóa, đạo đức kinh doanh, rủi ro phát sinh cơng ty q trình hoạt động Xác định đưa ra biện ứng phó kịp thời để đảm bảo nâng cao hiệu công ty Thứ ba, Tăng cường theo dõi, tra, kiểm tra vể tổ chức hoạt động công ty, đặc biệt công ty TNHHHTV trở lên có vốn đầu tư nước ngồi Việc thực phải đảm bảo nghiêm minh pháp luật không làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh công ty Việc phát hành vi vi phạm phải xử lý kịp thời pháp luật Bên cạnh đó, cơng tác kiểm tra đề xuất với quan có thẩm quyền khó khăn, vướng mắc q trình hoạt động doanh nghiệp “hiến kế” tìm giải pháp tháo gỡ khó khãn ðó trýớc mắt lâu dài Trong ðó, ðối với quan chức 68 quản lý doanh nghiệp địa phương cần tăng cường việc tra, kiểm soát, giám sát thực trạng áp dụng thực quy định pháp luật doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp Trên sở đó, kịp thời phát sai phạm, thiếu sót có biện pháp phòng ngừa giao dịch lớn có nguy phát sinh tư lợi nhà quản lý làm phương hại đến quyền lợi ích hợp pháp thành viên khách hàng; đồng thời góp phần tăng cường việc thực thi pháp luật cơng ty q trình hoạt động Thứ tư, Tăng cường giao lưu, hợp tác quốc tế, trao đổi kinh nghiệm tổ chức, quản lý công ty Từ việc tiếp cận, nghiên cứu quy định hệ thống pháp luật nước tổ chức, quản lý trị công ty để đúc rút học kinh nghiệm/khảo cứu áp dụng vào tổ chức, quản lý công ty TNHH Việt Nam Mỗi mơ hình tổ chức, quản lý có tính ưu việt hạn chế định Tuy nhiên, khảo cứu hay tiếp nhận kinh nghiệm nước ngồi tổ chức, quản lý cơng ty khơng có nghĩa chép hay “cổ súy” cho mơ hình tổ chức, quản lý định mà cần xây dựng mơ hình tổ chức, quản lý công ty Việt Nam phù hợp với điều kiện kinh tế, xã hội nước ta Qua đó, tạo điều kiện thuận lợi để phát triển hoạt động cơng ty nói chung, cơng ty TNHH nói riêng 3.2.2 Những giải pháp cụ thể Một là, người đại diện theo pháp luật công ty TNHH Kết nghiên cứu người đại diện, bên cạnh mặt tích cực chế người đại diện, chế bộc lộ hạn chế cần sửa đổi thay đổi Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Về vấn đề nài có hai điểm cần sửa đổi đảm bảo phù hợp * Thơng thường cơng ty có người đại diện Chủ tịch HĐTV đồng thời Giám đốc (Tổng giám đốc công ty) Quy định rõ ràng không phù hợp người đại diện thực tế đồng thời gắn với hai chức danh khác 69 (quản lý – điều hành) định họ tổ chức, quản lý công ty nguy dẫn đến lạm quyền, chuyên quyền không đủ khả để hành động hiệu Quyết định học gây phương hại đến lợi ích cơng ty, thành viên người lao động Vì vậy, tác giả cho quy định Chủ tịch HĐTV đồng thời giám đốc (Tổng giám đốc) cần bãi bỏ, theo quy định hai chức danh độc lập với nhau, người đảm nhiệm lúc hai vai trò, vị trí * Đối với cơng ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Mặt khác, theo quy định Điều 13 Luật doanh nghiệp (2014) số trường hợp đặc biệt, Tòa án có thẩm quyền có quyền định người đại diện theo pháp luật q trình tố tụng Tòa án Về vấn đề cần minh bạch số điểm: (i) trường hợp đặc biệt hiểu trường hợp nào/, (ii) người Tòa án định làm đại diện cho cơng ty có cần đáp ứng điều kiện, tiêu chí khơng? Chính vậy, pháp luật cần quy định cụ thể, quy định văn luật hướng dẫn nội dung Việc quy định cụ thể đảm bảo cách hiểu, thực đồng pháp luật Đồng thời, góp phần hạn chế hành vi lạm dụng quyền lực vi phạm pháp luật người có thẩm quyền làm phương hại đến lợi ích cơng ty thành viên cơng ty Mặt khác, người Tòa án định làm người đại diện cần phải đáp ứng tiêu chí định lực, trình độ, khách quan, để thực tốt quyền, nghĩa vụ người đại diện công ty trước quan công quyền Hai là, cần quy định, hướng dẫn cụ thể trường hợp thành viên bị tuyên bố tích Theo quy định Khoản Điều 54 Luật doanh nghiệp (2014) trường hợp thành viên cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Trường hợp thành viên cá nhân bị Tòa án tun bố tích người quản lý tài sản thành viên theo quy định pháp luật dân thành viên công ty Tuy nhiên, người mà 70 Tòa án tuyên bố tích chết chưa chết Ở trường hợp thứ tun tích (chết) người quản lý tài sản thành viên công ty Trong trường hợp thứ hai, thành viên công ty sau bị tòa án tun bố tích sau thời gian lại trở yêu cầu giải việc liên quan đến quyền, lợi ích công ty Đến đây, xuất rắc rối liên quan đến tài sản vốn góp cơng ty thành viên với người quản lý tài sản thành viên, với công ty Bên cạnh đó, việc xác định người quản lý tài sản thành viên cơng ty ai, đáp ứng tiêu chuẩn Thiết nghĩ vấn đề cần quy định, minh bạch văn luật hạn chế chồng chéo hay xung đột Bộ luật dân sự, luật doanh nghiệp sở pháp lý thi hành hiệu Luật doanh nghiệp Ba là, có tham gia thành viên nhà đầu tư nước ngồi Trong điều kiện hội nhập quốc tế gia nhập thị trường nhà đầu tư nước ngồi Việt Nam tất yếu Vì vậy, quy định pháp luật không tạo rào cản việc thu hút nhà đầu tư nước ngồi Nhà đầu tư nước ngồi cá nhân có quốc tịch nước ngoài, tổ chức thành lập theo pháp luật nước thực hoạt động đầu tư kinh doanh Việt Nam.Theo đó, nhà đầu tư nước ngồi đầu tư thơng qua hình thức thành lập tổ chức kinh tế (trong có cơng ty TNHH) đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế số hình thức đầu tư khác Bên cạnh đó, ngun tắc nhà đầu tư nước ngồi sở hữu vốn điều lệ không hạn chế tổ chức kinh tế, trừ số trường hợp Như vậy, việc đầu tư nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế Việt Nam tùy thuộc vào khả tài nhà đầu tư, đáp ứng quy định pháp luật nước tiếp nhận đầu tư (Việt Nam) Trên thực tế tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước ngồi cơng ty lớn, chưa tính đến giao dịch ngầm mà nhà đầu tư nước đứng tên mặt hình thức, chủ thực lại người nước Bản chất pháp lý cơng ty TNHH loại hình cơng ty đối vốn quyền lực cơng ty gắn liền với tỷ lệ vốn đầu tư họ vào công ty Nếu 71 cơng ty có phần vồn vốn góp nhà đầu tư chiếm tỷ lệ % lớn quyền tổ chức, quản lý kiểm sốt cơng ty thuộc nhà đầu tư nước Đâi rủi ro thách thức QTCT có tham gia nhà đầu tư nước Tuy nhiên, để đảm bảo thực nguyên tắc không phân biệt đối xử nhà đầu tư nước ngồi với nhà đầu tư nước cần có quy định cụ thể việc tiêu chí xác định tổ chức kinh tế phải đáp ứng điều kiện thực thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước nhằm áp dụng sách đầu tư phù hợp Bốn là, việc khởi kiện người quản lý công ty Theo quy định Điều 72 Luật doanh nghiệp (2014) Thành viên cơng ty tự mình, nhân danh cơng ty khởi kiện trách nhiệm dân Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cán quản lý khác vi phạm nghĩa vụ người quản lý trường hợp sau đâi: a) Vi phạm quy định Điều 71 Luật nài; b) Không thực đầy đủ thực trái với quy định pháp luật Điều lệ công ty quyền nghĩa vụ giao; không thực hiện, thực không đầy đủ, không kịp thời nghị Hội đồng thành viên; c) Trường hợp khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Việc khởi kiện người quản lý công ty thực theo quy định tương ứng tố tụng dân Chi phí khởi kiện trường hợp thành viên khởi kiện nhân danh cơng ty tính vào chi phí cơng ty, trừ trường hợp thành viên khởi kiện bị bác yêu cầu khởi kiện Vấn đề đặt là, quyền thành viên thường phân biệt “tiền quyền” “hậu quyền” Trong đó, hậu quyền cho phép thành viên thực việc khởi kiện thành viên HĐTV hay giám đốc cơng ty, lợi ích họ bị xâm hại Tiếp cận kinh nghiệm số quốc gia quản trị công ty cho thấy xu tăng cường tiền quyền cho thành viên nhiều hơn, quản trị cơng ty yếu kém, ví dụ: Nên đưa tỉ lệ ngưỡng sở hữu vốn góp thành viên để thực việc kiến nghị vấn đề đưa vào chương trình nghị HĐTV Một cách mà thành viên thực quyền tiến hành thủ 72 tục pháp lý hành để chống lại HĐTV, thành viên hội đồng ban giám đốc xét thấy có hành vi vi phạm ảnh hưởng tới lợi ích cơng ty thành viên Có thể nói, việc áp dụng biện pháp khiếu kiện thành viên thể mức độ bảo vệ quyền thành viên công ty Việc xây dựng chế thực thi hiệu minh bạch kèm theo việc khởi kiện trách nhiệm quan pháp lý quan quản lý Tuy nhiên, lòng tin thành viên cần phải xây dựng phát triển Do đó, việc xây dựng đảm bảo thiết chế thực quyền thành viên công ty TNHH Việt Nam tốn cần có lời giải thách thức quản trị công ty Tuy nhiên, pháp luật cho phép nhà đầu tư có quyền khởi kiện người quản lý, thành viên HĐTV hay giám đốc cơng ty tồ án tình trạng lợi dụng hay quấy nhiễu, ảnh hưởng tới uy tín người quản lý thương hiệu cơng ty điều khó tránh khỏi Chính pháp luật cần xây dựng chế nhằm “khuyến cáo” bảo vệ người quản lý trước nguy xung đột đó, hướng tới hoạt động hiệu công ty sở kiểm tra, đánh giá tính trung thực, tính pháp lý chứng thành viên đưa khởi kiện án 73 KẾT LUẬN CHƢƠNG Luật Doanh nghiệp năm 2014 đời với điểm tiến so với văn pháp luật trước cơng ty TNHHHTV trở lên tạo khung pháp lý điều chỉnh hoạt động công ty TNHHHTV trở lên, như, thành viên công ty, hệ thống cấu, tổ chức công ty, quyền nghĩa vụ công ty, tổ chức lại công ty,… Đây sở pháp lý quan trọng để chủ thể thực nâng cao hiệu công ty đảm bảo cho phát triển bền vững cơng ty Q trình thực thi pháp luật công ty TNHHHTV trở lên, có tỉnh Quảng Ninh đạt kết ghi nhận, phương diện lập pháp, đời công ty hay tổ chức, điều hành công ty Tuy nhiên, thực tế chứng minh rằng: trình thực quy định luật Doanh nghiệp năm 2014 văn pháp luật liên quan công ty TNHHHTV trở lên bộc lộ số vướng mắc, hạn chế gây khó khăn cho việc đảm bảo hiệu công ty TNHHHTV trở lên việc nâng cao chất lượng môi trường kinh doanh phát triển doanh nghiệp Những hạn chế, bất cập cơng ty TNHHHTV trở lên nhiều nguyên nhân khác nhau, có nguyên nhân chủ quan từ phía nhà đầu tư, có ngun nhân khách quan từ quy định pháp luật Vì vậy, vấn đề cần thiết hồn thiện pháp luật cơng ty nói chung, cơng ty TNHHHTV trở lên, bảo vệ lợi ích tốt cho công ty, cho thành viên chủ thể liên quan đời sống xã hội Việt Nam 74 KẾT LUẬN Từ kết nghiên cứu, tác gia rút số kết luận chủ yếu sau đây: Một là, Công ty pháp luật công ty đề cập, nghiên cứu học thuyết, lý thuyết từ cổ điển đến đại lý thuyết khoa học quản trị, lý thuyết hành quản trị,…Mỗi học thuyết, lý thuyết tiếp cận, nghiên cứu công ty góc độ khác nhau, với kết khác Tuy nhiên, học thuyết, lý thuyết khẳng định vai trò quan trọng cơng ty, công ty TNHHHTV trở lên đời sống xã hội Hai là, vấn đề công ty, công ty TNHHHTV trở lên quan tâm nghiên cứu nhà khoa học trong, nước với quan điểm góc độ tiếp cận khác Kết nghiên cứu từ cơng trình khoa học rõ: hướng tới hiệu hoạt động công ty TNHHHTV trở lên chịu tác động nhiều thành tố khác nhau: từ sở hữu, chủ thể, nguyên tắc hoạt động, hệ thống quan tổ chức, quản lý, vai trò, thẩm quyền trách nhiệm người quản lý cơng ty; kiểm sốt hoạt động cơng ty,…Vì vậy, việc nghiên cứu cơng ty TNHHHTV trở lên cần đặt việc tiếp cận với cơng ty nói chung mối tương quan với quy định pháp luật số quốc gia giới vấn đề nài để đúc rút học mà Việt Nam tham khảo q trình xây dựng hồn thiện pháp luật công ty TNHHHTV trở lên Ba là, Pháp luật cơng ti nói chung, cơng ty TNHHHTV trở lên nói riêng có lịch sử hình thành phát triển Mỗi giai đoạn, thời kỳ quy định cơng ty TNHH có thay đổi theo hướng ngày hoàn thiện Với nội dung cụ thể, pháp luật công ty TNHHHTV trở lên xây dựng khung pháp lý điều chỉnh hoạt động công ty TNHH Công ty TNHHHTV trở lên loại hình cơng ty với nhiều tính đặc thù từ thành viên, cấu tổ chức, quản lý đến việc phân chia quyền lực, rủi ro,….Công ty TNHHHTV trở lên quy định văn pháp luật từ Luật công ty (1990), Luật doanh nghiệp (1999), Luật doanh nghiệp (2005) Luật Doanh nghiệp năm 2014 đời với điểm tiến so với văn pháp luật trước cơng ty TNHH tạo khung pháp lý điều chỉnh hoạt 75 động công ty TNHH hai thành viên trở lên như, nguyên tắc hoạt động, hệ thống cấu, tổ chức công ty TNHHHTV trở lên Đây sở pháp lý quan trọng đảm bảo cho phát triển bền vững công ty Tuy nhiên, công ty TNHH chịu điều chỉnh không luật Doanh nghiệp mà chịu điều chỉnh văn pháp luật liên quan như: luật Đầu tư, luật Tài chính, luật Chứng khoán hay Cam kết Việt Nam Tổ chức Thương mại giới (WTO) trình Việt Nam gia nhập tổ chức Bốn là, q trình thực thi pháp luật cơng ty TNHHHTV trở lên đạt kết định phương diện lập pháp, đời công ty, quyền nghĩa vụ chủ thể, tổ chức, điều hành công ty Tuy nhiên, thực tế cho thấy, trình thực quy định luật Doanh nghiệp năm 2014 văn pháp luật liên quan công ty TNHHHTV trở lên, có tỉnh Quảng Ninh bộc lộ số vướng mắc, hạn chế gâi khó khăn cho việc đảm bảo minh bạch nâng cao chất lượng môi trường kinh doanh phát triển doanh nghiệp Những hạn chế, bất cập cơng ty TNHHHTV trở lên nhiều nguyên nhân khác nhau, có nguyên nhân chủ quan từ phía nhà đầu tư, có nguyên nhân khách quan từ quy định pháp luật Năm là, Công ty TNHHHTV trở lên gắn liền với mối quan hệ đa chiều cách tiếp cận rộng lớn với vận hành chế kiểm soát cân quyền lực Các mối quan hệ tùy thuộc phần vào luật lệ, phần vào điều chỉnh tự nguyện tác động thị trường Duy trì cạnh tranh bình đẳng giới kinh tế có nhiều biến động, công ty TNHH cần cải cách điều chỉnh thơng lệ, hướng tới hồn thiện mơ hình cơng ty để đáp ứng yêu cầu giành hội Vì vậy, xây dựng mơ hình cơng ty TNHHHTV trở lên Việt Nam vừa mang tính truyền thống, đạo đức vừa mang tính đại ln u cầu cấp thiết 76 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Tài liệu nƣớc Hoàng Phương Anh (2016), Quản trị doanh nghiệp, kinh nghiệm quốc tế học cho Việt Nam Tạp chí nghiên cứu tài kế tốn, Số 06 (155) – 2016 Đồng Ngọc Ba, “Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp”, Tạp chí Luật học, số 2/2001 Bộ Luật Dân (2015) Bộ Tài (2012), Thơng tư số 121/2012/TT-BTC ngày 26/7/2012 quy định quản trị công ty áp dụng cho cơng ty đại chúng Nguyễn Ngọc Bích (2004), Luật Doanh nghiệp - Vốn quản lý công ty cổ phần, Nxb Trẻ, Hà Nội Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2009), Cơng ty: Vốn, quản lý tranh chấp theo Luật doanh nghiệp 2005, Nxb Trí thức, Hà Nội Nguyễn Ngọc Bích (2009), Cơng ty: Vốn, quản lý tranh chấp, Nxb Tri thức, Hà Nội, tr.55 Cẩm nang quản trị công ty (2008) IFC Ủy ban Chứng khoán Nhà nước xuất Cục Đầu tư nước thuộc Bộ Kế hoạch Đầu tư (2017), “Tình hình thu hút Đầu tư nước ngồi Q I năm 2017”, Trang thơng tin điện tử đầu tư nước ngoài, địa https://dautunuocngoai.gov.vn/tinbai/5247/Tinh-hinh-thu-hut-Dautu-nuoc-ngoai-Qui-I-nam-2017 ngày truy cập 5/10/2018 10 Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình Luật Thương mại - Phần chung thương nhân, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội 11 Bùi Xuân Hải (2006), Tiếp nhận pháp luật nước ngoài: Lý thuyết thực tiễn pháp luật công ty Việt Nam, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp Văn phòng Quốc hội số 7/2006, tr.23-29 12 Bùi Xuân Hải (2005), Người quản lý công ty theo Luật Doanh nghiệp 1999, Nhìn từ góc độ Luật so sánh, Tạp chí Khoa học Pháp lý, tr 14 -20, 29 77 13 Lê Thị Xuân Huế (2016), “Tổng kết năm thi hành Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Đầu tư 2014: Những điểm sáng đầy triển vọng môi trường đầu tư, kinh doanh Việt Nam”, Cục Quản lý đăng ký kinh doanh, địa https://dangkikinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/105/ArticleID/2766/langua ge/en-GB/Default.aspx ngài trui cập 03/10/2018 14 Luật Doanh nghiệp (2005) 15 Luật Doanh nghiệp (2014) 16 Nguyễn Hợp Tồn (2012), Giáo trình Pháp luật Kinh tế, Nhà xuất Đại học Kinh tế Quốc dân, Hà Nội 17.Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp Luật đầu tư – Bộ KH&ĐT (2016), Báo cáo tình hình thực nhiệm vụ, giải pháp đẩi mạnh thi hành luật doanh nghiệp luật đầu tư, tr.1 18 Tổng Cục thống kê (2017), “Tình hình kinh tế - xã hội tháng đầu năm 2017”, Trang thơng tin tình hình kinh tế-xã hội, http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=621&ItemID=18471 ngày địa truy cập 03/7/2018 19 Nguyễn Quý Trọng (2014): “Thách thức quản trị công ty cổ phần Việt Nam – từ lí thuyết đến thực tiễn áp dụng”, Tạp chí Luật học, số 2/2014 20 VCCI : “Báo cáo thường niên doanh nghiệp Việt Nam năm 2016/2017” B Tài liệu tham khảo nƣớc 21 Bob Tricker, Kiểm sốt quản trị cơng ty: Ngun tắc, sách thực tiễn, Nxb Thời đại phát hành dịch Việt Nam 2012 (Corporate Governace: Principles, policies and practices, first edition - Oxford University press 2009) 22 Brett Cole (2008), M&A Titans: The Pioneers Who Shaped Wall Streets Mergers and Acquisitions Indutry, Jonh Wiley & Sons, Mỹ 23 Fayol, H (1917) General and Industrial Management Dunod et E Pinat C Tài liệu tham khảo trang website: 24.https://websrv1.ctu.edu.vn/coursewares/kinhte/quantridoanhnghiep/chuong 2.htm, truy cập ngày10/10/2018 78 25.http://www.doingbusiness.org/data/exploreeconomies/vietnam#protectingminority-investors, 2016 26.http://baoquangninh.com.vn/kinh-te/201711/nam-2017-quang-ninh-co2240-doanh-nghiep-dang-ki-thanh-lap-moi-2364964/index.htm 27.http://quantri.vn/dict/details/8031-khai-niem-va-ban-chat-cua-quan-tri 28.http://www.qtv.vn/channel/5986/201611/quang-ninh-so-doanh-nghiepthanh-lap-moi-nam-2016-tang-14-2524794/ 29.https://baomoi.com/nhung-con-so-an-tuong-cua-kinh-te-quang-ninh-nuadau-2018/c/26886878.epi 79 ... 27 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TNHHHTV TRỞ LÊN VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI TỈNH QUẢNG NINH 27 2.1 Các quy định chủ yếu pháp luật công ty TNHHHTV trở lên 27 2.1.1 Thành viên công ty ... đề lý luận công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên pháp luật công ty TNHHHTV trở lên Chương 2: Thực trạng áp dụng pháp luật công ty TNHHHTV trở lên – từ thực tiễn tỉnh Quảng Ninh Chương... 1.2 Công ty TNHHHTV trở lên – tính ƣu việt hạn chế .10 1.2.1 Ưu điểm công ty TNHH hai thành viên trở lên 11 1.2.2 Hạn chế công ty TNHH hai thành viên trở lên 13 1.3 Công ty TNHHHTV trở