Khía cạnh pháp lý của hoạt động sáp nhập và mua lại các tổ chức tài chính ở việt nam

MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài: Mua lại sáp nhập (M&A) hoạt động kinh doanh quản trị không xa lạ kinh tế phát triển giới Bước vào kỷ XXI, kinh tế giới tiếp tục chứng kiến sóng M&A mới, hình thức đa dạng quy mơ lớn chưa có Đợt sóng khơng bó hẹp phạm vi kinh tế phát triển mà lan tỏa sáng kinh tế phát triển Hàn Quốc, Singapore, Nga, Ấn Độ, Trung Quốc, Trung Đông Mục tiêu hoạt động M&A lĩnh vực tài - ngân hàng để tối đa hóa lợi nhuận, đa dạng hóa giảm rủi ro cho chủ sở hữu, gia tăng lợi ích cho nhà quản trị, xuất phát từ mục tiêu phủ nhằm tái cấu lại hệ thống khủng hoảng Thực tế hoạt động TCTD ngân hàng phi ngân hàng Việt Nam cho thấy, hoạt động M&A thực vào năm đầu thập niên 90 kỉ XX sau đổ bể Hợp tác xã tín dụng Được đánh giá đất nước có kinh tế phát triển nhanh, trị ổn định, Việt Nam trở thành điểm thu hút đầu tư hấp dẫn trông đợi rồng Châu Á tương lai Chính thế, hoạt động M&A Việt Nam ngày trở nên hấp dẫn hứa hẹn gia tăng nhanh chóng năm tới Các chuyên gia kinh tế nhận định thị trường M&A Việt Nam trở thành thị trường tiềm năng, với tốc độ phát triển lên tới 3040%/năm Như xu hướng tất yếu, với hội nhập ngày sâu rộng vào kinh tế toàn cầu mở cửa thị trường theo cam kết gia nhập WTO Việt Nam, hoạt động M&A ngày sôi động Đây nhận định xu hướng tốt lành cho kinh tế nước ta Tuy nhiên, với điều kiện, thị trường phải hoạt động lành mạnh theo quy định luật pháp Thời gian qua, dù khung pháp lý thị trường M&A cải thiện, Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khốn, Luật Đầu tư có điều khoản quy định hoạt động M&A chưa hoàn thiện Các quy định liên quan đến hoạt động M&A dừng lại việc xác lập mặt hình thức hoạt động M&A, đó, vấn đề mặt nội dung cần phải quy định đầy đủ hoạt động có nhiều nội dung liên quan đến định giá Doanh nghiệp, giải vấn đề tài chính, cổ phần, cổ phiếu, người lao động, thuế, phí Doanh nghiệp sau q trình M&A Do đó, khung pháp lý phải tạo điều kiện để xác lập giao dịch, địa vị bên mua, bên bán, hậu pháp lý sau kết thúc giao dịch Trong số giao dịch giới Việt Nam, giao dịch M&A chủ yếu tập trung vào tổ chức tài như: NHTM, tổ chức kinh doanh chứng khoán, tổ chức kinh doanh bảo hiểm Xuất phát từ vị trí, vai trò tổ chức kinh tế, việc định hướng, điều chỉnh hoạt động M&A tổ chức vô cần thiết Tác giả chọn đề tài nêu để nghiên cứu lý sau đây: Mong muốn nghiên cứu cách có hệ thống đầy đủ quy định pháp luật số quốc gia liên quan đến hoạt động M&A tổ chức tài mà trọng tâm hệ thống NHTM Mong muốn tìm hiểu rằng: với xu hướng phát triển hoạt động giai đoạn thời gian tới, vấn đề cần phải quan tâm hệ thông pháp luật Việt Nam thích ứng với đòi hỏi khách quan hoạt động hay chưa? Những mà pháp luật Việt Nam có để điều chỉnh hoạt động này? Những vấn đề lưu ý áp dụng cho Tổ chức tài Thông qua việc nghiên cứu quy định M&A thực tiễn áp dụng nước khác so sánh với Việt Nam giúp đưa nhận xét đề xuất phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam việc điều chỉnh lĩnh vực để tạo môi trường pháp lý tương đối thuận lợi hoạt động phát triển Tình hình nghiên cứu đề tài: Hiện nước ta, số báo đề cập nghiên cứu số khía cạnh vấn đề M&A Tổ chức tài nói chung, chưa có cơng trình nghiên cứu cách sâu sắc, hệ thống đầy đủ vấn đề riêng cho M&A NHTM, với nội dung gồm hai phần nghiên cứu pháp luật quốc tế quy định pháp luật Việt Nam M&A tổ chức tài Trong xu hội nhập nay, việc nghiên cứu cách có hệ thống vấn đề mang ý nghĩa lý luận thực tiễn sâu sắc Đề tài mang ý nghĩa lý luận cho việc xây dựng quy phạm pháp luật đầy đủ, phù hợp với luật pháp quốc tế Những kiến nghị đề tài hy vọng đem lại kết thiết thực cho việc hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam nhằm mục đích đảm bảo môi trường pháp lý cho hoạt động phát triển cách có định hướng Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu đề tài: Đề tài tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý sơ sở lý luận hoạt động M&A theo pháp luật quốc tế, pháp luật số quốc gia điển hình pháp luật Việt Nam Trong nội dung trình bày, tác giả đưa nhận xét, đánh giá pháp luật quốc tế, pháp luật quốc gia điểu chỉnh hoạt động Qua nêu lên kiến nghị áp dụng cho Việt Nam việc hoàn thiện pháp luật lĩnh vực Phương pháp nghiên cứu: Tác giả sử dụng phương pháp phân tích, so sánh quy định pháp luật quốc tế luật pháp số quốc gia, thu thập kinh nghiệm thực tiễn số quốc gia việc điều chỉnh hoạt động M&A tổ chức tài mà trọng tâm ngân hàng từ rút ưu điểm quy định pháp luật quốc tế luật pháp số nước điển hình giới hoạt động M&A; xem xét tính phù hợp với điều kiện Việt Nam để hướng tới việc hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam việc điều chỉnh hoạt động M&A tổ chức tài nhằm tạo mơi trường pháp lý hoàn thiện cho hoạt động phát triển cách đồng bộ, có định hướng Kết cấu luận văn: Lời nói đầu Chương 1.Tổng quan hoạt động mua lại, sáp nhập tổ chức tài Chương Pháp luật số quốc gia pháp luật Việt Nam hoạt động mua lại, sáp nhập tổ chức tài Chương Tiếp tục xây dựng hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động mua lại, sáp nhập tổ chức tài Kết luận Chương TỔNG QUAN VỀ HOẠT ĐỘNG MUA LẠI, SÁP NHẬP CÁC TỔ CHỨC TÀI CHÍNH 1.1 Tổng quan hoạt động mua lại, sáp nhập tổ chức tài “Merger and Acquisition” cụm từ tiếng Anh dịch sang tiếng Việt “mua lại sáp nhập” Thuật ngữ thể hoạt động hai Doanh nghiệp kết hợp lại với để nhằm đạt mục tiêu xác định trước chiến lược kinh doanh Doanh nghiệp, giao dịch có ý nghĩa quan trọng không hai Doanh nghiệp tham gia trực tiếp vào giao dịch mà nhiều đối tượng khác như: người lao động, người quản lý hai Doanh nghiệp, đối thủ cạnh tranh, cộng đồng kinh tế Sự thành cơng hay thất bại hoạt động M&A có tầm quan trọng to lớn cổ đông, chủ nợ đối tượng nêu Các công ty giới đầu tư hàng tỷ đôla để thực thương vụ M&A Các tổ chức tài như: TCTD, tổ chức kinh doanh chứng khốn, tổ chức kinh doanh bảo hiểm loại hình Doanh nghiệp đặc biệt nên M&A tổ chức tài có chất M&A doanh nghiệp nói chung: đa dạng, diễn nhiều hình thức nội dung khác nhau: 1.1.1 Hoạt động mua lại tổ chức tài 1.1.1.1 Khái niệm Mua lại hình thức kết hợp mà Tổ chức tài mua lại phần tồn cổ phần Tổ chức tài Mục đích hoạt động nhằm hướng đến việc thâu tóm thị trường, mạng lưới phân phối tận dụng mạng lưới phân phối để đưa thị trường sản phẩm, dịch vụ Các đối tượng thường ý đến trường hợp Tổ chức tài hoạt động kinh doanh có hiệu quả, có thị phần ổn định Tuy vậy, hoạt động mua lại gắn liền với việc mua bán nợ đối tượng nhắm tới Tổ chức tài tình trạng chuẩn bị giải thể, phá sản, khơng có khả trì hoạt động kinh doanh Hoạt động gọi tên khác tái cấu trúc Tổ chức tài 1.1.1.2 Các hình thức hoạt động mua lại tổ chức tài Mua lại Tổ chức tài chính, chất khơng hoạt động đưa đến việc thành lâp Tổ chức tài để dẫn đến hình thành Tổ chức tài thay cho Tổ chức tài cũ Mua lại Tổ chức tài việc Tổ chức tài mua lại Tổ chức tài khác cổ phiếu Tổ chức tài mua tồn thị trường, Tổ chức tài bị mua lại biến tùy theo mục tiêu ý muốn hai bên tham gia vào mua lại • Nếu xét tính chất giao dịch mua lại Tổ chức tài ta phân hoạt động mua lại Tổ chức tài thành loại: - Mua lại Tổ chức tài mang tính chất thân thiện (friendly acquisition): hình thức mua bán diễn đồng thuận hai bên cảm thấy thỏa mãn với thương vụ - Mua lại Tổ chức tài mang tính chất thù địch (hostile acquisition): vụ mua lại không đồng ý hợp tác người quản lý cấp cao Tổ chức tài bị mua lại Trong trường hợp Tổ chức tài mua dùng tiềm lực tài để mua lại Tổ chức tài khác, hiểu rõ tiến hành thâu tóm Tổ chức tài mục tiêu • Nếu xét hình thức thực giao dịch mua lại hoạt động mua lại Tổ chức tài có hình thức: - Tổ chức tài mua mua cổ phiếu Tổ chức tài mục tiêu: Việc mua bán làm thay đổi cấu vốn chủ sỡ hữu Tổ chức tài mục tiêu chuyển nhượng làm thay đổi đến tài sản Tổ chức tài Tuy nhiên, Tổ chức tài bị mua lại giữ nguyên hoạt động kinh doanh, hình thức kinh doanh Tổ chức tài phải gánh chịu tất khoản nợ xảy khứ, tất rủi ro mà Tổ chức tài phải đối mặt mơi trường kinh doanh Tổ chức tài Như cổ phiếu Tổ chức tài bị mua tồn thị trường • Tổ chức tài mua mua lại phần tồn tài sản Tổ chức tài mục tiêu: Trong hình thức này, số tiền mặt mà Tổ chức tài mục tiêu nhận từ vụ mua lại chia cho cổ đông Tổ chức tài hình thức tiền trả lại hình thức tốn khoản nợ Tổ chức tài mục tiêu gánh chịu Đây hình thức giao dịch thường thực trường hợp Tổ chức tài bị mua lại Tổ chức tài có quy mô nhỏ Người mua mua tài sản mà họ muốn tách loại tài sản có liên quan đến việc thực trách nhiệm pháp lý Đây vấn đề quan trọng Những trách nhiệm pháp lý khơng bao gồm khơng trách nhiệm có thiệt hại cho tòa án định tương lai tài sản đảm bảo Sự lên vấn đề tồn cầu hóa làm cho vụ mua lại Tổ chức tài thực Tổ chức tài nước ngồi ngày gia tăng nhanh chóng Những thương vụ giao dịch gọi mua lại Tổ chức tài xuyên quốc gia (transnational acquisitions) mua lại Tổ chức tài chéo (cross-border acquisitions) Các vụ giao dịch thúc đẩy việc quan tâm đến đa dạng chiến lược kinh doanh Tổ chức tài Tuy nhiên, vụ mua lại Tổ chức tài chéo diễn phức tạp so với vụ mua lại Tổ chức tài nước Sự phức tạp khác mơi trường trị, kinh tế, cách thức tổ chức Tổ chức tài chính, văn hóa, phong tục truyền thống, nguyên tắc thuế, kế toán nước Tổ chức tài mua Tổ chức tài mục tiêu Các Tổ chức tài mua lại Tổ chức tài khác cần phải quan tâm đến khác biệt thường ngun nhân dẫn đến thất bại cho Tổ chức tài mua sau hoạt động mua lại tiến hành 1.1.2 Hoạt động sáp nhập tổ chức tài 1.1.2.1 Khái niệm Sáp nhập Tổ chức tài kết hợp hai Tổ chức tài để trở thành Tổ chức tài có giá trị lớn hai Tổ chức tài hoạt động riêng lẻ Hoạt động đặc biệt hữu ích Tổ chức tài rơi vào thời kỳ khó khăn cho cạnh tranh, tác động thị trường hay yếu tố khác Hoạt động sáp nhập Tổ chức tài thường hành vi mang tính chất tự nguyện thực hình thức hoán đổi chứng khoán – việc thực giao dịch trường hợp thường đồng ý cổ đơng hai Tổ chức tài để chia sẻ rủi ro có liên quan đến việc sáp nhập hình thức chi trả tiền mặt để đạt mục tiêu sáp nhập Như vậy, sáp nhập hoạt động xảy Tổ chức tài chính, thường Tổ chức tài ngành, đồng ý hợp lại thành Tổ chức tài có quy mơ lớn có sức cạnh tranh cao Kết việc sáp nhập cho đời Tổ chức tài mới, khác biệt với Tổ chức tài trước hợp Tổ chức tài sử dụng tên hoàn toàn khác so với Tổ chức tài sáp nhập tên Tổ chức tài kết hợp tên Tổ chức tài sáp nhập Cho dù có thay đổi khơng thay đổi tên Tổ chức tài sau sáp nhập, thương hiệu Tổ chức tài cũ trì phát triển sau Có thể kể hàng loạt động chiến lược khác đưa Tổ chức tài đến việc M&A Động đằng sau vụ sáp nhập bao gồm: - Để tận dụng cạnh tranh để đạt lợi nhuận độc quyền; - Để tận dụng sức mạnh thị trường chưa tận dụng hết; - Để đa dạng hoá nhằm giảm rủi ro kinh doanh; - Để đạt quy mô đủ lớn nhằm tận dụng yếu tố kinh tế nhờ quy mô phân phối; - Để vượt qua mặt hạn chế Tổ chức tài cách mua lại nguồn lực bổ sung cần thiết nhân tố khác; - Nhằm đạt quy mơ đủ lớn để tiếp cận có hiệu tới thị trường vốn việc quảng cáo với giá phải chăng; - Để sử dụng cách toàn diện nguồn lực nhân lực cụ thể Tổ chức tài kiểm sốt, đặc biệt lực quản lý; - Để sa thải đội ngũ quản lý tại; - Để sử dụng lợi ích thuế mà khơng có sáp nhập khơng có được; - Để mua lại tài sản với giá thấp giá thị trường; - Để tăng trưởng mà trải qua thời kỳ chờ đợi Tổng hợp lại, thấy ba động hoạt động M&A giới là: động tài chính, động đầu tư động chiến lược 1.1.2.2 Các hình thức hoạt động sáp nhập Tổ chức tài Sáp nhập hiểu việc kết hợp hai hay nhiều Tổ chức tài cho đời Tổ chức tài thay cho biến Tổ chức tài cũ, thường nhằm để thực mục tiêu làm cho giá trị Tổ chức tài lớn so với hoạt động riêng lẻ Qua nghiên cứu lịch sử hoạt động sáp nhập Tổ chức tài số nước khu vực có kinh tế phát triển giới thấy rằng, hoạt động sáp nhập Tổ chức tài có nhiều hình thức khác Tùy theo khía cạnh nghiên cứu hoạt động sáp nhập Tổ chức tài mà chúng phân thành nhiều loại khác nhau: • Phân loại theo mối quan hệ Tổ chức tài tiến hành sáp nhập: - Sáp nhập chiều ngang (horizontal acquisition) gọi sáp nhập ngành, hình thức sáp nhập Tổ chức tài cạnh tranh trực tiếp chia sẻ dòng sản phẩm thị trường - Sáp nhập Tổ chức tài theo chiều dọc (vertical mergers): Đây hình thức sáp nhập Tổ chức tài khách hàng Tổ chức tài nhà cung cấp Tổ chức tài lại với - Sáp nhập kiểu tập đoàn (conglomerate mergers): xảy hai hay nhiều Tổ chức tài khơng có lĩnh vực kinh doanh muốn đa dạng hóa hoạt động kinh doanh – mở rộng kinh doanh sang lĩnh vực khác không liên quan – tiến hành sáp nhập lại với • Phân loại theo mục đích thương vụ sáp nhập: Có nhiều lý dẫn đến sáp nhập Tổ chức tài nhằm cắt giảm lượng nhân cơng để giảm chi phí sản xuất, nhằm đạt hiệu nhờ vào quy mô, trang bị công nghệ mới, tăng thị phần danh tiếng ngành,… Trong mục tiêu mở rộng thị trường mở rộng sản phẩm kinh doanh mục tiêu thường đặt Chính cách phân loại có hình thức sáp nhập: - Sáp nhập để mở rộng thị trường: hình thức sáp nhập hai nhiều Tổ chức tài kinh doanh loại sản phẩm hoạt động thị trường khác Sự sáp nhập giúp cho Tổ chức 10 mãn mục tiêu bảo đảm an toàn hệ thống lại đáp ứng yêu cầu, đòi hỏi NĐT, vận động, phát triển thị trường - Xây dựng tập trung có hệ thống quy định pháp luật M&A NH với (i) hoạt động M&A, hợp (ii) đầu tư mua cổ phần để trở thành cổ đông chiến lược Luật Các TCTD với tư cách đạo luật điều chỉnh chuyên ngành, theo cần có định nghĩa, khái niệm, hình thức, điều kiện, quy trình hợp đồng M&A NH cụ thể Đồng thời, với tư cách hình thức tập trung kinh tế bị điều chỉnh quy định Luật Cạnh tranh, quy định M&A NH cần phải phù hợp, đáp ứng điều kiện kiểm sốt cạnh tranh khơng lành mạnh, thị phần, thị trường liên quan để tránh độc quyền, hạn chế cạnh tranh không lành mạnh thị trường NH Hiện nay, đạo luật đầu tư, cam kết Việt Nam đầu tư xác nhận M&A hình thức đầu tư, nhiên xác định với tư cách hình thức đầu tư trực tiếp (FDI) sơ sài yêu cầu, điều kiện, trình tự, thủ tục đầu tư lĩnh vực NH, Luật Chứng khốn coi hoạt động góp vốn, mua cổ phần NĐT NH TTCK hình thức đầu tư gián tiếp (FII) Ngoài ra, vấn đề pháp lý khác đáng quan tâm định giá tài sản, thương hiệu, thuế, giải lao động sau M&A cần phải làm rõ suốt q trình hồn thiện sách, chế cho hoạt động M&A NH - Hình thành cơng ty tư vấn M&A chuyên gia tư vấn M&A Việt Nam cách chuyên nghiệp Đó nhà cung cấp dịch vụ M&A từ A tới Z với khâu (i) dự báo, tìm kiếm, thăm dò đối tác, (ii) thẩm định đầy đủ nội dung pháp lý/tài (iii) thiết lập hợp đồng M&A trường hợp, yêu cầu cụ thể; (iv) thủ tục với quan nhà nước có thẩm quyền sau M&A; (v) vấn đề cần giải sau M&A Đồng thời, để cung cấp dịch vụ M&A, M&A NH, đòi hỏi cơng ty tư vấn, 108 chuyên gia tư vấn M&A phải công ty, chuyên gia hàng đầu tài chính, NH pháp luật, có kinh nghiệm thực tế lĩnh vực hoạt động M&A 3.4 Các nội dung việc xây dựng pháp luật điều chỉnh hoạt động mua lại, sáp nhập tổ chức tài Việt Nam 3.4.1 Đối với Ngân hàng: 3.4.1.1 Tiêu chí sử dụng để tính tốn thị phần ngân hàng Việt Nam Quy định hành cách tính thị phần TCTD dựa doanh thu từ hoạt động bao gồm thu nhập tiền lãi; thu nhập từ hoạt động dịch vụ; thu nhập từ hoạt động kinh doanh ngoại hối; thu nhập từ lãi góp vốn, mua cổ phần thu nhập từ hoạt động kinh doanh khác không hợp lý vì: - Thu nhập NH từ hoạt động khơng trực tiếp ảnh hưởng đến mức độ cạnh tranh NH thị trường mà thể tính hiệu hoạt động cung ứng sản phẩm, dịch vụ thị trường với lực quản lý, điều hành hiệu hoạt động kinh doanh quản lý rủi ro NH - Xuất phát từ chất tài sản phẩm, dịch vụ NH cung cấp nên việc sử dụng thu nhập để tính thị phần khơng thể mức độ khống chế mức độ cung ứng kiểm soát thị trường điều lại lý quan trọng việc kiểm sốt hoạt động M&A nói chung lĩnh vực NH nói riêng Ngồi ra, điều kiện thông tin chưa đủ minh bạch thị trường NH Việt Nam nay, trường hợp NH Việt Nam muốn tính tốn kế hoạch M&A có vi phạm quy định tập trung kinh tế hay không khó thực Do vậy, xác định thị phần để định tỉ lệ tập trung thị trường định chấp thuận hay từ chối vụ M&A nên sử dụng số cho thấy 109 tốt lực cạnh tranh tương lai Doanh nghiệp Ví dụ sử dụng doanh số bán phân biệt Doanh nghiệp chủ yếu khác biệt sản phẩm, sử dụng đơn vị hàng hóa tiêu thụ phân biệt họ chủ yếu dựa lợi tương đối Doanh nghiệp việc phục vụ khách hàng nhóm khách hàng khác Do đó, quy định sử dụng doanh thu để xác định thị phần (Nghị định số 116/2005/NĐ-CP) TCTD chưa phản ánh chất tập trung hoạt động NH mà nên sử dụng kết hợp tiêu chí sau: - Tỉ trọng tiền gửi/tổng tiền gửi tồn ngành; - Tỉ trọng tín dụng/tổng tín dụng tồn ngành; - Tỉ trọng thu nhập từ lãi suất/tổng thu nhập lãi suất toàn ngành; Mặt khác, tính tốn mức độ tập trung, Việt Nam xem xét sử dụng hệ số HHI để tính tốn có ý nghĩa mặt thực tiễn thay cộng dồn thị phần tổ chức có liên quan mà khơng xét đến yếu tố trọng số liên quan Ngoài ra, NHNN Cục Quản lý cạnh tranh xem xét hoạt động M&A TCTD sử dụng tiêu chí liên quan đến hoạt động TCTD nhằm tránh việc dẫn đến suy giảm cạnh tranh việc cung cấp sản phẩm, dịch vụ tài thị trường góc độ 3.4.1.2 Việc mua lại, sáp nhâp Ngân hàng Việt Nam Tổ chức tín dụng phi Ngân hàng Hiện nay, văn pháp luật chưa đề cập đến việc M&A NH Việt Nam TCTD phi NH, ví dụ NH Việt Nam (NH A) công ty cho th tài (cơng ty B) địa phương cụ thể (tỉnh X) mà nơi có diện chi nhánh công ty cho thuê tài NH có họ mà 110 Điều cần lưu ý TCTD phi NH cung cấp dịch vụ tài - NH tương tự NH không đầy đủ đa dạng Do đó, đứng phạm vi tồn quốc trường hợp xảy M&A hai tổ chức nói khơng vi phạm quy định tập trung kinh tế theo pháp luật hành Như vậy, rõ ràng sau vụ M&A diễn khách hàng có nhu cầu sử dụng nghiệp vụ công ty B chắn khơng nhận sản phẩm, dịch vụ điều kiện cũ địa bàn X đơn vị cung ứng loại sản phẩm, dịch vụ NH A Điều có nghĩa hoạt động M&A NH A công ty B diễn gây phương hại đến hoạt động cạnh tranh địa phương X NHNN Việt Nam với tư cách quan quản lý nhà nước hoạt động NH cần ban hành quy định vấn đề sau: - Các bên có liên quan phải đảm bảo sau tiến hành M&A NH A công ty B địa phương X (như ví dụ trên) khơng làm xấu trạng việc cung ứng sản phẩm tài cung cấp địa bàn chủng loại sản phẩm, giá cả, điều kiện tiếp cận trừ đưa sản phẩm, dịch vụ - chưa cung cấp đây; - Trong trường hợp người sử dụng sản phẩm dịch vụ công ty B NH A địa phương X khiếu nại chứng minh việc M&A NH A công ty B dẫn đến thiệt hại NH A cơng ty B phải chịu xử lý pháp luật vi phạm quy định cạnh tranh 3.4.1.3 Giới hạn mức độ tập trung lĩnh vực ngân hàng Hiện nay, tồn tình trạng khơng thống sở tính tốn mức độ tập trung lĩnh vực NH Luật Cạnh tranh Nghị định số 69/2007/NĐ-CP 111 Cụ thể Luật Cạnh tranh quy định giới hạn mức độ tập trung lĩnh vực NH dựa thị phần, theo Nghị định số 69/2007/NĐ-CP lại quy định giới hạn mức độ tập trung lĩnh vực NH vốn điều lệ Nhằm đảm bảo tính quán quy định pháp luật tạo điều kiện dễ dàng cho tổ chức, cá nhân nước nước tham gia vào hoạt động M&A việc quản lý hoạt động quan có thẩm quyền NH Nhà nước Việt Nam, Cục Quản lý cạnh tranh - Bộ Công thương, theo chúng tôi, cần sửa đổi quy định Nghị định số 69/2007/NĐCP theo Luật Cạnh tranh 3.4.1.4 Một số vấn đề khác Quy định hành Việt Nam liên quan đến hoạt động M&A lĩnh vực NH số vấn đề chưa quy định liên quan đến số tình sau: - Hoạt động M&A TCTD phi NH nước NH Việt Nam; - Hoạt động M&A TCTD Việt Nam NH; - NH Việt Nam niêm yết nước ngoài; - TCTD nước NĐT nước tham gia mua vốn hai NH Việt Nam trở lên; 3.4.1.5 Những nội dung Dự thảo hoạt động mua lại, sáp nhập tổ chức tín dụng Vừa qua NHNN xây dựng tổ chức lấy ý kiến đóng góp cho Dự thảo Thơng tư hướng dẫn M&A TCTD 57 Thông tư nhằm thay cho Quy chế 241 sáp nhập, hợp nhất, mua lại TCTD cổ phần Việt Nam, ban hành kèm theo Quyết định 241/1998 vào tháng 7-1998 So với Quyết định 57 Nguồn: Dự thảo lần Thông tư hướng dẫn mua lại, sáp nhập tổ chức tín dụng Ngân hàng Nhà nước chịu trách nhiệm soạn thảo, xem chi tiết tại: http://www.vibonline.com.vn/vi-VN/Drafts/Details.aspx? DraftID=339&Version=3 112 số 241 trước đây, dự thảo lần có kế thừa sở tuân thủ Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Cạnh tranh 2004 văn sáp nhập, hợp khác, theo dự thảo đưa hai khái niệm sáp nhập, hợp nhất, đồng thời bỏ khái niệm mua lại TCTD theo quy định Quyết định số 241 Điều góp phần đảm bảo hoạt động M&A NH không tuân thủ theo quy định Luật Các TCTD mà bám sát tuân thủ Luật Doanh nghiệp Luật Cạnh tranh Một nội dung lần việc dự thảo đưa phạm vi, đối tượng TCTD M&A rộng, khơng bó hẹp TCTD cổ phần Quyết định 241 Dự thảo đưa vào quy định đối tượng điều chỉnh bao gồm tất TCTD thành lập theo Luật Các TCTD TCTD nhà nước, cổ phần, hợp tác, liên doanh TCTD 100% vốn nước ngồi Về hình thức M&A, để bảo đảm quyền tự chủ phát triển kinh doanh NH đồng thời phòng ngừa rủi ro, đảm bảm an toàn hệ thống, dự thảo đưa hai hình thức M&A tự nguyện định Đối với hình thức M&A định, dự thảo quy định TCTD không đảm bảo mức vốn pháp định theo quy định hành, hoạt động yếu kém, bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt khơng thực theo hình thức tự nguyện sáp nhập, hợp có nguy làm ảnh hưởng đến an toàn hệ thống phải sáp nhập hợp theo định Thống đốc NHNN Trong trường hợp này, NHNN xây dựng phương án trường hợp cụ thể để trình Thủ tướng chấp thuận trước thực Một quy định nhiều nhà quản trị, quản lý NH quan tâm để phòng ngừa, hạn chế giao dịch thông tin nội gián cá nhân, tổ chức có tham gia quản trị, quản lý NH 113 Điều dự thảo quy định chặt chẽ theo thời gian tạm ngừng chuyển nhượng vốn góp, thành viên hội đồng quản trị, thành viên ban kiểm sốt, TGĐ, Phó TGĐ TCTD tham gia sáp nhập, hợp không phép mua và/hoặc bán phần vốn góp TCTD tham gia sáp nhập hợp Thời gian tạm ngừng chuyển nhượng vốn góp ngày TCTD trình NHNN chấp thuận nguyên tắc việc M&A kết thúc sau 30 ngày kể từ ngày bố cáo việc M&A Nếu kế hoạch xếp bị từ chối, thời gian tạm ngừng chuyển nhượng vốn góp kết thúc sau có văn NHNN Nếu việc chuyển nhượng vốn góp bất khả kháng, TCTD phải báo cáo Thống đốc NHNN xem xét định trước thực Theo diễn giải dự thảo thông tư, sáp nhập TCTD hình thức TCTD sáp nhập vào TCTD khác cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang TCTD nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn TCTD bị sáp nhập Còn hợp TCTD hình thức hai số TCTD hợp thành TCTD cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang TCTD hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn TCTD bị hợp Dự thảo thông tư xác định, việc hợp nhất, sáp nhập TCTD, NH thương mại xét theo hai trường hợp, tự nguyện định Đối với hình thức tự nguyện, theo ý kiến tổ soạn thảo, quyền chủ sở hữu TCTD TCTD tham gia sáp nhập, hợp để phù hợp với mục tiêu phát triển nguyện vọng chủ sở hữu Còn trường hợp TCTD khơng đảm bảo mức vốn pháp định theo quy định hành, hoạt động yếu kém, bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt khơng thực theo hình thức tự nguyện sáp 114 nhập, hợp có nguy làm ảnh hưởng đến an tồn hệ thống phải sáp nhập hợp theo định Thống đốc NH Nhà nước, sau Thủ tướng Chính phủ chấp thuận Về hình thức định, thành viên soạn thảo nhận định rằng, hoạt động TCTD có tính nhạy cảm cao lan truyền, TCTD đổ vỡ ảnh hưởng đến hoạt động tồn hệ thống Theo đó, trường hợp rơi vào tình trạng yếu kém, có nguy đổ vỡ, ảnh hưởng đến an tồn hệ thống mà không thực sáp nhập, hợp theo phương thức tự nguyện phải thực theo định Thống đốc NH Nhà nước Và trường hợp này, NH Nhà nước xây dựng phương án trường hợp cụ thể Một điểm tổ soạn thảo lưu ý dự thảo quy định liên quan đến việc chuyển nhượng vốn góp TCTD trường hợp Cụ thể, thời gian tạm ngừng chuyển nhượng vốn góp, thành viên hội đồng quản trị, thành viên ban kiểm sốt, tổng giám đốc, phó tổng giám đốc TCTD tham gia sáp nhập, hợp không phép mua và/hoặc bán phần vốn góp TCTD tham gia sáp nhập hợp Trường hợp việc chuyển nhượng vốn góp bất khả kháng, TCTD phải báo cáo Thống đốc NH Nhà nước xem xét định trước thực Do trình sáp nhập, hợp TCTD phức tạp để đảm bảo tính thận trọng q trình xử lý, dự thảo thông tư đưa quy định tất trường hợp sáp nhập, hợp phải áp dụng hai bước chấp thuận chấp thuận nguyên tắc chấp thuận thức Đây hai bước bắt buộc quy định việc thành lập TCTD 3.4.2 Đối với tổ chức kinh doanh chứng khốn: UBCKNN vừa cơng bố Dự thảo Thông tư hướng dẫn việc mua bán lại, hợp nhất, sáp nhập tự nguyện tổ chức kinh doanh chứng khoán thành 115 lập hoạt động Việt Nam Theo đó, việc hợp nhất, sáp nhập phải UBCK chấp thuận văn Cổ đông, thành viên góp vốn tổ chức kinh doanh chứng khốn quyền tiếp cận việc hợp nhất, sáp nhập Trường hợp tổ chức kinh doanh chứng khoán tham gia hợp nhất, sáp nhập có chứng khốn niêm yết Sở/TTGDCK phải làm thủ tục hủy niêm yết Cụ thể, việc bán tổ chức kinh doanh chứng khoán tổ chức kinh doanh chứng khoán trực thuộc thực với điều kiện có thời gian hoạt động từ năm trở lên Bên cạnh đó, việc việc hợp nhất, sáp nhập phải UBCKNN chấp thuận văn Cổ đơng, thành viên góp vốn tổ chức kinh doanh chứng khoán quyền tiếp cận việc hợp nhất, sáp nhập Trường hợp tổ chức kinh doanh chứng khoán tham gia hợp nhất, sáp nhập có chứng khốn niêm yết sở trung tâm giao dịch chứng khốn phải làm thủ tục hủy niêm yết Dự thảo quy định, thời gian thực việc hợp nhất, sáp nhập, tổ chức kinh doanh chứng khoán phải đảm bảo quyền lợi hoạt động giao dịch khách hàng Đối với hợp đồng kinh doanh chứng khoán, tổ chức kinh doanh chứng khoán tham gia hợp nhất, sáp nhập chấm dứt quyền nghĩa vụ khách hàng sau hoàn tất việc bàn giao quyền, nghĩa vụ khách hàng cho tổ chức kinh doanh chứng khoán hợp nhất, sáp nhập Theo UBCKNN, Việt Nam có 103 cơng ty chứng khốn cấp phép hoạt động, số lượng tài khoản lưu ký đạt xấp xỉ 520.000 Trong giai đoạn khó khăn thị trường, nhiều cơng ty chứng khốn bị thua lỗ, chấp nhận rút bớt dịch vụ kinh doanh khơng đáp ứng đủ vốn điều kiện Thâm chí 116 có cơng ty rao bán tồn hoạt động khó khăn, có cơng ty bị rút giấy phép cấp phép không vào hoạt động Một vấn đề quan tâm xử lý tài sản NĐT CTCK, dự thảo quy định, thời gian thực việc hợp nhất, sáp nhập, tổ chức kinh doanh chứng khoán phải đảm bảo quyền lợi hoạt động giao dịch khách hàng Đối với hợp đồng kinh doanh chứng khoán, tổ chức kinh doanh chứng khoán tham gia hợp nhất, sáp nhập chấm dứt quyền nghĩa vụ khách hàng sau hoàn tất việc bàn giao quyền, nghĩa vụ khách hàng cho tổ chức kinh doanh chứng khoán hợp nhất, sáp nhập Dự thảo đưa quy định, việc bán tổ chức kinh doanh chứng khoán tổ chức kinh doanh chứng khoán trực thuộc thực với điều kiện có thời gian hoạt động từ năm trở lên 117 KẾT LUẬN Như vậy, M&A đóng vai trò quan trọng hữu ích tất kinh tế thị trường, điều kiện Việt Nam ngoại lệ Những thương vụ M&A thực cách đắn mang lại lợi ích cho bên: người mua, người bán, người tiêu dùng phủ Nhưng có thương vụ để lại hậu không tốt cho doanh nghiệp kinh tế Tuy nhiên, M&A xu chung giới tất lĩnh vực, sơi động với khu vực có tính chi phối cao khu vực tài Do đó, NHTM Việt Nam không nên e sợ tránh né; ngược lại, cần có thái độ tích cực hòa vào sóng Mặc dù hoạt động M&A ngân hàng Việt Nam chưa phát triển, thực tế chứng minh hồn tồn tham gia cách chủ động vào xu thông qua thương vụ M&A lĩnh vực khác thời gian vừa qua Nhắc đến M&A, thường nghĩ đến việc ngân hàng bị ngân hàng khác "thâu tóm", thân NHTM Việt Nam có nhiều lợi để thực điều ngược lại Vậy xem M&A hội lớn, NHTM hồn tồn tự chủ sân chơi Tuy nhiên, ngân hàng phải biết “khôn ngoan” đường nước bước nổ lực hỗ trợ văn phòng luật sư, cơng ty tư vấn, chuyên gia để đạt lợi ích mong muốn thay phải thất bại, tốn chí đổ vỡ phá sản ngân hàng 118 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Tài liệu tham khảo văn pháp luật: A.1 Văn pháp luật Việt Nam: Quốc Hội, Luật Cạnh tranh số 27/2004/QH11 ngày 03 tháng 12 năm 2004 Quốc Hội, Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005 Quốc Hội, Luật Đầu tư số 59/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005 Quốc Hội, Luật Chứng khoán số 70/2006/QH11 ngày 29 tháng 06 năm 2006 Quốc Hội, Luật Kinh doanh bảo hiểm số 24/2000/QH10 ngày 22 tháng 12 năm 2000 Quốc Hội, Luật tổ chức tín dụng số 07/1997/QHX ngày 26 tháng 12 năm 1997 luật sửa đổi bổ sung Chính phủ, Nghị định 116/2005/NĐ-CP ngày 15/09/2009 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Cạnh tranh Chính phủ, Nghị định số 103/1999/NĐ-CP ngày 10/9/1999 giao, bán, khoán kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp nhà nước Nghị định số 49/2002/NĐ-CP ngày 24/04/2002 việc sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 103/1999/NĐ-CP Chính phủ, Nghị định số 24/2000/NĐ-CP ngày 31/7/2000 quy định chi tiết thi hành Luật Đầu tư nước Việt Nam, Nghị định số 27/2003/NĐ-CP ngày 19/03/2003 việc sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 24/2000/NĐ-CP 10.Chính phủ, Nghị định số 90/2001/NĐ-CP ngày 23/11/2001 trợ giúp phát triển doanh nghiệp nhỏ vừa 11.Chính phủ, Nghị định số 45/2007/NĐ-CP ngày 27/03/2007 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Kinh doanh bảo hiểm 12.Chính phủ, Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 việc nhà đầu tư nước mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam 119 13.Thống đốc Ngân hàng Nhà nước, Quyết định 241/1998/NHNN5 ngày 15/07/1998 việc ban hành quy chế sáp nhập, hợp nhất, mua lại Tổ chức tín dụng cổ phần Việt Nam 14.Ngân hàng Nhà nước, Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 hướng dẫn thi hành số nội dung Nghị định số 69/2007/NĐ-CP 15.Bộ Tài chính, Thơng tư số 155/2007/TT-BTC ngày 20/12/2007 hướng dẫn thi hành Nghị định số 45/2007/NĐ-CP, Thông tư số 86/2009/TTBTC ngày 28/04/2009 việc sửa đổi, bổ sung số điểm Thông tư số 155/2007/TT-BTC A.2 Văn pháp luật số quốc gia khác: 16 Quốc hội Canada, Luật Cạnh tranh Canada (Bản sửa đổi bổ sung năm 1985) 17 Quốc hội nước cộng hòa Pháp, Bộ luật Thương mại ban hành năm 2005 18.Quốc hội nước cộng hòa Pháp, Luật an tồn tài số 706 ngày 01 tháng 08 năm 2003 19 Quy chế số 139/2004 ban hành ngày 20/01/2004 việc kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế 20 Biểu cam kết cụ thể dịch vụ kết đàm phán Cộng hoà Xã hội chủ nghĩa Việt Nam với Thành viên WTO Phụ lục Nghị định thư gia nhập Cộng hoà Xã hội chủ nghĩa Việt Nam B.Tài liệu tham khảo sách, luận án, luận văn, báo cáo: B.1 Tài liệu Tiếng Việt: 21.TS.Thái Bảo Anh (2006), Tham luận khung pháp lý liên quan tới vấn đề sáp nhập mua lại Doanh nghiệp Việt Nam, trang web: baolawfirm.com.vn 22.Paul H.Allen (Biên dịch: Nguyễn Tiến Dũng, Lê Ngọc Liên) (2003), Tái lậpNgân hàng, NXB Thanh Niên 120 23.Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (2009), Dự thảo Thông tư hướng dẫn việc sáp nhập, hợp TCTD 24.Ngân hàng TMCP Á Châu (2009), Báo cáo phân tích ngành ngân hàng Việt Nam tháng 06/2009 25.PGS.TS Nguyễn Thị Nhung, PGS.TS Ngơ Hướng, GS.TS Nguyễn Thị Cành, PGS.TS Sử Đình Thành, TS.Lâm Hồng Hoa, TS.Hạ Thị Thiều Dao (2007), Hoàn thiện Luật Ngân hàng – Những đòi hỏi từ hội nhập kinh tế quốc tế, NXB Lao động – Xã hội 26.PGS.TS Trần Ngọc Thơ, TS.Nguyễn Thị Ngọc Trang, TS.Phan Thị Bích Nguyệt, TS.Nguyễn Thị Liên Hoa, TS.Nguyễn Thị Uyên Uyên (2003), Tài Doanh nghiệp đại, NXB Thống kê 27.PwC Việt Nam ngày tháng năm 2008, “M&A Việt Nam - Sự đo lường rào cản tới thành công” 28.PGS.TS Nguyễn Thị Nhung, PGS.TS Ngô Hướng,GS.TS Nguyễn Thị Cảnh, PGS.TS Sử Đinh Thanh, TS Lâm Hồng Hoa, TS Hạ Thị Thiều Hoa, Hoàn Thiện Luật NH - Những Đòi Hỏi từ Hội Nhập Kinh Tế Quốc Tế - Tạp Chí Cơng Nghệ Ngân hàng, NXB Lao động, 2007 29.Báo cáo định kỳ hàng năm M&A Hãng liệu toàn cầu Thomson, Hãng kiểm toán PricewaterhouseCoopers’ (PwC) website: http://www.thomson.com; http://www.pwc.com 30.Tài liệu Hội thảo “Kiểm sốt tập trung kinh tế thơng qua giao dịch TTCK” Cục Quản lý cạnh tranh, Uỷ Ban chứng khoán Nhà nước tổ chức ngày 8/8/2007, Hà Nội 31.TS Phạm Trí Hùng, M&A kinh nghiệm giới, blog cá nhân: http://my.opera.com/Pham%20Hung/blog/m 32.Bùi Thanh Lam, Tap chí Tài chính, Số (534)/2009 Tr 23-25 33 Và tài liệu liệt kê chi tiết phần thích Luận văn B.2 Tài liệu Tiếng Anh: 34.Patrick A.Gaughan (2005), Merger: what can go wrong and how to prevent it 121 35.PricewaterhouseCoopers, Asia-Pacific M&A Bulletin Mid-Year 2007, www.pwc.com 36.Reed, Standley Foster & Lajoux, The Art of Mergers and Acquisitions: AMerger and Acquisition Buyout Guide, Alexandra Reed C Các website tham khảo: website NHTM nước và: www.banker.thomsonib.com www.luatvietnam.com.vn www.sbv.gov.vn www.saga.vn www.vietnamnet.vn www.vneconnomy.com.vn 122 ... điều chỉnh hoạt động mua lại, sáp nhập tổ chức tài Kết luận Chương TỔNG QUAN VỀ HOẠT ĐỘNG MUA LẠI, SÁP NHẬP CÁC TỔ CHỨC TÀI CHÍNH 1.1 Tổng quan hoạt động mua lại, sáp nhập tổ chức tài “Merger... lâp Tổ chức tài để dẫn đến hình thành Tổ chức tài thay cho Tổ chức tài cũ Mua lại Tổ chức tài việc Tổ chức tài mua lại Tổ chức tài khác cổ phiếu Tổ chức tài mua tồn thị trường, Tổ chức tài bị mua. .. hiệu Tổ chức tài hình thành Tài hai Tổ chức tài hợp Tổ chức tài 1.1.3 Sự khác hoạt động mua lại sáp nhập tổ chức tài Mặc dù mua lại sáp nhập thường đề cập thành thuật ngữ "Mua lại, sáp nhập