Đang tải... (xem toàn văn)
Bài giảng cung cấp cho người học các kiến thức: Các bước trong giao dịch sáp nhập, mua lại, các văn bản, thỏa thuận, hợp đồng trong giao dịch sáp nhập, mua lại. Mời các bạn cùng tham khảo nội dung chi tiết.
CHƯƠNG III Giao dịch sáp nhập, mua lại và những vấn đề pháp lý trong giao dịch sáp nhập, mua lại 1. Các bước trong giao dịch sáp nhập, mua lại 2. Các văn bản, thỏa thuận, hợp đồng trong giao dịch sáp nhập, mua lại Rủi ro • Hoạt động sáp nhập, mua lại tiềm ẩn nhiều rủi ro và đầy trở ngại gắn với khả năng xác định đúng đắn tình hình tài chính, giá trị thương hiệu, tình trạng pháp lý và tài sản của doanh nghiệp mục tiêu; cũng như với sự phức tạp và các kẽ hở gây tranh chấp trong hợp đồng và thủ tục xác lập giao dịch; những hạn chế về hệ thống luật, tính chun nghiệp, cơ sở dữ liệu thơng tin của các nhà tư vấn, mơi giới, luật sư, ngân hàng tham gia vào q trình sáp nhập, mua lại Các bước trong giao dịch sáp nhập, mua lại • Tìm kiếm và lựa chọn đối tác • Chuẩn bị thẩm định, xác định giá trị giao dịch • Đàm phán, ký kết, thực hiện Hợp đồng Định giá và chuẩn bị cho việc thẩm định doanh nghiệp • Định giá doanh nghiệp (hay xác định giá trị doanh nghiệp) là việc ước tính giá trị hiện hữu và tiềm năng của doanh nghiệp tại một thời điểm xác định bằng cách sử dụng các phương pháp định giá thích hợp. • Chính do yếu tố xác định “tiềm năng” nên việc định giá trở nên phức tạp hơn nhiều vì nó phụ thuộc vào những điều kiện xảy ra trong tương lai Định giá và chuẩn bị cho việc thẩm định doanh nghiệp • Q trình thẩm định (Due Diligence) là việc xem xét tồn diện về pháp lý, tài chính và chiến lược tất cả những tài liệu, những quan hệ hợp đồng, lịch sử hoạt động và cấu trúc tổ chức của Bên Bán. • Thẩm định là một cuộc kiểm tra thực tế về những giá trị, về các yếu tố nền tảng của giao dịch Các văn bản, thỏa thuận, hợp đồng trong giao dịch sáp nhập, mua lại • Thỏa thuận bảo mật • Thỏa thuận nguyên tắc • Hợp đồng sáp nhập, mua lại doanh nghiệp Thỏa thuận bảo mật (i) • Trong giai đoạn tìm kiếm đối tác, Bên Bán có thể phải tiết lộ ngày càng nhiều thơng tin mật mà khơng có sự đảm bảo chắc chắn liệu giao dịch M&A có được thực hiện hay khơng. Bởi vậy, ngay khi bắt đầu tiếp xúc với Bên Mua, Bên Bán có thể đề xuất ký Thỏa thuận bảo mật (Thoả thuận khơng tiết lộ, Thỏa thuận độc quyền và bảo mật). Thỏa thuận bảo mật (ii) • Thỏa thuận bảo mật liên quan đến cả bên bán, bên mua và bên tư vấn (nếu có); quy định ai chịu trách nhiệm nhận và cung cấp thơng tin; đưa ra danh sách những thơng tin khơng cần bảo mật như thơng tin mà cơng luận đã biết khơng phải do hành động vi phạm thỏa thuận của bên nhận tin, thơng tin vốn thuộc quyền nắm giữ của bên nhận tin, thơng tin do bên nhận tin tự mở rộng, thơng tin nhận từ một nguồn khác mà khơng có giới hạn về việc sử dụng hay tiết lộ. Thỏa thuận bảo mật (iii) • Thời hạn của Thỏa thuận bảo mật thơng thường từ 3 đến 5 năm. • Trong trường hợp một bên vi phạm Thỏa thuận bảo mật, bên kia có quyền khởi kiện để đòi được bồi thường thiệt hại do vi phạm gây ra Thỏa thuận ngun tắc (i) • Khi Bên Bán và Bên Mua đã xây dựng một kế hoạch và một thời gian biểu sơ bộ để hồn thành giao dịch, đã hồn thành phân tích lý do thực hiện giao dịch đối với mỗi bên, những cuộc họp nhằm mục đích hiểu lẫn nhau đã diễn ra… bước tiếp theo là chuẩn bị và đàm phán về Thỏa thuận ngun tắc (TTNT) hay có thể được gọi là Ý định thư (Letter of Intent LOI), Biên bản ghi nhớ, Thư cam kết, Các nội dung chính của thỏa thuận… • Đây một hợp đồng tạm thời văn bản có tác dụng điều chỉnh và hướng dẫn cách cư xử của các bên cho đến khi ký kết hợp đồng chính thức và thực hiện giao dịch. Phân loại hợp đồng sáp nhập, mua lại • Hợp đồng mua bán doanh nghiệp (Business acquisition), • Hợp đồng mua bán tài sản (Asset acquisition) • Hợp đồng mua bán/chuyển nhượng cổ phần/phần vốn góp (Share acquisiton) Hợp đồng mua bán/chuyển nhượng cổ phần/phần vốn góp: Ưu điểm • Bên Bán từ bỏ hồn tồn trách nhiệm và nghĩa vụ đối với cơng ty mục tiêu hay hoạt động kinh doanh sau khi hồn tất giao dịch (clean break); • Cơ cấu sở hữu của cơng ty mục tiêu thay đổi; cơng ty mục tiêu vẫn là chủ sở hữu tài sản, nhà xưởng …, • Có trách nhiệm với chủ nợ / bên thứ ba…; • Chuyển quyền sở hữu đơn giản; chuyển giao các hợp đồng với bên thứ ba: tự động / đơn giản (ngoại trừ một số trường hợp đặc biệt); • Không ảnh hưởng nhiều đến vấn đề lao động (do không thay đổi người sử dụng lao động); • Thuế trực tiếp đánh trên Bên Bán Hợp đồng mua bán/chuyển nhượng cổ phần/phần vốn góp: Nhược điểm • Bên Mua gián tiếp tiếp nhận các nghĩa vụ và trách nhiệm (tương ứng với số cổ phần mua); • Có thể phát sinh các trách nhiệm tiềm ẩn; • Việc thẩm định hay điều tra mất thời gian hơn để xác định các rủi ro tiềm tàng; • Bên Mua khơng có quyền lựa chọn tài sản; • Bên Mua sẽ cần nhiều bảo đảm và cam kết từ Bên Bán liên quan đến cơng ty mục tiêu (đặc biệt liên quan đến khía cạnh thuế) Hợp đồng mua bán tài sản: Ưu điểm • Bên Mua có quyền lựa chọn tài sản; có thể nhận diện các rủi ro và lựa chọn tiếp nhận hay khơng một số nghĩa vụ; khơng cần nhiều thời gian cho việc điều tra / thẩm định (do đối tượng mua bán chỉ là tài sản hoặc cơng việc kinh doanh, trong khi cơng ty bán vẫn tồn tại và chịu hồn tồn trách nhiệm/nghĩa vụ với bên thứ ba, thuế …); • Bên Mua khơng cần nhiều bảo đảm hay cam kết của Bên Bán (cơng ty) do khơng tiếp nhận các trách nhiệm của cơng ty mục tiêu (trừ một vài trường hợp như tiếp nhận lao động …) Hợp đồng mua bán tài sản: Nhược điểm • Bên Bán (cơng ty) vẫn có trách nhiệm/nghĩa vụ với bên thứ ba, chủ nợ, người lao động …sau khi hồn tất giao dịch bán tài sản (ngoại trừ có thỏa thuận khác); • Thủ tục chuyển quyền sở hữu và các hợp đồng với bên thứ ba phức tạp hơn (theo từng loại tài sản, cần chấp thuận của bên thứ ba …); • Bị đánh thuế đánh 2 lần – Bên Bán phải chịu thuế giá trị gia tăng (VAT) và thuế thu nhập doanh nghiệp trước khi phân phối cổ tức cho cổ đơng/thành viên; • Phát sinh nhiều trách nhiệm đối với người lao động (với Bên Bán) do khơng có sự thay đổi về người sử dụng lao động Hợp đồng mua bán doanh nghiệp (i) • Mua bán doanh nghiệp chính là sự kết hợp giữa mua tài sản và uy tín kinh doanh, thương hiệu, thị phần… • Mua bán doanh nghiệp được là việc chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển quyền sở hữu có thu tiền một phần hoặc tồn bộ doanh nghiệp cho người mua. Theo đó, Bên Bán sẽ chấm dứt hoặc thu hẹp hoạt động kinh doanh (tuỳ thuộc vào đối tượng chuyển nhượng là một phần hay tồn bộ doanh nghiệp) còn người mua tiếp nhận doanh nghiệp hoặc phần doanh nghiệp đã mua để tiếp tục khai thác các giá trị của nó vào mục đích kinh doanh Hợp đồng mua bán doanh nghiệp (ii) • Ghi nhận thỏa thuận của hai bên về giao dịch, những tài sản hữu hình và vơ hình được bán và những trách nhiệm được gánh vác/trao, cách thức bán tài sản và trách nhiệm, các điều kiện và điều khoản của giao dịch, lượng tiền và các điều khoản thanh tốn, bảo đảm của Bên Bán về tình trạng và hoạt động của những tài sản được bán, quyền của mỗi bên nếu bên còn lại khơng được hành động như dự liệu trong hợp đồng hoặc vi phạm trình bày và bảo đảm, thời gian biểu của việc thực hiện giao dịch. Hợp đồng mua bán doanh nghiệp (iii) • Mua bán doanh nghiệp khơng chỉ dẫn đến chuyển giao tài sản hữu hình mà còn dẫn đến chuyển giao quyền và nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp với người thứ ba, bao gồm cả quyền và nghĩa vụ đối với chủ nợ về quyền và nghĩa vụ đối với người lao động, chuyển giao quyền tiếp tục khai thác các giá trị tài sản của doanh nghiệp đã bán Những nội dung chính của hợp đồng sáp nhập, mua lại • • • • • • • • • Phần khởi đầu Các định nghĩa Phần thuật lại chi tiết Các điểm thỏa thuận Các tun bố và bảo đảm Các thỏa ước hạn chế Các điều kiện để kết thúc thỏa thuận Bảo đảm bồi thường Điều khoản thi hành Những tun bố và bảo đảm • Các bên đưa ra cam kết rằng những thơng tin và dữ liệu về thực trạng một vấn đề là đúng. • Phân bổ rủi ro giữa các bên, buộc Bên Bán có trách nhiệm pháp lý với các khoản nợ trước khi hồn tất hợp đồng và buộc Bên Mua có trách nhiệm pháp lý với những khoản nợ phát sinh sau khi hồn tất • Bên Bán cần chú ý để tránh bị ràng buộc pháp lý với các tun bố và bảo đảm được đưa ra trong hợp đồng và có thể đề nghị bổ sung điều khoản loại trừ các nghĩa vụ pháp lý đã tun bố, trừ các tun bố đã được đưa vào hợp đồng; phân biệt tun bố sai vơ ý và vơ hại với tun bố sai cố ý Các thỏa ước hạn chế • Thỏa thuận hạn chế, khơng cạnh tranh… Bảo đảm bồi thường • Cơ chế để tránh những rủi ro tài chính trong giao dịch • Định rõ các quyền của Bên Mua và Bên Bán theo đó nêu một bên vi phạm các tun bố, cam kết, thoả thuận hạn chế và những ràng buộc khác được ghi trong hợp đồng, bên kia sẽ nhận được bồi thường. • Các bên có thể đưa ra một số hạn chế về mức tối thiểu và tối đa của các khoản bồi thường Bản chất pháp lý của hợp đồng sáp nhập, mua lại • Hợp đồng thương mại hay hợp đồng dân sự? Những điều khoản thi hành • Các điều khoản mẫu, thường dùng trong hồn tất một thỏa thuận nhằm đối phó với những vấn đề hành chính, những vấn đề có thể xảy ra. • Mục này sẽ bao gồm các điều khoản về luật có thể áp dụng, về việc ai sẽ là người trả các chi phí pháp lý cho hợp đồng mua bán này, các tun bố trong hợp đồng này nên được sử dụng như thế nào, khi nào chúng sẽ có hiệu lực, khả năng chấm dứt của hợp đồng của các bên và hậu quả của việc chấm dứt hợp đồng. Một số lưu ý • Bên Mua và Bên Bán thường nhất trí rằng chi phí của bên nào thì bên đó trả. Bên cạnh đó, Bên Mua sẽ u cầu Bên Bán trả các chi phí của họ bằng các nguồn lực riêng chứ khơng được sử dụng nguồn tài chính của cơng ty sẽ được bán. • Bên Bán sẽ áp đặt một số hạn chế về khả năng lựa chọn của Bên Mua trong việc khi nào và làm thế nào để đưa ra một u cầu bồi thường. ... phiếu của cơng ty bị sáp nhập, mua lại; thời hạn thực hiện việc sáp nhập, mua lại; trách nhiệm của các bên Hợp đồng sáp nhập, mua lại doanh nghiệp (ii) • Thủ tục và điều kiện sáp nhập, mua lại doanh nghiệp bao gồm các điều khoản tài chính chủ ... được tiết lộ nào về doanh nghiệp hoặc Bên Bán. Hợp đồng sáp nhập, mua lại doanh nghiệp (i) Hợp đồng sáp nhập, mua lại là một cơng cụ để phân phối rủi ro: Bên Mua sẽ muốn Bên Bán phải chịu trách nhiệm về bất cứ vụ kiện hay nghĩa vụ pháp lý ... các điều khoản cơ bản liên quan đến giao dịch sáp nhập, mua lại; đưa ra các u cầu, lợi ích, sự ràng buộc riêng biệt của doanh nghiệp và thậm chí quy định cả các vấn đề sau giao dịch sáp nhập, mua lại • Hợp đồng sáp nhập, mua lại thường do luật sư của