Đang tải... (xem toàn văn)
Bài giảng Pháp luật về sáp nhập, mua lại doanh nghiệp: Chương 2 do TS. Phạm Trí Hùng biên soạn nhằm mục đích phục vụ cho việc giảng dạy. Nội dung bài giảng gồm: Tổng quan về khung pháp lý điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp, điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật đầu tư, điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật doanh nghiệp, điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật cạnh tranh,...
CHƯƠNG II Khung pháp lý điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp 1. Tổng quan về khung pháp lý điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp 2. Điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật đầu tư 3. Điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật doanh nghiệp 4. Điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật cạnh tranh 5. Điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật chun ngành (từ góc độ pháp luật ngân hàng, pháp luật chứng khốn và pháp luật viễn thơng…) Tổng quan về khung pháp lý điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp • Giao dịch M&A được điều chỉnh bởi rất nhiều văn bản pháp luật. Pháp luật về sáp nhập, mua lại chỉ bao gồm những văn bản, quy phạm đặc thù liên quan đến hành vi “hợp nhất”, “sáp nhập”, “mua lại”. • Pháp luật về sáp nhập, mua lại doanh nghiệp là một bộ phận của pháp luật về kinh tế xét từ đối tượng điều chỉnh, phương pháp điều chỉnh đến nguồn pháp luật Khung pháp lý (Legal Framework) • Theo nghĩa hẹp, khung pháp lý là tồn bộ những quy tắc pháp lý, quy định pháp luật điều chỉnh một hoạt động cụ thể của chủ thể. • Ở nghĩa rộng, khung pháp lý còn bao gồm cả những án lệ, học thuyết pháp lý, quan điểm pháp lý hình thành một hành lang pháp lý, cơ sở để điều chỉnh một hoạt động cụ thể của chủ thể. • Với nghĩa kỹ thuật, khung pháp lý là tổng hợp những quy định về thủ tục để thực hiện một hoạt động cụ thể của chủ thể Khung pháp lý về sáp nhập, mua lại ở Việt Nam có những cấu thành sau (i) • • • Thứ nhất, pháp luật doanh nghiệp: quy định sáp nhập, mua lại như một hình thức tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm sáp nhập doanh nghiệp và hợp nhất doanh nghiệp. Ngồi ra còn điều chỉnh các cách thức và thủ tục mua cổ phần, mua phần vốn góp, mua lại doanh nghiệp tư nhân, sáp nhập và hợp nhất doanh nghiệp Thứ hai, pháp luật cạnh tranh: nhìn nhận sáp nhập, mua lại dưới góc độ hành vi TTKT bao gồm sáp nhập doanh nghiệp, mua lại doanh nghiệp, hợp nhất doanh nghiệp và liên doanh doanh nghiệp; đưa ra các quy định hạn chế các giao dịch sáp nhập, mua lại dựa trên thị phần kết hợp của các bên tham gia giao dịch. Thứ ba, pháp luật đầu tư: xem xét sáp nhập, mua lại là một hình thức đầu tư trực tiếp bao gồm đầu tư sáp nhập và mua lại doanh nghiệp; đưa ra các quy định về tỷ lệ góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngồi đối với một số lĩnh vực ngành nghề và điều kiện sáp nhập, mua lại cơng ty, chi nhánh Khung pháp lý về sáp nhập, mua lại ở Việt Nam có những cấu thành sau (ii) • Thứ tư, pháp luật dân sự: chủ yếu điều chỉnh sáp nhập, mua lại dưới khía cạnh hợp đồng giữa các bên các loại hợp đồng này có thể là hợp đồng mua bán cổ phần, hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp, hợp đồng mua bán tài sản … • Thứ năm, pháp luật thuế: khi thực hiện sáp nhập, mua lại thơng thường sẽ thay đổi lớn về tài chính, các loại thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế thu nhập cá nhân, thuế gia trị gia tăng….sẽ phá t sinh vì vậy các bên tham gia phai hồn thành ̉ tất các nghĩa vụ th́ đối với nhà nước Việt Nam • Thứ sáu, pháp luật kế tốn: quy định về việc hợp nhất báo cáo tài chính. Ngồi ra còn được quy định cụ thể tại các văn bản Thơng tư số 21/2006/TTBTC, Thơng tư số 161/2007/TT BTC, Chuẩn mực kế tốn số 11 – Hợp nhất kinh doanh, Chuẩn mực kế tốn số 25 – Báo cáo tài chính hợp nhất và kế tốn khoản đầu tư vào cơng ty con Khung pháp lý về sáp nhập, mua lại ở Việt Nam có những cấu thành sau (iii) • Thứ bảy, pháp luật kiểm tốn: kiểm tra cá c hoat đơng vê ̣ ̣ ̀ tà i chí nh cua doanh nghiêp đ ̉ ̣ ể xá c định giá trị tài sản của doanh nghiệp • Thứ tám, pháp luật sở hữu trí tuệ: điều chỉnh khía cạnh chuyển giao quyền tác giả, cơng nghệ, bí mật kinh doanh giữa các bên • Thứ chín, pháp luật lao động: u cầu các bên tham gia sáp nhập, mua lại phải thực hiện đúng nghĩa vụ đối với người lao động, tức là các phương án sử dụng lao động khi thương vụ thành cơng Khung pháp luật và thể chế (i) • Hệ thống quy phạm có hiệu lực bắt buộc tạo điều kiện cho thị trường xuất hiện; một quy trình ban hành, sửa đổi và thực thi pháp luật hợp lý, đơn giản, minh bạch, có sự tham gia của các chủ thể có liên quan, có thể dự đốn trước và tin cậy được và một hệ thống các thiết chế với những nhân viên có nghiệp vụ, tn theo pháp luật, khơng tùy tiện khi thi hành cơng vụ Khung pháp luật và thể chế (ii) • Hoạt động M&A ở nghĩa kinh tế được xem xét dưới nhiều góc độ: như một trong các hành vi tập trung kinh tế được điều chỉnh bởi pháp luật cạnh tranh, như một trong những hình thức tổ chức lại doanh nghiệp được điều chỉnh theo pháp luật về doanh nghiệp và như một trong những hình thức đầu tư được điều chỉnh theo pháp luật về đầu tư Khung pháp luật và thể chế (iii) • Liên quan đến việc sáp nhập, mua lại cổ phần của cơng ty đại chúng, cơng ty đã niêm yết trên sàn giao dịch chứng khốn, M&A còn được điều chỉnh bởi pháp luật về chứng khốn • Hoạt động sáp nhập, mua lại trong các lĩnh vực đặc thù được điều chỉnh bởi pháp luật chun ngành Khung pháp luật và thể chế (iv) • Hoạt động M&A được điều chỉnh bởi hai nhóm quy định chính: (i)quy định về thủ tục (quy trình thủ tục, hồ sơ giấy tờ, thẩm quyền giải quyết) và (ii) quy định về nội dung (các điều kiện, hạn chế, các nghiệp vụ trong việc tiến hành giao dịch M&A) Bình luận • Xét về thủ tục thì M&A thậm chí dễ dàng, đơn giản hơn so với việc nhà đầu tư nước ngồi thành lập doanh nghiệp mới. • Một nhà đầu tư nước ngồi thành lập doanh nghiệp phải thực hiện ít nhất 30 thủ tục, nhưng theo luật mới, khi mua cổ phần, góp vốn dưới 51%, khơng thuộc ngành nghề kinh doanh có điều kiện, thì họ khơng phải làm thủ tục đầu tư, mà chỉ cần thực hiện đăng ký thay đổi thành viên Điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật cạnh tranh • Sáp nhập doanh nghiệp là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển tồn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập • Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua tồn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm sốt, chi phối tồn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại”. • Hợp nhất doanh nghiệp là việc hai hoặc nhiều doanh nghiệp chuyển tồn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình để hình thành một doanh nghiệp mới, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của các doanh nghiệp bị hợp nhất. Vấn đề tỷ lệ vốn góp đủ để chi phối doanh nghiệp trong giao dịch sáp nhập, mua lại (i) • Kiểm sốt hoặc chi phối tồn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp khác quy định tại Khoản 3 Điều 17 của Luật Cạnh tranh là trường hợp một doanh nghiệp (sau đây gọi là doanh nghiệp kiểm sốt) giành được quyền sở hữu tài sản của doanh nghiệp khác (sau đây gọi là doanh nghiệp bị kiểm sốt) đủ chiếm được trên 50% quyền bỏ phiếu tại Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị hoặc ở mức mà theo quy định của pháp luật hoặc điều lệ của doanh nghiệp bị kiểm sốt đủ để doanh nghiệp kiểm sốt chi phối các chính sách tài chính và hoạt động của doanh nghiệp bị kiểm sốt nhằm thu được lợi ích kinh tế từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp bị kiểm sốt Vấn đề tỷ lệ vốn góp đủ để chi phối doanh nghiệp trong giao dịch sáp nhập, mua lại (ii) • Trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 có khái niệm mua lại, khơng sử dụng thuật ngữ quyền chi phối hoặc kiểm sốt doanh nghiệp khác mà sử dụng quan hệ mẹ con giữa các cơng ty để thể hiện quan hệ sở hữu được xác lập từ việc mua lại hay góp vốn. Luật Doanh nghiệp sử dụng dựa trên mức sở hữu trên 50% vốn điều lệ; quyền trực tiếp hoặc gián tiếp bổ nhiệm bộ máy quản trị, điều hành; quyền sửa đổi bổ sung điều lệ làm căn cứ xác định quan hệ mẹ con Vấn đề tỷ lệ góp vốn của nhà đầu tư nước ngồi trong giao dịch sáp nhập, mua lại (i) Tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, khơng phân biệt nơi đăng ký trụ sở chính và mọi cá nhân khơng phân biệt quốc tịch và nơi cư trú đều có quyền góp vốn, mua cổ phần với mức khơng hạn chế tại doanh nghiệp theo quy định tương ứng của Luật Doanh nghiệp, trừ các trường hợp sau đây: a) Tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngồi tại các cơng ty niêm yết thực hiện theo quy định của pháp luật về chứng khốn; Vấn đề tỷ lệ góp vốn của nhà đầu tư nước ngồi trong giao dịch sáp nhập, mua lại (ii) b) Tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngồi trong các trường hợp đặc thù áp dụng quy định của các luật đã nêu tại khoản 3 Điều 3 Nghị định này và các quy định pháp luật chun ngành khác có liên quan; c) Tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngồi trong các doanh nghiệp 100% vốn nhà nước cổ phần hóa hoặc chuyển đổi sở hữu theo hình thức khác thực hiện theo pháp luật về cổ phần hóa và chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước; d) Tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngồi tại các doanh nghiệp kinh doanh dịch vụ áp dụng theo Biểu cam kết cụ thể về thương mại dịch vụ (Phụ lục Nghị định thư gia nhập WTO của Việt Nam) Vấn đề tỷ lệ góp vốn của nhà đầu tư nước ngồi trong giao dịch sáp nhập, mua lại (iii) • Nhà đầu tư nước ngồi quy định tại Quyết định số 88/2009/QĐTTg ngày 18 tháng 6 năm 2009 của Thủ tướng Chính phủ về việc ban hành Quy chế góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngồi trong các doanh nghiệp Việt Nam (Quy chế 88) bao gồm tổ chức và cá nhân nước ngồi, cụ thể là: a) Tổ chức thành lập và hoạt động theo pháp luật nước ngồi và chi nhánh của các tổ chức này tại nước ngồi và tại Việt Nam; b) Tổ chức thành lập và hoạt động ở Việt Nam có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngồi trên 49%; c) Quỹ đầu tư, cơng ty đầu tư chứng khốn có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngồi trên 49%; d) Cá nhân nước ngồi là người khơng mang quốc tịch Việt Nam, cư trú tại nước ngồi hoặc tại Việt Nam” Vấn đề tỷ lệ góp vốn của nhà đầu tư nước ngồi trong giao dịch sáp nhập, mua lại (iv) • Theo Điều 3 của Quy chế 88: “1. Nhà đầu tư nước ngồi mua cổ phần của các cơng ty đại chúng theo tỷ lệ quy định của pháp luật về chứng khốn và các văn bản hướng dẫn liên quan; 2. Nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp Việt Nam hoạt động trong lĩnh vực, ngành nghề thuộc pháp luật chun ngành theo tỷ lệ quy định của pháp luật chun ngành đó; 3. Tỷ lệ góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngồi trong các doanh nghiệp Việt Nam kinh doanh thương mại dịch vụ tn theo các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên…” Nghị định 102/2010/NĐCP • Doanh nghiệp đã thành lập ở Việt Nam có sở hữu của nhà đầu tư nước ngồi khơng q 49% vốn điều lệ được áp dụng điều kiện đầu tư, kinh doanh như đối với nhà đầu tư trong nước Vấn đề kế tốn và thuế trong giao dịch sáp nhập, mua lại • Các quy định hướng dẫn về chế độ kế tốn và thuế đối với giao dịch sáp nhập, mua lại đã tương đối cụ thể với các văn bản pháp luật về kế tốn, quản lý thuế, thuế giá trị gia tăng và thuế thu nhập doanh nghiệp. Các doanh nghiệp khơng gặp khó khăn về mặt pháp lý liên quan đến các vấn đề kế tốn và thuế khi tiến hành chia, tách, sáp nhập, hợp nhất, mua lại doanh nghiệp Vấn đề định giá trong giao dịch sáp nhập, mua lại • Vẫn còn thiếu các hướng dẫn xung quanh vấn đề định giá thương hiệu, việc tính tốn đưa giá trị thương hiệu và các tài sản sở hữu trí tuệ khác vào cổ phần hóa. • Rõ ràng cần có riêng văn bản hướng dẫn về việc định giá giá trị tài sản vơ hình của doanh nghiệp dưới dạng Thơng tư liên Bộ giữa Bộ Tài chính, Bộ Kế hoạch và Đầu tư để điều chỉnh việc định giá doanh nghiệp nhà nước và là căn cứ để định giá đối với các doanh nghiệp tư nhân Điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp từ góc độ pháp luật chun ngành • Riêng đối với sáp nhập, mua lại cơng ty đại chúng có thể có thêm Thơng tư của Ủy ban Chứng khốn Nhà nước quy định chi tiết việc sáp nhập, mua lại loại hình cơng ty đặc thù này • Thơng tư số 04/2010/TTNHNN ngày 11/2/2010 của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam quy định việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại tổ chức tín dụng. Góc tiếp cận khác để nghiên cứu về khung pháp lý điều chỉnh sáp nhập, mua lại • Quy định về chủ thể thực hiện sáp nhập, mua lại • Quy định về hình thức, thủ tục thực hiện sáp nhập, mua lại • Quy định về bảo vệ lợi ích của các chủ thể liên quan trong sáp nhập, mua lại Case • CJ CGV mua lại 92% cổ phần của Envoy Media Partners, hiện đang sở hữu 80% cổ phần của cơng ty truyền thơng Megastar với giá 73,6 triệu USD • Với 7 rạp chiếu phim và 54 phòng chiếu tại thành phố Hà Nội, Hồ Chí Minh và nhiều nơi khác, Megastar nắm 60% thị phần; doanh thu năm 2010 đạt 23 triệu USD • Vụ thâu tóm này đồng nghĩa với việc phần lớn các rạp chiếu phim của Việt Nam sẽ nằm dưới sự kiểm sốt của cơng ty Hàn Quốc. Năm 2008, cơng ty Lotte Shopping/Lotte Entertainment, một trong những cơng ty truyền thơng và kinh doanh siêu thị lớn tại Hàn Quốc, đã mua lại Cơng ty Diamond Cinema Joint Venture sở hữu 6 trung tâm đa chức năng tại thành phố Hồ Chí Minh và Đà Nẵng Quy định của Vinacomin • Vinacomin chỉ duy trì tỷ lệ sở hữu 36% vốn điều lệ của VItasco • Khoản 15, Điều 4 Luật Doanh nghiệp: “Một cơng ty được coi là cơng ty mẹ của cơng ty khác nếu thuộc một trong các trường hợp sau đây: Có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp bổ nhiệm đa số hoặc tất cả thành viên HĐQT, giám đốc hoặc tổng giám đốc của cơng ty đó” ...Tổng quan về khung pháp lý điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp • Giao dịch M&A được điều chỉnh bởi rất nhiều văn bản pháp luật. Pháp luật về sáp nhập, mua lại chỉ bao gồm những văn bản, quy phạm đặc ... thù liên quan đến hành vi “hợp nhất”, sáp nhập”, mua lại . • Pháp luật về sáp nhập, mua lại doanh nghiệp là một bộ phận của pháp luật về kinh tế xét từ đối tượng điều chỉnh, phương pháp điều chỉnh đến nguồn pháp luật. .. Khung pháp lý về sáp nhập, mua lại ở Việt Nam có những cấu thành sau (i) • • • Thứ nhất, pháp luật doanh nghiệp: quy định sáp nhập, mua lại như một hình thức tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm sáp nhập doanh