Pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHH hai thành viên trở lên và thực tiễn thi hành tại tỉnh sơn la

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN TRUNG KIÊN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH TẠI TỈNH SƠN LA LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60380107 Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: TS NGUYỄN QUÝ TRỌNG HÀ NỘI, NĂM 2016 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng tơi, tồn nội dung kết nghiên cứu luận văn trung thực, có sai sót tơi xin chịu hồn tồn trách nhiệm Xác nhận ngƣời hƣớng dẫn Sơn La, ngày tháng năm 2016 Học viên Nguyễn Trung Kiên DANH MỤC CÁC TỪ, CỤM TỪ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật dân BKS : Ban kiểm soát CTCP : Công ty cổ phần CTTNHH : Công ty trách nhiệm hữu hạn CTTNHH HTV : Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông HĐQT : Hội đồng quản trị HĐTV : Hội đồng thành viên QTCTTNHHHTV : Quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên GĐ : Giám đốc TGĐ : Tổng giám đốc DANH MỤC CÁC BẢNG, BIỂU Biểu1 36 BÁO CÁO SỐ LIỆU ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP Từ ngày 1/1/2013 đến ngày 31/12/2013 Biểu2 .43 BÁO CÁO SỐ LIỆU ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP Từ ngày 1/1/2014 đến ngày 31/12/2014 Biểu3 56 BÁO CÁO SỐ LIỆU ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP Từ ngày 1/1/2015 đến ngày 31/12/2015 MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN DANH MỤC CÁC TỪ, CỤM TỪ VIẾT TẮT DANH MỤC CÁC BẢNG, BIỂU MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY TNHHHTV VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY TNHHHTV 1.1 Khái niệm đặc điểm công ty TNHHHTV trở lên 1.2 Khái quát quản trị công ty quản trị công ty TNHHHTV 10 1.2.1 Khái niệm quản trị công ty 10 1.2.2 Khái niệm đặc điểm quản trị công ty TNHHHTV 12 1.3 Vai trò quản trị cơng ty TNHHHTV 14 1.4 Những yếu tố tác động tới quản trị công ty TNHHHTV 17 1.5 Khái quát pháp luật quản trị công ty TNHHHTV 19 1.5.1 Lịch sử hình thành phát triển pháp luật quản trị công ty 19 1.5.2 Khái niệm nội dung pháp luật quản trị công ty TNHHHTV 23 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TẠI TỈNH SƠN LA 24 2.1 Các quy định pháp luật Tổ chức, quản lý công ty TNHHHTV 24 2.1.1 Hội đồng thành viên 24 2.1.2 Chủ tịch Hội đồng thành viên 26 2.1.3 Giám đốc (Tổng giám đốc) 26 2.1.4 Ban Kiểm soát 27 2.1.5 Sự tương đồng khác biệt quản trị công ty TNHHHTV với công ty cổ phần công ty hợp danh 27 2.1.6 Những rủi ro pháp lý áp dụng pháp luật quản trị CTTNHHHTV 31 2.2 Áp dụng pháp luật quản trị CTTNHHHTV tỉnh Sơn La 34 2.2.1 Những kết đạt 34 2.2.2 Những bất cập, hạn chế 40 2.2.3 Nguyên nhân hạn chế, bất cập vấn đề đặt 41 Chương 3: NHỮNG YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY TNHHHTV Ở VIỆT NAM 51 3.1 Những yêu cầu việc hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty TNHHHTV Việt Nam 51 3.1.1 Hoàn thiện pháp luật Quản trị nội công ty TNHHHTV Việt Nam quan điểm, sách Nhà nước bối cảnh hội nhập kinh tế toàn cầu 51 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật Quản trị nội công ty TNHHHTV xuất phát từ đặc điểm kinh tế Việt Nam, phù hợp với quy định khu vực, quốc tế 52 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật Quản trị nội công ty TNHHHTV Việt Nam phải xuất phát từ hạn chế, bất cập thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật Quản trị nội công ty 53 3.1.4 Hoàn thiện pháp luật Quản trị nội cơng ty TNHHHTV phải đặt quan điểm hồn thiện hệ thống hồn thiện pháp luật nói chung 53 3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty TNHHHTV Việt Nam 54 3.2.1 Những giải pháp chung 54 3.2.2 Những giải pháp cụ thể 61 KẾT LUẬN 66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết Quản trị cơng ty nói chung cơng ty TNHHHTV nói riêng có vai trò to lớn việc thúc đẩy phát triển kinh tế, đẩy mạnh hiệu thị trường tăng cường niềm tin cho nhà đầu tư Một mơ hình Quản trị công ty tốt cần tạo thành tố tác động thiết kế sở hệ thống quan iám sát nhằm hướng tới mục tiêu phát tiển cơng ty thành viên Khuôn khổ quản trị công ty chịu tác động môi trường pháp lý, quản lý tổ chức gắn liền với điều kiện kinh tế, trị, văn hóa, tập quán quốc gia, vùng miền Bên cạnh đó, yếu tố đạo đức kinh doanh, lợi ích mơi trường xã hội cộng đồng ảnh hưởng tới danh tiếng thành công lâu dài công ty Với mục tiêu nhằm tạo mức độ tin tưởng tảng cho vận hành kinh tế thị trường quốc gia, khu vực hay tồn cầu tồn hệ thống quản trị công ty điều cần thiết Hướng tới mơ hình quản trị cơng ty minh bạch hiệu không mục tiêu hoạch định sách pháp luật mà thể nhu cầu, lòng mong mỏi nhà đầu tư Quản trị công ty TNHH gắn liền với mối quan hệ đa chiều cách tiếp cận rộng lớn với vận hành chế kiểm soát cân quyền lực Các mối quan hệ tùy thuộc phần vào luật lệ, phần vào điều chỉnh tự nguyện, quan trọng vào tác động thị trường Mức độ công ty tuân thủ nguyên tắc quản trị công ty tốt ngày yếu tố quan trọng cho định kinh doanh Đặc biệt mối quan hệ thông lệ quản trị công ty đặc điểm ngày mang tính quốc tế đầu tư Duy trì cạnh tranh giới biến động, công ty phải cải cách điều chỉnh thông lệ quản trị công ty họ để chúng đáp ứng yêu cầu giành hội Đây tốn cần lời giải hiệu hướng tới mơ hình quản trị cơng ty hệ thống pháp luật quốc tế, khu vực quốc gia có hệ thống pháp luật Việt Nam Vì vậy, việc tiếp tục nghiên cứu quản trị cơng ty nói chung, quản trị nội CTTNHHHTV nói riêng địa bàn có điều kiện kinh tế- xã hội khó khăn (tỉnh Sơn La) ln vấn đề mang tính cấp thiết tính thời cao Từ lý trên, em chọn đề tài “Pháp luật Quản trị nội công ty TNHH hai thành viên trở lên thực tiễn thi hành tỉnh Sơn La” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học Mục đích đề tài nhằm làm rõ vấn đề lý luận việc quản trị nội công ty nói chung CTTNHHHTV nói riêng, nguyên tắc chi phối việc quản trị công ty Đồng thời, từ thực trạng pháp luật QTCT trách nhiệm hai thành viên tỉnh Sơn rút hạn chế, bất cập nguyên nhân hạn chế, bất cập quy định pháp luật Trên sở đó, đưa yêu cầu đề xuất số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty TNHH Tình hình nghiên cứu Quản trị cơng ty nói chung quản trị cơng ty TNHH nói riêng vấn đề xa lạ, pháp luật quốc tế pháp luật quốc gia nhiều nhà khoa học dày công nghiên cứu 2.1 Tình hình nghiên cứu ngồi nước Cuốn sách: Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế (OECD), (2004), “Các nguyên tắc quản trị công ty OECD” Các nghiên cứu tập trung vào vấn đề lý luận Quản trị công ty Lý thuyết Quản trị công ty thể phương diện: (i) Quản trị công ty hệ thống mối quan hệ, xác định cấu quy trình; (ii), mối quan hệ Quản trị cơng ty liên quan tới bên có lợi ích khác nhau, đơi lợi ích xung đột; (iii), tất chủ thể tham gia mối quan hệ Quản trị công ty liên quan tới việc định hướng kiểm sốt cơng ty; (iv), mục tiêu Quản trị công ty phân chia quyền lợi trách nhiệm cách phù hợp, qua làm tăng giá trị lâu dài cổ đông Kết nghiên cứu cho Quản trị công ty biện pháp nội để điều hành kiểm soát công ty, liên quan tới mối quan hệ Ban giám đốc, Hội đồng quản trị cổ đơng cơng ty với bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty tạo cấu để đề mục tiêu công ty, xác định phương tiên để đạt mục tiêu đó, để giám sát kết hoạt động công ty Các nghiên cứu tư liệu quý phục vụ cho việc viết hoàn thành luận văn tác giả Các cơng trình nghiên cứu Laurie Young (2013), Business Development for Law Firms; (Phát triển công ty Luật) Quinn, John P., Bailey, Joseph A., David E Gaulin (2001), Law firm accounting and financial management, third edition; (Quản trị tài kế tốn Cơng ty luật, phiên thứ 3) quan tâm tới quản trị tài noia chung cơng ty luật nói riêng như: phân tích lợi nhuận, tự quản, kế hoạch, dự án hay vấn đề thuế,… Bên cạnh đó, tác giả cung cấp số liệu thực tiễn quản trị thương hiệu hay doanh thu tham gia khách hàng thông qua cách thức bán cross-selling (cách tăng doanh số bán hàng qua hình thức bán thêm sau mua sản phẩm chính) Trên sở Bản cáo bạch tài lợi nhuận, phân tích tài chính, góp phần xây dựng nên mơ hình QTCT cách khoa học hiệu Các cơng trình khoa học giúp đưa hệ thống vấn đề liên quan đến quản trị tài cơng ty lời khuyên khả thi đưa để xây dựng phát triển kế hoạch kinh doanh tốt công ty Quản lý rủi ro điều kiện phục vụ khách hàng tốt nhất” nội dung cơng trình nghiên cứu David H Maister (1993), Managing the Professional Service Firm; (Quản trị Công ty dịch vụ chuyên nghiệp) Anthony E Davis, Peter R Jarvis (2007), Risk Management: Survival Tools for Law Firms; (Quản trị rủi ro: Những cơng cụ/phương pháp sống Cơng ty luật) Theo tinh thần đó, tác giả đưa quan điểm yếu tố ảnh hưởng tới quản trị rủi ro (loại quản trị rủi ro, hệ thống thủ tục tồn cách thức, phương pháp kiểm soát cần thiết quản trị rủi ro) Bên cạnh đó, việc tránh chi phí tiềm ẩn xây dựng, thực phát triển chiến lược kinh doanh hiệu học giả nghiên cứu Vấn đề quan trọng tác giả ví von mang tính hài hước rằng: (chi phí tiềm ẩn) giống thời gian hóa đơn bị kinh doanh Bên cạnh cơng trình khoa học nhiều cơng trình khác nghiên cứu liên quan đến đề tài Đây tài liệu quan trọng tham khảo trình hồn thành luận văn Tuy nhiên, số nội dung quản trị công ty TNHHHTV trở lên chưa nghiên cứu sâu cơng trình khoa học Những nội dung tác giả phân tích, nghiên cứu luận văn 2.2 Tình hình nghiên cứu nước: - Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung: “Công ty – Vốn, quản lý tranh chấp theo Luật doanh nghiệp 2005”, NXB Tri Thức Các nghiên cứu tập trung phân tích vốn nhiều góc độ khác như: hình thành vốn, loại vốn công ty, vấn đề quản lý nguồn vốn đặc biệt tranh chấp phát sinh liên quan đến vốn trình hình thành hoạt động cơng ty Trên sở đó, tác giả tập trung phân tích sâu yếu tố vốn tác động quản trị công ty luận văn - Cao Thị Kim Trinh (2004) : “Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần, vấn đề lý luận thực tiễn”, Luận văn thạc sĩ luật học Đây công trình nghiên cứu Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần phương diện lý luận thực tiễn Đồng thời, tác giả rõ hạn chế, bất cập quy định Trên sở đó, tác giả đề xuất số giải pháp hồn thiện pháp luật cơng ty cổ phần Kết nghiên cứu tài liệu để tác giả tham khảo viết luận văn - Nguyễn Thị Lan Hương: “Một số so sánh công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản Luật doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 25 (2009), trang 87-93 Tác giả rõ nét tương đồng khác biệt công ty cổ phần theo qui định Luật Công Ty Nhật Bản Luật Doanh nghiệp Việt Nam Đồng thời, từ việc phân tích 55 lực quản lý nhà nước; tạo chủ động nâng cao lực cạnh tranh doanh nghiệp Trong tháng năm 2016, số doanh nghiệp thành lập 9.863 doanh nghiệp với số vốn đăng ký 72.973 tỷ đồng, tăng 76,6% số doanh nghiệp tăng 35,7% số vốn đăng ký so với tháng 02/2016 Tỷ trọng vốn đăng ký bình quân doanh nghiệp tháng đạt 7,4 tỷ đồng, giảm 23,1% so với tháng trước Số lao động đăng ký doanh nghiệp thành lập tháng 123,7 nghìn lao động, tăng 66,3% so với tháng trước Số doanh nghiệp hoàn tất thủ tục giải thể tháng nước 724 doanh nghiệp, giảm 15,5% so với tháng 02 năm 2016 Số doanh nghiệp gặp khó khăn tháng 3.881 doanh nghiệp, giảm 8,8% so với tháng trước, đó: 895 doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh 2.986 doanh nghiệp tạm ngừng hoạt động không đăng ký chờ giải thể Số doanh nghiệp tạm ngừng quay trở lại hoạt động tháng nước 1.960 doanh nghiệp, giảm 22,9% so với tháng 02 năm 201630 Mặc dù Luật doanh nghiệp có hiệu lực thi hành gần năm (từ 01/07/2015) đến xây dựng số nghị định hướng dẫn Nghị định số 96/2015/NĐ-CP (chủ yếu hướng dẫn doanh nghiệp xã hội), Nghị định số 81/2015/NĐ-CP công bố thông tin doanh nghiệp nhà nước, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Trong vấn đề loại hình doanh nghiệp, quản trị doanh nghiệp hay cấu tổ chức, quản lý, quyền, nghĩa vụ người quản lý hay cổ đơng chưa có Nghị định hướng dẫn Điều dẫn đến cách hiểu không đúng, không thống ảnh hưởng tới việc thực thi Luật doanh nghiệp đồng Do đó, Chính phủ cần xây dựng ban hành Nghị định hướng dẫn vấn đề này, có nội dung quản trị cơng ty TNHHHTV Điều tác động mạnh đến phát triển công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên điều kiện tương quan với phát triển loại hình 30 https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/2622/T%C3%ACnh-h%C3%ACnhchung-v%E1%BB%81-%C4%91%C4%83ng-k%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87p-Th%C3%A1ng-3v%C3%A0-Qu%C3%BD-I-n%C4%83m-2016.aspx 56 doanh nghiệp khác (Biểu 3) Chính vậy, nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật doanh nghiệp nói chung, cơng ty TNHHHTV nói riêng địa phương (trong có tỉnh Sơn La) cần triển khai cách đồng hiệu Biểu BÁO CÁO SỐ LIỆU ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP Từ ngày 1/1/2015 đến ngày 31/12/2015 Loại Doanh đăng nghiệp/ĐVT Loại hình DN ký T Trong kỳ Cung kỳ Tỷ lệ so với kỳ năm trƣớc 1.Số 49 40 DOANH doanh NGHIỆP nghiệp đăng ký Công ty cổ phần Công ty hợp danh Công ty nhiệm hữu trách 47 35 29 62.07 45 17.78 75 -24 hạn hai thành viên trở thành lên lập Công ty nhiệm hữu trách 53 hạn thành viên Doanh nghiệp tƣ 57 nhân ĐƠN Tổng số 206 184 VỊ Chi nhánh 21 40 -47.50 kinh 65 82 -20.73 TRỰC Địa THUỘC doanh điểm 57 Văn đại phòng 20 diện Tổng số Tổng số 92 127 298 311 437.66 635.10 2.Số DOANH Công ty cổ phần vốn NGHIỆP Công ty hợp danh đăng ký (tỷ đồng) Công ty nhiệm hữu -31.09 trách 687.6990 111.793688 515.15 hạn hai thành viên trở lên Công ty nhiệm hữu trách 155.50 107.3670 44.83 hạn thành viên Doanh nghiệp tƣ 116.3950 140.0950 -16.92 nhân Tổng số ĐƠN 1397.2540 994.355688 VỊ Tổng số 0 TRỰC THUỘC Tổng số 3.Số DOANH doanh NGHIỆP nghiệp giải thể 1397.2540 994.355688 Công ty cổ phần Công ty hợp danh Công ty nhiệm hữu trách hạn hai thành viên trở lên 29 -79.31 23 -78.26 58 Công ty nhiệm hữu trách -37.50 20 -75 hạn thành viên Doanh nghiệp tƣ nhân ĐƠN Tổng số 21 80 VỊ Chi nhánh 18 14 28.57 15 -80 TRỰC Địa THUỘC doanh Văn điểm kinh đại phòng diện Tổng số 25 29 46 109 Công ty hợp danh 0 trách -40 -100 200 Tổng số 4.Số DOANH doanh NGHIỆP nghiệp Công ty cổ phần Công đăng ty -37.50 nhiệm hữu hạn hai ký thành viên trở lên tạm ngừng hoạt Công ty nhiệm hữu trách hạn thành viên động Doanh nghiệp tƣ nhân ĐƠN Tổng số 14 18 VỊ Chi nhánh -100 59 TRỰC Địa THUỘC doanh Văn điểm kinh 0 đại 0 14 19 96 98 phòng diện Tổng số Tổng số 5.Số DOANH Công ty cổ phần lần NGHIỆP Công ty hợp danh đăng ký thay Công ty nhiệm hữu trách 61 -2.04 74 -17.57 11 136.36 66 -42.42 hạn hai thành viên trở đổi lên Công ty nhiệm hữu trách 26 hạn thành viên Doanh nghiệp tƣ 38 nhân ĐƠN Tổng số 221 249 VỊ Chi nhánh 50 42 19.05 kinh 15 11 36.36 đại 100 TRỰC Địa THUỘC doanh Văn điểm phòng diện Tổng số Tổng số 67 54 288 303 60 Thứ hai, Tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật doanh nghiệp đào tạo nâng cao trình độ, lực người quản lý cơng ty Việc thực phải tiến hành cách đồng bộ, thường xuyên với tham gia cấp quyền, quan đoàn thể từ trung ương đến địa phương Cần tổ chức lớp học bồi dưỡng chuyên sâu kiến thức pháp luật doanh nghiệp, khoa học quản lý công ty cho lãnh đạo cơng ty Việc thực thơng qua trực tuyến tổ chức lớp học ngắn hạn trung tâm có uy tín, chất lượng Bên cạnh lực, trình độ chun mơn, người quản lý công ty cần vận dụng vấn đề văn hóa, đạo đức kinh doanh, rủi ro phát sinh cơng ty q trình hoạt động Xác định đưa ra biện ứng phó kịp thời để đảm bảo nâng cao hiệu quản trị công ty Thứ ba, Tăng cường theo dõi, tra, kiểm tra vể tổ chức hoạt động công ty, đặc biệt cơng ty có vốn đầu tư nước Việc thực phải đảm bảo nghiêm minh pháp luật không làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh công ty Việc phát hành vi vi phạm phải xử lý kịp thời pháp luật Bên cạnh đó, cơng tác kiểm tra đề xuất với quan có thẩm quyền khó khăn, vướng mắc trình hoạt động doanh nghiệp “hiến kế” tìm giải pháp tháo gỡ khó khăn trước mắt lâu dài Trong đó, quan chức quản lý doanh nghiệp địa phương cần tăng cường việc tra, kiểm soát, giám sát thực trạng áp dụng thực quy định pháp luật doanh nghiệp quản lý nội doanh nghiệp Trên sở đó, kịp thời phát sai phạm, thiếu sót có biện pháp hỗ trợ việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp thành viên khách hàng; đồng thời góp phần tăng cường việc thực thi pháp luật công ty trình hoạt động Thứ tư, Tăng cường giao lưu, hợp tác quốc tế, trao đổi kinh nghiệm tổ chức, hoạt động công ty Từ việc tiếp cận, nghiên cứu quy định 61 hệ thống pháp luật nước quản trị công ty để đúc rút học kinh nghiệm áp dụng vào tổ chức, quản lý công ty Việt Nam Mỗi mơ hình quản trị có tính ưu việt hạn chế định Chúng ta chép hay “cổ súy” cho mơ hình quản trị định mà cần xây dựng quản trị công ty Việt Nam phù hợp với điều kiện kinh tế, xã hội nước ta Qua đó, tạo điều tiện thuận lợi để phát triển hoạt động cơng ty nói chung, cơng ty TNHH nói riêng 3.2.2 Những giải pháp cụ thể Một là, Theo quy định Điều 13 Luật doanh nghiệp (2014) số trường hợp đặc biệt, Tòa án có thẩm quyền có quyền định người đại diện theo pháp luật trình tố tụng Tòa án Về vấn đề cần minh bạch số điểm: (i) trường hợp đặc biệt hiểu trường hợp nào/, (ii) người Tòa án định làm đại diện cho cơng ty có cần đáp ứng điều kiện, tiêu chí khơng? Chính vậy, pháp luật cần quy định cụ thể, quy định văn luật hướng dẫn nội dung Việc quy định cụ thể đảm bảo cách hiểu, thực đồng pháp luật Đồng thời, góp phần hạn chế hành vi lạm dụng quyền lực vi phạm pháp luật người có thẩm quyền làm phương hại đến lợi ích cơng ty thành viên cơng ty Mặt khác, người Tòa án định làm người đại diện cần phải đáp ứng tiêu chí định lực, trình độ, khách quan, để thực tốt quyền, nghĩa vụ người đại diện công ty trước quan công quyền Hai là, cần quy định, hướng dẫn cụ thể trường hợp thành viên bị tuyên bố tích Theo quy định Khoản Điều 54 Luật doanh nghiệp (2014) trường hợp thành viên cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên công ty Trường hợp thành viên cá nhân bị Tòa án tun bố tích người quản lý tài sản thành viên theo quy định pháp luật dân thành viên công ty Tuy nhiên, người mà Tòa án tun bố tích 62 chết chưa chết Ở trường hợp thứ tuyên tích (chết) người quản lý tài sản thành viên công ty Trong trường hợp thứ hai, thành viên công ty sau bị tòa án tuyên bố tích sau thời gian lại trở yêu cầu giải việc liên quan đến quyền, lợi ích cơng ty Đến đây, xuất rắc rối lien quan đến tài sản vốn góp cơng ty thành viên với người quản lý tài sản thành viên, với cơng ty Bên cạnh đó, việc xác định người quản lý tài sản thành viên cơng ty ai, đáp ứng tiêu chuẩn Thiết nghĩ vấn đề cần quy định, minh bạch văn luật hạn chế chồng chéo hay xung đột Bộ luật dân sự, luật doanh nghiệp sở pháp lý thi hành hiệu Luật doanh nghiệp Ba là, có tham gia thành viên nhà đầu tư nước Trong điều kiện hội nhập quốc tế gia nhập thị trường nhà đầu tư nước Việt Nam tất yếu Vì vậy, quy định pháp luật không tạo rào cản việc thu hút nhà đầu tư nước Nhà đầu tư nước cá nhân có quốc tịch nước ngồi, tổ chức thành lập theo pháp luật nước thực hoạt động đầu tư kinh doanh Việt Nam.Theo đó, nhà đầu tư nước ngồi đầu tư thơng qua hình thức thành lập tổ chức kinh tế (trong có cơng ty TNHHHTV) đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế31 số hình thức đầu tư khác Bên cạnh đó, ngun tắc nhà đầu tư nước ngồi sở hữu vốn điều lệ khơng hạn chế tổ chức kinh tế, trừ số trường hợp Tại Khoản Điều 23 Luật Đầu tư (2014) quy định Tổ chức kinh tế phải đáp ứng điều kiện thực thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước đầu tư thành lập tổ chức kinh tế; đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp tổ chức kinh tế; đầu tư theo hợp đồng BCC thuộc trường hợp sau đây: a) Có nhà đầu tư nước nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên có 31 Điều 22, Điều 24 Luật Đầu tư (2014) 63 đa số thành viên hợp danh cá nhân nước tổ chức kinh tế cơng ty hợp danh; b) Có tổ chức kinh tế quy định điểm a khoản nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên; c) Có nhà đầu tư nước ngồi tổ chức kinh tế quy định điểm a khoản nắm giữ từ 51 % vốn điều lệ trở lên Như vậy, việc đầu tư nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế VIệt Nam tùy thuộc vào khả tài nhà đầu tư, đáp ứng quy định pháp luật nước tiếp nhận đầu tư (Việt Nam Trên thực tế tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước cơng ty lớn, chưa tính đến giao dịch ngầm mà nhà đầu tư nước đứng tên mặt hình thức, chủ thực lại người nước Bản chất pháp lý cơng ty TNHHHTV loại hình cơng ty đối vốn quyền lực cơng ty gắn liền với tỷ lệ vốn đầu tư họ vào cơng ty Nếu cơng ty có phần vồn vốn góp nhà đầu tư chiếm tỷ lệ % lớn quyền tổ chức, quản lý kiểm sốt cơng ty thuộc nhà đầu tư nước Đây rủi ro thách thức QTCT có tham gia nhà đầu tư nước Tuy nhiên, để đảm bảo thực nguyên tắc không phân biệt đối xử nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước cần có quy định cụ thể việc tiêu chí xác định tổ chức kinh tế phải đáp ứng điều kiện thực thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước nhằm áp dụng sách đầu tư phù hợp Bốn là, định người đại diện hoạt động công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên, có thành viên cá nhân làm người đại diện theo pháp luật công ty bị tạm giam, kết án tù, trốn khỏi nơi cư trú, bị bị hạn chế lực hành vi dân bị Tòa án tước quyền hành nghề phạm tội bn lậu, làm hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng tội khác theo quy định Bộ 64 luật hình thành viên lại đương nhiên làm người đại diện theo pháp luật cơng ty có định Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật công ty Như vậy, thời gian chờ đợi định Hội đồng thành viên (thực chất Hội đồng thành viên có người – thành vên lại) việc quản lý điều hành cơng ty hồn tồn phụ thuộc vào định thành viên lại Nếu thành viên lực tổ chức, quản lý yếu, đưa định khơng phù hợp gây tổn hại đến lợi ích cơng ty định có tính chất tư lợi cho cá nhân tác động đến hoạt động công ty quyền, lợi ích hợp pháp thành viên vi phạm pháp luật người tiếp nhận quyền, nghĩa vụ thành viên Vì vậy, thiết nghĩ pháp luật cần quy định cụ thể trường hợp thời gian cụ thể việc thành viên đương nhiên trở thành người đại diện cho công ty trước pháp luật để đảm bảo việc tổ chức, quản lý công ty bỏa vệ quyền lợi ích tốt cơng ty thành viên Năm là, việc khởi kiện người quản lý công ty Theo quy định Điều 72 Luật doanh nghiệp (2014) Thành viên cơng ty tự mình, nhân danh cơng ty khởi kiện trách nhiệm dân Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cán quản lý khác vi phạm nghĩa vụ người quản lý trường hợp sau đây:a) Vi phạm quy định Điều 71 Luật này; b) Không thực đầy đủ thực trái với quy định pháp luật Điều lệ công ty quyền nghĩa vụ giao; không thực hiện, thực không đầy đủ, không kịp thời nghị Hội đồng thành viên; c) Trường hợp khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Việc khởi kiện người quản lý công ty thực theo quy định tương ứng tố tụng dân Chi phí khởi kiện trường hợp thành viên khởi kiện nhân danh cơng ty tính vào chi phí cơng ty, trừ trường hợp thành viên khởi kiện bị bác yêu cầu khởi kiện Vấn đề đặt là: quyền thành viên thường phân biệt “tiền quyền” “hậu quyền” Trong đó, hậu quyền cho phép thành viên 65 thực việc khởi kiện thành viên HĐTV hay giám đốc công ty, lợi ích họ bị xâm hại32 Tiếp cận kinh nghiệm số quốc gia quản trị công ty cho thấy xu tăng cường tiền quyền cho thành viên nhiều hơn, quản trị cơng ty yếu kém, ví dụ: Nên đưa tỉ lệ ngưỡng sở hữu vốn góp thành viên để thực việc kiến nghị vấn đề đưa vào chương trình nghị HĐTV Một cách mà thành viên thực quyền tiến hành thủ tục pháp lí hành để chống lại HĐTV, thành viên hội đồng ban giám đốc xét thấy có hành vi vi phạm ảnh hưởng tới lợi ích cơng ty thành viên Có thể nói, việc áp dụng biện pháp khiếu kiện thành viên thể mức độ bảo vệ quyền thành viên cơng ty Việc xây dựng chế thực thi hiệu minh bạch kèm theo việc khởi kiện trách nhiệm quan pháp lí quan quản lí Tuy nhiên, lòng tin thành viên cần phải xây dựng phát triển Do đó, việc xây dựng đảm bảo thiết chế thực quyền thành viên công ty TNHH Việt Nam tốn cần có lời giải thách thức quản trị công ty Tuy nhiên, pháp luật cho phép nhà đầu tư có quyền khởi kiện người quản lí, thành viên HĐTV hay giám đốc cơng ty tồ án tình trạng lợi dụng hay quấy nhiễu, ảnh hưởng tới uy tín người quản lí thương hiệu cơng ty điều khó tránh khỏi Chính vậy, pháp luật cần xây dựng chế nhằm “khuyến cáo” bảo vệ người quản lí trước nguy xung đột đó, hướng tới mơ hình quản trị đại cơng ty hoạt động hiệu sở kiểm tra, đánh giá tính trung thực, tính pháp lí chứng thành viên đưa khởi kiện án 32 Nguyễn Quý Trọng: “Thách thức quản trị công ty cổ phần Việt Nam – từ lý thuyết đến thực tiễn áp dụng”, tạp chí Luật học số 02/ 2014 66 KẾT LUẬN Hướng tới mơ hình quản trị cơng ty nói chung, cơng ty TNHHHTV nói riêng minh bạch hiệu khơng mục tiêu hoạch định sách pháp luật mà thể nhu cầu cổ súy cho nghề nghiệp nhà đầu tư, khách hàng Tuy nhiên, để có sức thu hút, nâng cao lực cạnh tranh vấn đề quản trị nội công ty TNHHHTV vấn đề quan trọng, vấn đề “cốt lõi” cần phải đưa lên hàng đầu Cơng ty TNHHHTV loại hình cơng ty với nhiều tính đặc thù từ thành viên, cấu tổ chức, quản lý đến việc phân chia quyền lực, Quyền quản lý công ty giao cho thành viên Vấn đề quản trị nội công ty TNHHHTV quy định văn pháp luật từ Luật công ty (1990), Luật doanh nghiệp (1999), Luật doanh nghiệp (2005) Luật doanh nghiệp (2014) với văn luật khác liên quan như: Luật Bảo vệ người tiêu dùng, Luật Chứng khoán, Luật Đầu tư,….đã tạo dựng khung pháp lý cho hoạt động cơng ty TNHHHTV Tuy nhiên, bên cạnh quy định pháp luật quản trị công ty TNHHHTV bộc lộ số hạn chế cần khắc phục vướng mắc trình áp dụng Công ty TNHHHTV gắn liền với mối quan hệ đa chiều cách tiếp cận rộng lớn với vận hành chế kiểm soát cân quyền lực Các mối quan hệ tùy thuộc phần vào luật lệ, phần vào điều chỉnh tự nguyện tác động thị trường Duy trì cạnh tranh bình đẳng giới kinh tế có nhiều biến động, cơng ty TNHHHTV cần cải cách điều chỉnh thông lệ, hướng tới hồn thiện quản trị cơng ty để đáp ứng yêu cầu giành hội Vì vậy, xây dựng mơ hình quản trị cơng ty TNHHHTV Việt Nam vừa mang tính truyền thống, đạo đức vừa mang tính đại ln u cầu cấp thiết DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Tài liệu nƣớc Đảng Cộng sản Việt Nam (2005), Nghị số 49-NQ/TW ngày 02/6 Bộ Chính trị Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, Hà Nội Đảng Cộng sản Việt Nam (2006), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Hiến pháp Việt Nam (năm 1946, 1959, 1980 1992, 2001) Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Hiến pháp 1992 sửa đổi bổ sung năm 2001 (2002), Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Luật Công ty năm 1990; Luật doanh nghiệp năm 1999; Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005/2014 Bộ luật Dân Việt Nam năm 2005 Luật Đầu tư năm 2005/2014 10 Luật Chứng khoán 2007 11 Nguyên tắc quản trị OECD 12 Giáo trình luật Thương mại (Tập 1), Trường Đại học luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, năm 2008 13 Luật kinh doanh Việt Nam, Tập 1, TS Lê Minh Toàn (chủ biên), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, năm 2009 14.Cơng ty – Vốn, quản lý tranh chấp theo Luật doanh nghiệp 2005/ Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung, NXB Tri Thức 15 Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp, Đồng Ngọc Ba, Tạp chí Luật học, Số 2/2001, tr.3 – 16 PGS.TS Ngơ Huy Cương (chủ biên):”Giáo trình Luật thương mại phần chung thương nhân”, Nbx Đại học Quốc gia Hà Nội,(2013), tr 262 17 Một số so sánh công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản Luật doanh nghiệp Việt Nam, Nguyễn Thị Lan Hương, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 25 (2009), trang 87-93 18 Thúy Hải (2014): “Ai bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng”; http://www.baomoi.com/ai-bao-ve-quyen-loi-nguoi-tieu-dung/c/13428905.epi 19 IFC (2010): Cẩm nang quản trị công ty, tr 17 – 21 20 Cao Thị Kim Trinh, Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần – Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sĩ, 2004 21 Nguyễn Thanh Bình, “Những đặc trưng quản lý Nhà nước pháp luật cơng ty cổ phần”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 9/2004 22 Đồng Ngọc Ba, “Một số vấn đề pháp luật tực tiễn loại hình Doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí Luật học, số 1/2005 23 Nguyễn Quý Trọng, “Thách thức quản trị công ty cổ phần Việt Nam – từ lý thuyết đến thực tiễn áp dụng”, tạp chí Luật học số 02/ 2014 24 Ngô Viễn Phú, “Địa vị pháp lý Tổng giám đốc công ty cổ phần”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 7/2005 25 Trần Ngọc Tú, “Một số nội dung bảo vệ quyền cổ đông theo Luật Doanh nghiệp 2005”, Tạp chí Ngân hàng, số 20 tháng 10/2006 26 Phạm Duy Nghĩa, “Tổng quan quản trị công ti Việt Nam, Hội thảo khoa học: Luật doanh nghiệp luật phá sản bối cảnh khủng hoảng kinh tếtiếp cận kinh nghiệm từ Đức, Pháp, Nhật”, Đại học Luật Hà Nội năm 2013 II Tài liệu nƣớc 27 James C Freund (1979), Lawyering, a Realistic Approach to Legal Practice, Law Journal Seminars-Press, Mỹ; 28 Lincoln Caplan (1993), Skadden: Power, Money and the Rise of a Legal Empire, HarperColins, Mỹ; 29 The New York State Bar Assosiation: The Lawyers Code of Professional responsibility, Adopted by the New York State Bar Assosiation, Effective January 1, 1970, As Amended Effective January 1, 2002; 30 Brett Cole (2008), M&A Titans: The Pioneers Who Shaped Wall Streets Mergers and Acquisitions Indutry, Jonh Wiley & Sons, Mỹ; 31 George W Dent Jr (2009), "BusinessLawyers as Enterprinse Architects", "BusinessLawyers, Vol 64(2), t279; 32 Đặng Xuân Hợp (2012), " Preparing Law Students for an International Legal Practice: through Law Tutorials", Seminar on Internationalization of Syllabus and Lawyer Practicing, tháng 11/2012, Bond University, Queensland, Úc III Website 33 http://www.vca.gov.vn/Web/Content.aspx?distid=6009&lang=vi-VN, truy cập ngày 8/10/2013 34 http://www.vneconomy.com.vn, truy cập ngày 04/9/2013 35 http://www.vca.gov.vn/Web/Content.aspx?distid=1603&lang=vi-VN, truy cập ngày 7/2/2014 36 http://nghiencuuphapluatdoanhnghiep.wordpress.com 37 http://luathoangminh.com/tieu-diem/2678-buoc-tien-trong-viec-bao-veco-dong-nho.html 38 http://luatminhkhue.vn/quan-tri/thuc-tien-to-tung-co-dong-khoi-kien-tranh-chap-moi luat-con-vuong.aspx 39 http://phapluattp.vn/20100622121823338p1063c1016/co-dong-khoi-kientranh-chap-moi-luat-con-vuong.htm; 40.https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/262 2/T%C3%ACnh-h%C3%ACnh-chung-v%E1%BB%81%C4%91%C4%83ng-k%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87pTh%C3%A1ng-3-v%C3%A0-Qu%C3%BD-I-n%C4%83m-2016.aspx 41 http://www.taichinhdientu.vn/Home/Nang cao chat luong hoat dong cua Hiep hoi doanh nghiep/20103/79820.dfis ... vấn đề lý luận quản trị công ty TNHH hai thành viên pháp luật quản trị công ty TNHH hai thành viên Chương 2: Thực trạng pháp luật Quản trị nội công ty TNHH hai thành viên tỉnh Sơn La Chương 3:... thành viên Hội đồng thành viên công ty TNHH hội đồng tất thành viên công ty Tất thành viên cơng ty TNHH hai thành viên có quyền tham dự Hội đồng thành viên trở thành viên hội đồng Hội đồng thành viên. .. luận Quản trị công ty, quản trị nội công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên; (ii) Lịch sử hình thành, phát triển nội dung pháp luật hành Việt Nam Quản trị công ty, Công ty TNHH hai thành viên