Pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại việt nam và thực tiễn thi hành trên địa bàn tỉnh lạng sơn

Với mong muốn đóng góp vào việc khắc phục những khó khăn trong việc thu hút, quản lý ĐTTTNN tại tỉnh Lạng Sơn, từ đó đưa ra bài học cho các địa phương khác, luận văn hi vọng đóng góp vào

TRỊNH TIẾN DUY

PH¸P LUËT VÒ §ÇU T¦ TRùC TIÕP N¦íC NGOµI T¹I VIÖT NAM Vµ THùC TIÔN THI HµNH

TR£N §ÞA BµN TØNH L¹NG S¥N

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành : Luật kinh tế

Mã số : 8 38 01 07

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Thị Yến

HÀ NỘI - 2018

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi Các kết quả nêu trong luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của luận văn này

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Trịnh Tiến Duy

MỤC LỤC

Trang

NƯỚC NGOÀI VÀ PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ TRỰC TIẾP

1.2 Khái quát pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam 19

NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH

2.1 Quy định pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam 24 2.2 Thực tiễn áp dụng các quy định của pháp luật về đầu tư trực tiếp

NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU

TƯ TRỰC TIẾP NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM VÀ TRÊN

3.1 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả

thực thi pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam 58 3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện chính sách và pháp luật về thu

hút, sử dụng hiệu quả dòng đầu tư trực tiếp nước ngoài tại địa bàn

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHÀO

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

ĐTTTNN : Đầu tư trực tiếp nước ngoài

DANH MỤC CÁC BẢNG

Số hiệu

bảng

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết nghiên cứu đề tài

Toàn cầu hóa và hội nhập kinh tế quốc tế là xu thế khách quan, đang diễn ra với tốc độ ngày càng cao, bao trùm hầu hết các lĩnh vực, vừa thúc đẩy hợp tác, vừa tăng sức ép cạnh tranh và tùy thuộc lẫn nhau giữa các nền kinh tế, Việt Nam trong

sự phát triển của mình không thể không hòa nhập vào dòng chảy chung của thời đại

Cùng với việc mở rộng và đa dạng hóa các quan hệ hợp tác quốc tế, thu hút đầu tư trực tiếp nước ngoài (ĐTTTNN) là một bộ phận quan trọng trong toàn bộ chính sách kinh tế đối ngoại của Đảng và Nhà nước ta Đối với những nước đang phát triển với tích lũy vốn nội bộ trong nền kinh tế còn thấp như Việt Nam, việc thu hút vốn từ bên ngoài, trong đó có vốn ĐTTTNN (FDI) là rất cần thiết cho đầu phát triển FDI được coi là cú huých nhằm giúp Việt Nam thoát khỏi "vòng luẩn quẩn"

về kinh tế

Trong hơn 10 năm qua, kể từ khi Luật Đầu tư năm 2005 có hiệu lực và đi vào thực tiễn đời sống kinh tế - xã hội, Việt Nam luôn duy trì tăng trưởng ở mức cao, tốc độ tăng trưởng kinh tế trung bình giai đoạn 2005 - 2017 đạt khoảng 6,5%, trong đó yếu tố vốn đóng góp hơn 60%; bộ mặt kinh tế Việt Nam đã có những thay đổi tích cực, đặc biệt trong việc thu hút đầu tư nước ngoài (ĐTNN) vào Việt Nam Tuy nhiên, FDI cũng làm này sinh nhiều vấn đề bất cập như ô nhiễm môi trường, chuyển giao công nghệ lạc hậu, lấn áp doanh nghiệp trong nước… Nhìn thẳng vào kết quả thu hút và sử dụng FDI ở Việt Nam, có thể thấy rằng hoạt động thu hút và

sử dụng FDI chưa đạt những kết quả như kỳ vọng v

Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật về ĐTTTNN tại Việt Nam và thực tiễn thi hành trên địa bàn tỉnh Lạng Sơn - một tỉnh miền núi, biên giới có nhiều tiềm năng phát triển kinh tế, những chính sách thu hút vốn ĐTNN sẽ mang lại tỷ lệ vốn ĐTNN lớn trên cả nước, sẽ là một nghiên cứu vừa mang tính học thuật vừa mang tính thực tiễn sâu sắc về sự vận dụng các quy định của pháp luật đầu tư, đồng thời sẽ mang đến cái nhìn toàn diện và thực tế nhất về những hạn chế về ĐTTTNN mà Luật Đầu

tư năm 2014 cùng với Luật Đầu tư năm 2005 trước đây đã gặp phải, qua đó nhằm thấy

rõ những điểm mới, tích cực của Luật Đầu tư năm 2014

Với mong muốn đóng góp vào việc khắc phục những khó khăn trong việc thu hút, quản lý ĐTTTNN tại tỉnh Lạng Sơn, từ đó đưa ra bài học cho các địa phương khác, luận văn hi vọng đóng góp vào việc nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về ĐTTTNN tại Việt Nam nhất là khi Luật Đầu tư năm 2014 có hiệu lực, để hoạt động này tiếp tục phát huy vai trò của mình trong sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước

Đó là lý do tác giả chọn đề tài: "Pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài

tại Việt Nam và thực tiễn thi hành trên địa bàn tỉnh Lạng Sơn" làm đề tài luận

văn tốt nghiệp cao học Luật của mình

2 Tình hình nghiên cứu

Trong những năm qua chủ đề nghiên cứu về ĐTTTNN đã thu hút được

sự quan tâm của nhiều nhà nghiên cứu cả luật học và kinh tế học dưới các góc độ như: cơ chế, chính sách thu hút ĐTTTNN; hoàn thiện pháp luật về ĐTTTNN…

Có thể kể đến một số công trình về lĩnh vực này đã được công bố gần đây như:

Bài viết: Một số bất cập trong pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt

Nam hiện nay, của Đỗ Minh Thư, Tạp chí Dân chủ và pháp luật, số 2/2009; Tạp

chí Cộng sản, số 12/2014: Các biện pháp bảo đảm và khuyến khích đầu tư trực

tiếp nước ngoài tại Việt Nam; bài viết: Đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam hiện nay" của ThS Ngô Văn Cương được đăng trên tạp chí Lý luận chính trị, số

07/2015; Luận án tiến sĩ kinh tế: Thu hút vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài ở Việt

Nam trong giai đoạn hiện nay, của Nguyễn Quỳnh Thơ; bài viết: Đầu tư trực tiếp nước ngoài ở Việt Nam - Thực trạng và giải pháp, của Trần Xuân Tùng,

Nxb chính trị quốc gia, Hà Nội, 2015; bài viết: Một số bất cập trong pháp luật

đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam hiện nay, của Trần Văn Duy, Tạp chí

Dân chủ và pháp luật, số chuyên đề/2012…

Với những mục tiêu và nhiệm vụ khác nhau, bối cảnh nghiên cứu khác nhau, nên những công trình nghiên cứu này chủ yếu đề cập đến một hoặc một nhóm

vấn đề trong pháp luật về ĐTTTNN theo Luật Đầu tư năm 2014 Vì vậy, việc nghiên cứu một cách đầy đủ, có hệ thống và sâu sắc chế định pháp luật về ĐTTTNN tại Việt Nam, đồng thời đánh giá việc áp dụng các quy định này trên địa bàn một địa phương nhất định, đưa ra các phương hướng hoàn thiện và giải pháp nâng cao việc thực thi vừa đảm bảo tính mới vừa đáp ứng được đòi hỏi và nhu cầu cần thiết khi thực hiện Luật Đầu tư năm 2014 trong giai đoạn hiện nay

3 Mục đích nghiên cứu

Mục đích của việc nghiên cứu đề tài là hệ thống hóa một cách toàn diện về pháp luật ĐTTTNN tại Việt Nam hiện nay và việc áp dụng trên địa bàn tỉnh Lạng Sơn; thông qua việc thực hiện nhiệm vụ nghiên cứu, mục đích luận văn muốn đạt được là nêu ra được những giải pháp cụ thể, có tính thực tế và thuyết phục để thực thi có hiệu quả các quy định pháp luật trong lĩnh vực ĐTTTNN tại Việt Nam và trên địa bàn tỉnh Lạng Sơn

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Về đối tượng nghiên cứu, đề tài tập trung nghiên cứu một số vấn đề cơ bản

về thực trạng ĐTTTNN tại Việt Nam, quy định pháp luật hiện hành về ĐTTTNN tại Việt Nam và thực tiễn thi hành trên địa bàn tỉnh Lạng Sơn

Phạm vi nghiên cứu của luận văn, là những vấn đề lý luận và thực tiễn liên quan đến pháp luật của Việt Nam về ĐTTTNN và việc thi hành trên địa bàn tỉnh Lạng Sơn Luận văn nghiên cứu văn bản pháp luật Việt Nam về ĐTTTNN bao gồm: Luật Đầu tư năm 2014, các luật có liên quan đến chính sách ĐTTTNN tại Việt Nam

và các văn bản dưới luật (nghị định, thông tư, ), chính sách áp dụng riêng của tỉnh Lạng Sơn, nhằm đề xuất một số giải pháp hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực hiện các quy định của pháp luật trong lĩnh vực thu hút ĐTNN ở Việt Nam nói chung và địa bàn các địa phương nói riêng

5 Phương pháp nghiên cứu

Trong luận văn, tác giả đã sử dụng phương pháp luận biện chứng duy vật và những quan điểm, đường lối, chính sách của Đảng Cộng sản Việt Nam

Phương pháp nghiên cứu: tác giả đã sử dụng các phương pháp nghiên cứu

cụ thể như: Phương pháp phân tích trong việc phân tích vấn đề lý luận của đề tài,

phân tích các quy định của pháp luật; phương pháp chứng minh, bằng việc đưa ra những ví dụ cụ thể để minh chứng cho một nhận định; phương pháp diễn giải; phương pháp quy nạp; phương pháp so sánh dùng trong việc so sánh với pháp luật nước ngoài; phương pháp thống kê áp dụng trong thống kê và tổng hợp số liệu thực tế

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về đầu tư trực tiếp nước ngoài và pháp

luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

Chương 2: Thực trạng pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt

Nam và thực tiễn thi hành tại tỉnh Lạng Sơn

Chương 3: Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu

quả thực thi pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam và tại địa bàn tỉnh Lạng Sơn

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐẦU TƯ TRỰC TIẾP NƯỚC NGOÀI

VÀ PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ TRỰC TIẾP NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM

1.1 Khái quát về đầu tư trực tiếp nước ngoài

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm đầu tư trực tiếp nước ngoài

1.1.1.1 Khái niệm đầu tư trực tiếp nước ngoài

Đầu tư là khái niệm phổ biến, được sử dụng trong nhiều lĩnh vực khác nhau của đời sống xã hội Trên phương diện kinh tế vĩ mô, "đầu tư có nghĩa là sự hy sinh giá trị chắc chắn ở thời điểm hiện tại để đạt được giá trị (có thể không chắc chắn) trong tương lai"1

Giá trị ở hiện tại có thể là tiền, tài nguyên thiên nhiên, sức lao động và trí tuệ Giá trị tương lai là sự gia tăng lợi ích trực tiếp về tài sản, cơ sở vật chất; hoặc là sự gia tăng lợi ích gián tiếp như giải quyết việc làm cho người lao động, các dịch vụ phụ trợ kéo theo hoạt động đầu tư Hay đầu tư được quan niệm là hoạt động sử dụng các nguồn lực hiện tại, nhằm đem lại cho nền kinh tế, xã hội những kết quả trong tương lai lớn hơn các nguồn lực đã sử dụng để đạt được các kết quả đó Quan điểm này tương đồng với cách định nghĩa truyền thống của Từ điển Tiếng Việt về đầu tư, theo đó đầu tư là việc "bỏ nhân lực, vật lực, tài lực vào công việc gì, trên cơ sở tính toán hiệu quả kinh tế, xã hội"2 Như vậy, đầu tư được tiếp cận là hoạt động sử dụng các nguồn lực ở thời điểm hiện tại để tạo ra các tài sản vật chất hoặc trí tuệ mới cho xã hội; hay đầu tư là hoạt động sử dụng các nguồn lực nhằm biến các lợi ích dự kiến thành hiện thực trong một khoảng thời gian nhất định

Dưới góc độ pháp lý, đầu tư được hiểu là việc sử dụng các nguồn lực trên

cơ sở tính toán lợi ích kinh tế, xã hội, theo các hình thức và cách thức do pháp luật quy định nhằm mục đích thu về lợi nhuận hoặc lợi ích kinh tế, xã hội Trong khoa học pháp lý cũng như thực tiễn xây dựng chính sách, pháp luật về đầu tư, hoạt động đầu tư chủ yếu được đề cập là đầu tư có tính chất kinh doanh, thương mại Theo

1 Trường Đại học Kinh tế Quốc dân (2012), Giáo trình Kinh tế đầu tư, Nxb Thống kê, Hà Nội

2 Viện Ngôn ngữ học (2003), Từ điển Tiếng Việt, NXB Đà Nẵng, 2003, tr 301

Black's Law Dictionary, đầu tư (investment) được định nghĩa "là sự chi phí của cải vật chất nhằm mục đích làm tăng giá trị tài sản hay tìm kiếm lợi nhuận"3 Theo đó, đầu tư được hiểu theo nghĩa hẹp hơn, là việc thực hiện các hoạt động nhằm mục đích lợi nhuận Dưới góc độ này, về mục đích, hoạt động đầu tư có mục đích giống như hoạt động kinh doanh4 hay hoạt động thương mại5, là việc nhà đầu tư bỏ các nguồn lực để đầu tư nhằm mục đích sinh lợi Quan điểm này được thể hiện rõ ràng trong các đạo luật

về đầu tư của Việt Nam Cụ thể, Luật Đầu tư năm 2005 là văn bản đầu tiên định nghĩa

về đầu tư, theo đó "đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn bằng các loại tài sản hữu hình hoặc

vô hình để hình thành tài sản tiến hành các hoạt động đầu tư theo quy định của Luật này và các quy định khác của pháp luật có liên quan" (khoản 1 Điều 3); mà theo Điều 1 Luật Đầu tư năm 2005 ghi nhận: "Luật này quy định về hoạt động đầu tư nhằm mục đích kinh doanh " Như vậy, những hoạt động đầu tư nhằm mục đích kinh doanh, tìm kiếm lợi nhuận thuộc đối tượng điều chỉnh của Luật Đầu tư năm 2005; còn những hoạt động đầu tư không nhằm mục đích lợi nhuận không được điều chỉnh bằng Luật Đầu tư năm 2005 mà điều chỉnh bằng các quy phạm có liên quan

Luật Đầu tư năm 2014 định nghĩa cụ thể hơn về mục đích sinh lời của hoạt động đầu tư bằng việc giới hạn phạm vi điều chỉnh của đạo luật này là điều chỉnh hoạt động đầu tư kinh doanh Theo đó, "đầu tư kinh doanh là việc nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư để thực hiện hoạt động kinh doanh thông qua việc thành lập tổ chức kinh tế; đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp của tổ chức kinh tế; đầu tư theo hình thức hợp đồng hoặc thực hiện dự án đầu tư" (khoản 5 Điều 3) Đầu tư kinh doanh theo Luật Đầu tư năm 2014 được thực hiện theo các hình thức đầu tư mà Luật này quy định với mục tiêu cuối cùng là lợi nhuận

Đầu tư trực tiếp nước ngoài là một hình thức của hoạt động đầu tư, đã và đang diễn ra sôi động và phổ biến ở các nước trên thế giới nói chung và Việt Nam nói riêng Từ trước đến nay có rất nhiều cách hiểu khác nhau về khái niệm ĐTTTNN Có thể đơn cử một số khái niệm sau:

3 Black's Law Dictionary, Centennial Edition, Sixth Edition, 1991, page 825

4 Khoản 16 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2014

5 Khoản 1 Điều 3 Luật Thương mại 2005

Theo Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD): "Đầu tư trực tiếp nước ngoài là hình thức đầu tư với mục đích thiết lập các quan hệ kinh tế bền vững với một công việc kinh doanh, đem lại khả năng thực hiện một ảnh hưởng có hiệu quả đối với quản lí việc đầu tư ấy"6

Quỹ tiền tệ quốc tế (IMF) trong báo cáo cán cân thanh toán hàng năm đã đưa ra định nghĩa về ĐTTTNN, cụ thể: "Hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài là hoạt động có lợi ích lâu dài của một doanh nghiệp tại một nước khác (nước nhận đầu tư - hosting country), không phải tại nước mà doanh nghiệp đang hoạt động (nước đi đầu tư - source country) với mục đích quản lý một cách có hiệu quả doanh nghiệp"7

Tổ chức Thương mại Thế giới đưa ra định nghĩa như sau: Đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI) xảy ra khi một nhà đầu tư từ một nước (nước chủ đầu tư) có được một tài sản ở một nước khác (nước thu hút đầu tư) cùng với quyền quản lý tài sản

đó Phương diện quản lý là thứ để phân biệt FDI với các công cụ tài chính khác Trong phần lớn trường hợp, cả nhà đầu tư lẫn tài sản mà người đó quản lý ở nước ngoài là các cơ sở kinh doanh trong những trường hợp đó, nhà đầu tư thường hay được gọi là "công ty mẹ" và các tài sản được gọi là "công ty con" hay "chi nhánh công ty"8

Xét dưới góc độ nghiên cứu, các nhà nghiên cứu đưa ra các khái niệm về đầu tư khác nhau, mỗi khái niệm lại nhấn mạnh đến một khía cạnh của ĐTTTNN,

có quan điểm đề cao vai trò, có quan điểm nhấn mạnh cách thức đầu tư, có quan điểm nhấn mạnh đến tính chất hoạt động đầu tư Hiện nay ĐTTTNN đang là vấn đề được sự quan tâm của nhiều nước, tuy nhiên pháp luật của các nước khác nhau lại quy định khác nhau về vấn đề này

Ở nước ta, ngay từ năm 1977, khái niệm ĐTNN đã chính thức được ghi nhận trong Điều lệ về ĐTTTNN được ban hành kèm theo Nghị định 115/CP ngày 18/4/1977 của Hội đồng Chính phủ Đến Luật ĐTNN tại Việt Nam năm 1987, khái niệm ĐTNN đã được ghi nhận tại khoản 3 Điều 2: "Đầu tư nước ngoài là việc các tổ

6 Viện Ngôn ngữ học (2003), Từ điển Tiếng Việt, Sđd, tr 28

7 Viện Ngôn ngữ học (2003), Từ điển Tiếng Việt, Sđd, tr 27

8 Viện Ngôn ngữ học (2003), Từ điển Tiếng Việt, Sđd, tr 31

chức, cá nhân nước ngoài trực tiếp đưa vào Việt Nam vốn bằng tiền nước ngoài hoặc bất kỳ tài sản nào được Chính phủ Việt Nam chấp thuận để hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hoặc thành lập xí nghiệp liên doanh hoặc xí nghiệp 100% vốn nước ngoài theo quy định của Luật này", tuy nhiên, khái niệm này còn khá dè dặt Luật ĐTNN năm 1996 đã tiến một bước nữa so với Luật ĐTNN tại Việt Nam 1987 trước đây, cụ thể, khái niệm ĐTTTNN được đưa ra vừa ngắn gọn vừa bảo đảm các

dấu hiệu đặc trưng của hoạt động này: Đầu tư trực tiếp nước ngoài là việc nhà đầu

tư nước ngoài đưa vào Việt Nam vốn bằng tiền hoặc bất kỳ tài sản nào để tiến hành các hoạt động đầu tư theo quy định của Luật này Luật Đầu tư năm 2005, hiện tại là

Luật Đầu tư năm 2014 đã điều chỉnh thống nhất đầu tư trong nước với ĐTNN, do

đó không còn quy định thế nào là ĐTTTNN Khoản 5 Điều 3 Luật Đầu tư năm 2014

đưa ra khái niệm đầu tư kinh doanh, theo đó: Đầu tư kinh doanh là việc nhà đầu tư

bỏ vốn đầu tư để thực hiện hoạt động kinh doanh thông qua việc thành lập tổ chức kinh tế; đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp của tổ chức kinh tế; đầu tư theo hình thức hợp đồng hoặc thực hiện dự án đầu tư

Qua một số khái niệm về ĐTTTNN, có thể thấy bản chất của hoạt động đầu

tư này là sự bỏ vốn dài hạn của cá nhân hay công ty nước này vào nước khác bằng cách thực hiện hoạt động kinh doanh thương mại nhằm mục tiêu lợi nhuận và cá nhân hay công ty nước ngoài thực hiện hoạt động đầu tư được quyền quản lý hoạt động kinh doanh của mình tại nước mà họ thực hiện hoạt động đầu tư

1.1.1.2 Đặc điểm đầu tư trực tiếp nước ngoài

Thứ nhất, bản chất của ĐTTTNN (FDI) là sự di chuyển một khối lượng

nguồn vốn kinh doanh dài hạn giữa các quốc gia nhằm thu lợi nhuận cao hơn Đó chính là hình thức xuất khẩu tư bản để thu lợi nhuận cao Do đi kèm với đầu tư vốn

là đầu tư công nghệ và tri thức kinh doanh nên hình thức này thúc đẩy mạnh mẽ quá trình công nghiệp hóa, hiện đại hóa ở nước nhận đầu tư FDI chỉ ra rằng chủ đầu tư phải có một mức độ ảnh hưởng đáng kể đối với việc quản lý doanh nghiệp cư trú ở một nền kinh tế khác Tiếng nói hiệu quả trong quản lý phải đi kèm với một mức sở hữu cổ phần nhất định thì mới được coi là FDI Cụ thể, bản chất của FDI là:

Một là, FDI không tạo ra những ràng buộc về chính trị, quân sự, không để

lại những gánh nặng nợ nần cho nền kinh tế quốc gia tiếp nhận Mặc dù FDI vẫn chịu sự chi phối của Chính phủ nhưng FDI ít bị lệ thuộc vào mối quan hệ chính trị giữa hai bên do FDI là hình thức đầu tư bằng vốn tư nhân và hoạt động với mục đích cơ bản là lợi nhận, bên nước ngoài trực tiếp tham gia quản lý và vận hành Theo đó FDI tránh cho quốc gia tiếp nhận những ràng buộc phải đánh đổi về chính trị, quân sự và đặc biệt không để lại hậu quả nợ nần cho nền kinh tế nước chủ nhà Tuy nhiên, một quốc gia sẽ có thể gặp nhiều rủi ro nếu như quá phụ thuộc vào nguồn vốn bên ngoài này

Hai là, FDI thường đi kèm với việc chuyển giao công nghệ cho quốc gia

nhận đầu tư Như đã phân tích ở phần trên về bản chất của FDI, khi thực hiện hoạt động ĐTNN, bên cạnh vốn bằng tiền và các tài sản hữu hình như máy móc, thiết bị, bất động sản… nhà đầu tư còn mang cả quy trình công nghệ, kỹ thuật tiên tiến, các phát minh sáng chế, kinh nghiệm và kỹ năng quản lý… đến nước chủ nhà Đây là một trong những điểm trọng yếu mà các quốc gia tiếp nhận đầu tư hướng tới khi kêu gọi thu hút FDI, đặc biệt ở các nước đang phát triển với trình độ khoa học - kỹ thuật, năng lực quản lý còn hạn chế

Ba là, FDI có tác động trực tiếp và lâu dài tới cơ cấu kinh tế, mức độ phát

triển của quốc gia tiếp nhận Hoạt động FDI mang đến cho quốc gia tiếp nhận những công nghệ mới, góp phần tạo ra những lĩnh vực mới, ngành nghề mới Sự phát triển của khu vực FDI trong một số ngành, lĩnh vực nhất định trực tiếp làm thay đổi cơ cấu kinh tế Bên cạnh đó FDI cũng có tác động lâu dài đến mức độ phát triển của quốc gia tiếp nhận

Bốn là, quyền và nghĩa vụ của mỗi bên tham gia phụ thuộc vào tỷ lệ vốn

góp, theo đó rủi ro và lợi nhận sẽ được san sẻ cho các bên Nếu nhà ĐTNN đầu tư 100% vốn thì họ có toàn quyền quản lý và điều hành công ty

Thứ hai, chủ thể của ĐTTTNN là các nhà ĐTNN; theo đó, nhà ĐTNN là cá

nhân có quốc tịch nước ngoài, tổ chức thành lập theo pháp luật nước ngoài thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh tại nước tiếp nhận đầu tư

Thứ ba, mục đích hàng đầu của ĐTTTNN là tìm kiếm lợi nhuận Trong khi

các hình thức đầu tư gián tiếp thu được lợi tức tài chính ổn định, nguồn thu của các doanh nghiệp FDI hoàn toàn phụ thuộc và kết quả kinh doanh của doanh nghiệp mà

họ đầu tư vốn, do đó thu nhập mà doanh nghiệp FDI nhận được mang tính chất thu nhập kinh doanh và kém ổn định hơn Xét về mặt tích cực, nhà đầu tư được tự chủ hoàn toàn trong hoạt động kinh doanh của mình, toàn quyền đưa ra các quyết định tài chính và chịu trách nhiệm lãi lỗ với các khoản đầu tư Đây có thể coi là động lực thúc đẩy nhà đầu tư tập trung đưa ra các quyết định phù hợp nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh Đó cũng là lý do các dự án FDI thường đạt được hiệu quả kinh doanh cao hơn so với các hình thức đầu tư khác

1.1.2 Các hình thức đầu tư trực tiếp nước ngoài

Theo quy định của Luật Đầu tư năm 2014, hoạt động đầu tư nói chung và ĐTTTNN nói riêng được thực hiện dưới các hình thức sau:

- Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế: đầu tư thành lập tổ chức kinh tế được

thực hiện dưới các hình thức:

(i) Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhà ĐTNN: Nhà ĐTNN

có quyền thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của mình theo quy định của pháp luật Trước khi thành lập tổ chức kinh tế, nhà ĐTNN phải có dự án đầu tư, thực hiện thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định của Luật Đầu tư và phải đáp

ứng các điều kiện về tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ quy định của pháp luật

(ii) Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế có sự góp vốn của các nhà đầu tư: Các

nhà đầu tư có quyền thực hiện hoạt động đầu tư bằng việc thành lập tổ chức kinh tế có

sự tham gia góp vốn của nhiều người Đó là công ty hợp danh, công ty cổ phần, công

ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, hợp tác xã, doanh nghiệp có vốn ĐTNN

- Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế: theo quy định của Luật Đầu tư năm 2014, các nhà đầu tư có quyền đầu tư

theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế đã được thành lập và đang hoạt động Trường hợp này, nhà đầu tư không phải là sáng lập

viên của tổ chức kinh tế đó, mà là người góp vốn vào tổ chức kinh tế

- Đầu tư theo hợp đồng: theo Luật Đầu tư năm 2014, nhà đầu tư được

quyền thực hiện hoạt động đầu tư theo hợp đồng dưới các hình thức sau:

(i) Đầu tư theo hình thức hợp đồng đối tác công tư (hợp đồng PPP): Nhà

đầu tư, doanh nghiệp dự án ký kết hợp đồng đối tác công tư với cơ quan nhà nước

có thẩm quyền để thực hiện dự án đầu tư xây dựng mới hoặc cải tạo, nâng cấp, mở rộng, quản lý và vận hành công trình k ết cấu hạ tầng hoặc cung cấp dịch vụ công Các hợp đồng này đều được ký kết giữa một bên là nhà đầu tư, và một bên là cơ quan nhà nước có thẩm quyền để thực hiện dự án đầu tư trong lĩnh vực xây dựng, kinh doanh công trình kết cấu hạ tầng hoặc cung cấp dịch vụ công Mục đích của hình thức đầu tư này là Nhà nước kêu gọi vốn đầu tư của các nhà đầu tư trong nước, ngoài nước để xây dựng các công trình thuộc trách nhiệm của Nhà nước, đáp ứng

nhu cầu sử dụng hạ tầng hoặc dịch vụ công của người dân

(ii) Đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC):

Hợp đồng hợp tác kinh doanh là hình thức đầu tư được ký giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập tổ chức kinh tế Đây là hình thức đầu tư mà các nhà đầu tư chỉ ký kết hợp đồng với nhau để thực hiện dự án đầu tư; sau khi thực hiện xong, các nhà đầu tư sẽ tiến hành

thanh lý hợp đồng, kết thúc sự ràng buộc về quyền và nghĩa vụ

1.1.3 Tác động của đầu tư trực tiếp nước ngoài

Đầu tư trực tiếp nước ngoài là hình thức đầu tư dài hạn của cá nhân hay công

ty nước này vào nước khác bằng cách thiết lập cơ sở sản xuất, kinh doanh; cá nhân hay công ty nước ngoài đó sẽ nắm quyền quản lý cơ sở sản xuất kinh doanh này

Hiện nay, ĐTTTNN là hoạt động được cả chủ thể đầu tư và chủ thể nhận đầu

tư đặc biệt quan tâm xuất phát từ vai trò, lợi ích to lớn mà hoạt động ĐTTTNN mang lại Khi mà sự phân hóa giàu nghèo giữa các quốc gia ngày càng trở nên gay gắt tạo ra một khoảng cách quá lớn thì không những các nước nghèo phải chịu nhiều thua thiệt,

mà chính nó cũng trở thành yếu tố cản trở sự phát triển của các nước giàu Khi đã tìm

ra căn nguyên gây nghèo đói của các quốc gia chậm phát triển, các nhà kinh tế học cho rằng, để phát triển kinh tế các nước đang phát triển phải có biện pháp thu hút được

nguồn vốn từ ĐTTTNN Họ cho rằng đa số các nước đang phát triển đều thiếu vốn, khả năng tích lũy vốn hạn chế, nguồn nhân lực bị hạn chế bởi tuổi thọ và dân trí thấp, mặc dù nguồn tài nguyên thiên nhiên tương đối phong phú, nguồn lao động dồi dào và giá nhân công rẻ như trong một vòng luẩn quẩn không lối thoát Bởi vậy, muốn phát triển kinh tế phải có cú huých từ bên ngoài nhằm phá vỡ cái vòng luẩn quẩn ấy Cú huých đó chính là sự đầu tư của nước ngoài vào các nước đang phát triển Dù ĐTTTNN trước hết phục vụ cho lợi ích của các nước công nghiệp xuất vốn chứ chưa phải nước nhận vốn nhưng nó là nhân tố quan trọng, là giải pháp tích cực cho nền kinh tế chậm phát triển có thể vươn đến những thị trường mới, khuyến khích việc mở rộng kỹ thuật hiện đại và những phương pháp quản lý hiệu quả hơn

a Đối với nước chủ đầu tư

* Tác động tích cực

Một là, ĐTTTNN đem lại lợi nhuận cao hơn ở trong nước Đây là vấn đề

quan trọng hàng đầu đối với các nhà đầu tư Việc đầu tư ra nước ngoài làm cho yêu cầu tương đối về lao động ở trong nước giảm hay năng suất giảm Ngược lại, tổng lợi nhuận thu được từ đầu tư ra nước ngoài tăng, lợi suất đối với yếu tố lao động giảm và yếu tố tư bản tăng Như vậy, thu nhập từ việc đầu tư ở nước ngoài có sự tái phân phối thu nhập quốc nội từ lao động thành tư bản

Hai là, ĐTTTNN kích thích việc xuất khẩu trực tiếp thiết bị máy móc Đặc

biệt là khi đầu tư vào các nước đang phát triển có nền công nghiệp cơ khí lạc hậu hoặc khi các công ty mẹ cung cấp cho các công ty con ở nước ngoài máy móc thiết

bị, linh kiện, phụ tùng và nguyên liệu Nếu công ty của nước đầu tư muốn chiếm lĩnh thị trường thì ĐTTTNN tác động vào việc xuất khẩu các linh kiện tương quan, các sản phẩm tương quan để tăng tổng kim ngạch xuất khẩu

Ba là, đối với nhập khẩu, nếu các nước đầu tư đầu tư trực tiếp vào ngành

khai thác của nước chủ nhà, họ có được nguyên liệu giá rẻ Trong điều kiện nhập khẩu ngang nhau, họ có thể giảm được giá so với trước đây nhập từ nước khác Nếu

sử dụng giá lao động rẻ của nước ngoài để sản xuất linh kiện rồi xuất về trong nước

để sản xuất thành phẩm, họ có thể giảm được giá thành phẩm mà trước đây họ phải

nhập khẩu Trong dài hạn, việc đầu tư ra nước ngoài sẽ đem lại ảnh hưởng tích cực cho cán cân thanh toán quốc tế của nước đầu tư Đó là do việc xuất khẩu thiết bị máy móc, nguyên vật liệu… cộng với một phần lợi nhuận được chuyển về nước đã đem ngoại tệ trở lại cho nước đầu tư

* Tác động tiêu cực

Một là, do sự lưu động vốn ra nước ngoài mà việc đầu tư trực tiếp này lại

gây ra ảnh hưởng tiêu cực tạm thời cho cán cân thanh toán quốc tế Nguyên nhân là

do trong năm có đầu tư ra nước ngoài, chi tiêu bên ngoài của nước đầu tư tăng lên

và gây ra sự thâm hụt tạm thời trong cán cân thanh toán ngân sách Vì vậy, nó khiến một số ngành trong nước sẽ không được đầu tư đầy đủ

Hai là, việc xuất khẩu tư bản có nguy cơ tạo ra thất nghiệp ở nước đầu tư

Hãy xem xét một trong những nguyên nhân mà các nhà tư bản đầu tư ra nước ngoài là nhằm sử dụng lao động không lành nghề, giá rẻ của những nước đang phát triển Điều này tất yếu làm tăng thất nghiệp cơ cấu trong số lao động không lành nghề của nước đầu tư Thêm vào đó, nước sở tại lại có thể xuất khẩu sang nước đầu tư hoặc thay cho việc nhập khẩu trước đây từ nước đầu tư, họ tự sản xuất được hàng hóa cho mình càng làm cho nguy cơ thất nghiệp này thêm trầm trọng Xu hướng giảm mức thuê mướn nhân công ở nước chủ đầu tư và tăng mức thuê công nhân ở nước sở tại dẫn đến sự đối kháng về lao động ở nước đầu tư và quyền lợi lao động ở nước chủ nhà

b Đối với nước tiếp nhận đầu tư

* Tác động tích cực

Một là, FDI bổ sung vốn cho nền kinh tế

FDI không chỉ bổ sung nguồn vốn đầu tư phát triển mà còn là một luồng vốn

ổn định hơn so với các luồng vốn đầu tư quốc tế khác, bởi FDI dựa trên quan điểm dài hạn về thị trường, về triển vọng tăng trưởng và không tạo ra nợ cho Chính phủ nước tiếp nhận đầu tư, do vậy, ít có khuynh hướng thay đổi khi có tình huống bất lợi

Hai là, FDI cung cấp công nghệ mới cho sự phát triển

Có thể nói, công nghệ là yếu tố quyết định tốc độ tăng trưởng và sự phát triển của mọi quốc gia, đối với các nước đang phát triển thì vai trò này càng được

khẳng định rõ Bởi vậy, tăng cường khả năng công nghệ luôn là một trong những mục tiêu ưu tiên phát triển hàng đầu của mọi quốc gia Tuy nhiên, để thực hiện mục tiêu này đòi hỏi không chỉ cần nhiều vốn mà còn phải có một trình độ phát triển nhất định của khoa học - kỹ thuật

Đầu tư nước ngoài (đặc biệt là FDI) được coi là nguồn quan trọng để phát triển khả năng công nghệ của nước chủ nhà Vai trò này được thể hiện qua hai khía cạnh chính là chuyển giao công nghệ sẵn có từ bên ngoài vào và sự phát triển khả năng công nghệ của các cơ sở nghiên cứu, ứng dụng của nước chủ nhà Đây là những mục tiêu quan trọng được nước chủ nhà mong đợi từ các nhà ĐTNN

Chuyển giao công nghệ thông qua con đường FDI thường được thực hiện chủ yếu bởi các TNC (công ty xuyên quốc gia), dưới các hình thức chuyển giao trong nội bộ giữa các chi nhánh của một TNC và chuyển giao giữa các chi nhánh của các TNC Phần lớn công nghệ được chuyển giao giữa các chi nhánh của các TNC sang nước chủ nhà, nhất là các nước đang phát triển được thông qua các doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài và doanh nghiệp liên doanh mà bên nước ngoài nắm phần lớn cổ phần dưới các hạng mục chủ yếu như tiến bộ công nghệ, sản phẩm công nghệ, công nghệ thiết kế và xây dựng, kỹ thuật kiểm tra chất lượng, công nghệ quản lý, công nghệ marketing

Mặt khác, trong quá trình sử dụng các công nghệ nước ngoài (nhất là ở các doanh nghiệp liên doanh) các doanh nghiệp trong nước học được cách thiết kế, chế tạo từ công nghệ nguồn, sau đó cải biến cho phù hợp với điều kiện sử dụng của mình Đây là một trong những tác động tích cực quan trọng của FDI đối với việc phát triển công nghệ ở các nước đang phát triển

Ba là, FDI giúp phát triển nguồn nhân lực và tạo việc làm

Phát triển nguồn nhân lực và tạo việc làm là nhân tố quan trọng thúc đẩy tăng trưởng kinh tế Mục tiêu của nhà ĐTNN là thu được lợi nhuận tối đa, củng cố chỗ đứng và duy trì thế cạnh tranh trên thị trường thế giới Do đó, họ đặc biệt quan tâm đến việc tận dụng nguồn lao động rẻ ở các nước tiếp nhận đầu tư Số lao động trực tiếp làm việc trong các doanh nghiệp FDI ngày càng tăng nhanh ở các nước đang phát triển

Ngoài ra, các hoạt động cung ứng dịch vụ và gia công cho các dự án FDI cũng tạo ra thêm nhiều cơ hội việc làm Những cải thiện về nguồn nhân lực ở các nước tiếp nhận đầu tư còn có thể đạt hiệu quả lớn hơn khi những người làm việc trong các doanh nghiệp FDI chuyển sang làm việc cho các doanh nghiệp trong nước hoặc tự mình thành lập doanh nghiệp mới ĐTNN còn có vai trò đáng kể đối với tăng cường sức khỏe và dinh dưỡng cho người dân nước chủ nhà thông qua các dự án đầu tư vào ngành y tế, dược phẩm, công nghệ sinh học và chế biến thực phẩm

Bốn là, FDI giúp mở rộng thị trường và thúc đẩy xuất khẩu

Xuất khẩu là yếu tố quan trọng của tăng trưởng Nhờ có đẩy mạnh xuất khẩu, những lợi thế so sánh của yếu tố sản xuất ở nước chủ nhà được khai thác có hiệu quả hơn trong phân công lao động quốc tế Các nước đang phát triển tuy có khả năng sản xuất với mức chi phí có thể cạnh tranh được nhưng vẫn rất khó khăn trong việc thâm nhập thị trường quốc tế Bởi thế, khuyến khích ĐTNN hướng vào xuất khẩu luôn

là ưu đãi đặc biệt trong chính sách thu hút FDI của các nước này Thông qua FDI các nước tiếp nhận đầu tư có thể tiếp cận với thị trường thế giới, vì hầu hết các hoạt động FDI đều do các công ty xuyên quốc gia (TNC) thực hiện Ở tất cả các nước đang phát triển, các TNC đều đóng vai trò quan trọng trong việc mở rộng xuất khẩu do vị thế

và uy tín của chúng trong hệ thống sản xuất và thương mại quốc tế

Năm là, FDI thúc đẩy quá trình chuyển dịch cơ cấu kinh tế

Yêu cầu chuyển dịch cơ cấu kinh tế không chỉ là đòi hỏi của bản thân sự phát triển nội tại nền kinh tế mà còn là đòi hỏi của xu hướng quốc tế hóa đời sống kinh tế đang diễn ra mạnh mẽ hiện nay FDI là một bộ phận quan trọng của hoạt động kinh tế đối ngoại thông qua đó các quốc gia sẽ tham gia ngày càng nhiều vào quá trình liên kết kinh tế giữa các nước trên thế giới, đòi hỏi phải thay đổi cơ cấu kinh tế trong nước cho phù hợp với sự phân công lao động quốc tế Sự chuyển dịch

cơ cấu kinh tế của mỗi quốc gia phù hợp với trình độ phát triển chung trên thế giới

sẽ tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động FDI Ngược lại, chính FDI lại góp phần thúc đẩy nhanh quá trình chuyển dịch cơ cấu kinh tế ở nước chủ nhà, vì nó làm xuất hiện nhiều lĩnh vực và ngành nghề kinh tế mới và góp phần nâng cao nhanh chóng

trình độ kỹ thuật và công nghệ ở nhiều ngành kinh tế, phát triển năng suất lao động của các ngành này Mặt khác, dưới tác động của FDI, một số ngành nghề được kích thích phát triển, nhưng cũng có một số ngành nghề bị mai một và dần bị xóa bỏ

* Tác động tiêu cực

Một là, về lâu dài, việc các TNC đem vốn đến đầu tư và hàng năm lại

chuyển lợi nhuận về nước sẽ tạo ra gánh nặng ngoại tệ đối với các nước này, đặc biệt là sau khi TNC thu hồi vốn

Hai là, vấn đề việc làm không phải lúc nào cũng đi theo chiều hướng mong

đợi của chúng ta - những nước tiếp nhận vốn đầu tư Những năm gần đây, do sự phát triển của khoa học công nghệ, lao động không lành nghề trở nên có hiệu suất thấp Thực tế cho thấy, các công ty có vốn FDI nhìn chung ít sử dụng lao động tại chỗ (trừ những doanh nghiệp gia công xuất khẩu hoặc doanh nghiệp chỉ sử dụng công nhân với lao động giản đơn, dễ đào tạo) và để hạ giá thành sản phẩm, họ đã sử dụng phương thức sản xuất tập trung tư bản nhiều hơn Nó có tác động làm giảm việc làm, đi ngược với chiến lược việc làm của các nước đang phát triển

Ba là, các ngành công nghiệp mới mẻ, hiện đại của các nước công nghiệp phát

triển đã có điều kiện xuất hiện ở những quốc gia này song chủ yếu lại bị các nước đầu

tư kiểm soát, kết cấu kinh tế thì bị phụ thuộc vào đối tượng ngành hàng sản xuất mà nước đầu tư quyết định kinh doanh Không chỉ có vậy, sự dịch chuyển những kỹ thuật công nghệ kém tiên tiến, tiêu hao nhiều năng lượng từ các nước đầu tư đã gây

ra ô nhiễm môi trường nghiêm trọng, tài nguyên thiên nhiên bị khai thác quá mức…

1.1.4 Các yếu ảnh hưởng tới hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

1.1.4.1 Các yếu tố bên trong

Đối với nước nhận đầu tư, khi xem xét các nhân tố thu hút FDI, ta cần phải xem xét các nhóm yếu tố sau:

Một là, điều kiện tự nhiên

Vị trí địa lý, điều kiện tự nhiên bao gồm các nhân tố về khoảng cách, địa điểm, khí hậu, tài nguyên thiên nhiên Đây là những yếu tố tác động quan trọng đến

tính sinh lợi hoặc rủi ro của các hoạt động ĐTNN Các nhà ĐTNN đều phải tiến hành chuyên chở hàng hóa và dịch vụ giữa địa điểm sản xuất và tiêu thụ Nếu vị trí địa lý thuận lợi thì chi phí vận chuyển thấp, giảm được giá thành và hạn chế rủi ro Ngược lại, nếu vị trí địa lý giữa nước đầu tư và nước nhận đầu tư còn cách xa nhau, giao thông không thuận lợi, các rào cản này sẽ lớn hơn, làm nản lòng các nhà đầu

tư Ngoài ra, khí hậu của nước tiếp nhận đầu tư cũng là một yếu tố ảnh hưởng lớn đến quyết định đầu tư của nhà ĐTNN

Hai là, trình độ phát triển kinh tế và nguồn nhân lực

Trình độ phát triển của nền kinh tế và mức độ phát triển về quản lý kinh tế

vĩ mô, cơ sở hạ tầng, chất lượng cung cấp dịch vụ cho các hoạt động kinh doanh của các nhà ĐTNN, mức độ cạnh tranh của thị trường nước chủ nhà Các yếu tố này có tác động mạnh hơn hẳn so với các chính sách khuyến khích ưu đãi về tài chính của nước chủ nhà đối với ĐTNN

Từ việc nghiên cứu kinh nghiệm của nhiều nước đã đưa đến một kết luận rằng: Những yếu tố như hệ thống giáo dục tốt, trình độ công nghệ cao, cơ sở hạ tầng đầy đủ của một nước sẽ tạo sức cạnh tranh lớn hơn trong thu hút FDI Còn ở những nước có hệ thống giáo dục và y tế kém, trình độ công nghệ thấp, mức độ mở cửa thương mại thấp, cạnh tranh yếu, thể chế không vững mạnh, mất ổn định chính trị

xã hội…, sức cạnh tranh trong thu hút FDI sẽ giảm Những yếu tố này đã được Chính phủ nhiều nước Châu Á thực hiện tốt trong quá trình công nghiệp hóa Tuy nhiên, trong khu vực Châu Á, mức độ nâng cao nội lực của các nước cũng khác nhau Trong khi Hàn Quốc, Singapore được coi là những nước có cơ sở hạ tầng tương đối hiện đại, nguồn nhân lực được đào tạo bài bản, thì ở một số nước như Việt Nam, Ấn Độ… chất lượng nguồn nhân lực và cơ sở hạ tầng còn nhiều bất cập, gây khó khăn cho các nhà đầu tư Bên cạnh đó, những nước có xung đột tôn giáo, chính trị triền miên, nguồn nhân lực trình độ thấp, cơ sở hạ tầng lạc hậu, đói nghèo

và dịch bệnh tràn lan như Châu Phi cũng làm cho các nhà đầu tư lo ngại

Ba là, tình hình chính trị của nước nhận đầu tư

Tình hình chính trị của nước nhận đầu tư có liên quan chặt chẽ đến sự ổn định của kinh tế - xã hội Đây là yếu tố tác động trực tiếp và có tính toàn diện làm

tăng hoặc giảm khả năng rủi ro trong đầu tư Các nhà đầu tư không thể quyết định chuyển vốn đầu tư vào thị trường có nền kinh tế bị khủng hoảng hoặc đang chứa đựng nhiều tiềm năng bùng phát khủng hoảng vì ở đó có độ mạo hiểm cao Sự ổn định chính trị không chỉ là điều kiện quan trọng đảm bảo an toàn vốn đầu tư mà còn

có vai trò to lớn để đảm bảo sự ổn định nền kinh tế xã hội, nhờ đó giảm được khả năng rủi ro đầu tư Đây là những mối quan tâm hàng đầu của các nhà ĐTNN

Bốn là, chính sách, pháp luật của nước nhận đầu tư

Vì quá trình đầu tư có liên quan đến nhiều hoạt động của các tổ chức, cá nhân và được tiến hành trong khoảng thời gian rất dài, ở nơi xa lạ nên các nhà ĐTNN rất cần môi trường pháp lý vững chắc, có hiệu quả Các nhà ĐTNN thường quan tâm nhiều đến mức độ đầy đủ, hiệu quả và tính minh bạch của các chính sách tác động trực tiếp đến hoạt động đầu tư như: quy định về lĩnh vực đầu tư, mức sở hữu của người nước ngoài, miễn giảm thuế đầu tư, quy định tỷ lệ xuất khẩu, tư nhân hóa, cạnh tranh, bảo hộ quyền sở hưu trí tuệ; các chính sách gây ảnh hưởng gián tiếp như chính sách tài chính tiền tệ, thương mại, văn hóa xã hội, an ninh, đối ngoại… Nếu các chính sách này không thống nhất, chồng chéo, sẽ là những nhân tố cản trở đến các nhà ĐTNN vì họ không yên tâm làm ăn dài hạn ở nước nhận đầu tư,

do đó không thu hút được lượng vốn FDI vào phục vụ sự phát triển của đất nước

1.1.4.2 Các yếu tố bên ngoài

Một là, mức độ tự do hóa thương mại và đầu tư

Tự do hóa thương mại cũng đồng nghĩa với việc xóa bỏ các hàng rào thuế quan của dòng FDI, vì vậy dòng vốn FDI cũng được tự do di chuyển vào các nước Với thực tế ngày càng có nhiều những thỏa thuận ưu đãi đầu tư song phương giữa các nước, do vậy, các công ty đa quốc gia được tự do hơn trong vấn đề ra quyết định đầu tư, lựa chọn các hình thức đầu tư và tăng nhanh lợi nhuận Nhờ các Hiệp định đầu tư song phương, các nước nhận đầu tư đã thu hút được nhiều hơn nguồn vốn, công nghệ, kinh nghiệm quản lý… từ phía đối tác đầu tư, thúc đẩy sự liên kết sâu rộng hơn giữa các công ty địa phương với các chi nhánh của các công ty đa quốc gia

Tuy nhiên, tự do hóa FDI đang tạo nên môi trường cạnh tranh ngày càng gay gắt giữa các quốc gia, các khu vực để cùng thu hút FDI Những nước không có những nỗ lực vượt bậc trong việc cải thiện môi trường đầu tư sẽ bị đẩy ra ngoài dòng FDI đang được tự do hóa mạnh mẽ trên thế giới

Hai là, toàn cầu hóa kinh tế

Đây cũng là một yếu tố mới thúc đẩy FDI Toàn cầu hóa tạo nên mạng lưới sản xuất quốc tế rộng khắp Khái niệm toàn cầu hóa được phát triển cao hơn khái niệm quốc tế hóa Chính tốc độ phát triển nhanh chóng của toàn cầu hóa sẽ thúc đẩy

xu hướng tự do hóa thương mại, từ đó tạo điều kiện thuận lợi cho các công ty đa quốc gia mở rộng phạm vi hoạt động trên toàn cầu

Trong xu thế toàn cầu hóa, sự phát triển của khoa học và công nghệ đóng vai trò quan trọng Trên thực tế, động lực của quá trình sản xuất quốc tế ngày nay phần lớn đều phản ánh bản chất, tốc độ và tính thâm nhập của tiến bộ công nghệ thông tin, công nghệ viễn thông, công nghệ vận tải mới… đang cho phép các công

ty đa quốc gia mở rộng quy mô và quản lý các hoạt động đầu tư quốc tế của mình một cách hiệu quả hơn

1.2 Khái quát pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

1.2.1.1 Khái niệm pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

Hoạt động ĐTTTNN phát sinh từ các quan hệ ĐTTTNN, các quan hệ này đóng vai trò quan trọng trong sự phát triển kinh tế của các nước tiếp nhận đầu tư Vì vậy, nước tiếp nhận đầu tư đã xác định hành lang pháp luật nhằm tạo cơ sở pháp lý cho sự phát sinh, phát triển, vận động của các quan hệ này theo mục tiêu và ý chí của mình Tổng thể các quy phạm pháp luật nói trên hợp thành pháp luật về ĐTTTNN Nói cách khác, "pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài là tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận để điều chỉnh những quan hệ phát sinh trong lĩnh vực đầu tư trực tiếp nước ngoài" Đây là khái niệm pháp luật về ĐTTTNN phù hợp với bất cứ nước tiếp nhận đầu tư nào, nội dung khái niệm này

không chứa đựng các quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động đầu tư trực tiếp ra nước ngoài

Hoạt động ĐTTTNN vào Việt Nam được quy định trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật của Nhà nước Việt Nam Bên cạnh đó, pháp luật về ĐTTTNN còn bao gồm các điều ước quốc tế song phương và đa phương về đầu tư mà Việt Nam

ký kết hoặc tham gia, như: Hiệp định thương mại Việt Nam - Hoa Kỳ; Hiệp định về khu vực đầu tư ASEAN (AIA) Nhiều quy định trong các hiệp định này có nội dung liên quan đến việc điều chỉnh các quan hệ đầu tư trực tiếp được coi là các quy phạm do Nhà nước thừa nhận và là nguồn của pháp luật về ĐTNN

1.2.1.2 Đặc điểm pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam Thứ nhất, pháp luật về ĐTTTNN của Việt Nam là tập hợp các chế định

pháp luật của một số ngành luật khác như Luật Hành chính, Luật Tài chính, Luật Thương mại, pháp luật thuế Các quy định của các đạo luật này có sự khác nhau nhất định về chức năng và nội dung cụ thể, tuy nhiên Luật đầu tư nói chung và pháp luật về ĐTTTNN nói riêng là một bộ phận và có mối liên hệ chặt chẽ với các bộ phận cấu thành khác của các luật trên

Thứ hai, pháp luật về ĐTTTNN của Việt Nam được hình thành và phát

triển trong nền kinh tế thị trường nhiều thành phần Hệ thống pháp luật về đầu tư của Việt Nam chỉ thực sự được quan tâm xây dựng trong những năm thực hiện công cuộc đổi mới nền kinh tế

Thứ ba, pháp luật về ĐTTTNN của Việt Nam có một quá trình phát triển từ

thấp đến cao, từ chưa hoàn thiện đến hoàn thiện, từ hoàn thiện đến hoàn thiện hơn Qua hơn 30 năm đổi mới, hệ thống pháp luật về ĐTTTNN của Việt Nam đã được hoàn thiện từng bước Sự ra đời của Luật Đầu tư năm 2014 càng thể hiện rõ hơn sự hoàn thiện của pháp luật đầu tư Việt Nam với môi trường đầu tư thông thoáng, an toàn

Thứ tư, pháp luật ĐTTTNN của Việt Nam là một hệ thống pháp luật vừa

mang tính chất công lại vừa mang tính chất tư điều chỉnh các quan hệ pháp luật trong hoạt động ĐTTTNN Pháp luật công thể hiện trong việc điều chỉnh các quan

hệ giữa Nhà nước mà đại diện là các cơ quan có thẩm quyền với nhà ĐTNN trong

việc cấp phép đầu tư và quản lý nhà nước liên quan đến thực hiện dự án ĐTTTNN tại Việt Nam Pháp luật tư thể hiện thông qua các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp tác kinh doanh, liên doanh giữa các nhà ĐTNN với nhà đầu tư trong nước; giữa các doanh nghiệp có vốn ĐTNN với người lao động

1.2.2 Nội dung pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

Nội dung pháp luật về ĐTTTNN tại Việt Nam bao gồm:

- Các quy định về chủ thể của ĐTTTNN tại Việt Nam: là các tổ chức, cá

nhân nước ngoài tham gia hoạt động đầu tư thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật ĐTTTNN tại Việt Nam Quy định về chủ thể là một quy định quan trọng, nó quyết định phạm vi quản lý của Nhà nước đối với lĩnh vực này

- Các quy định về hình thức ĐTTTNN: các nhà đầu tư có thể lựa chọn các

hình thức đầu tư như: đầu tư thành lập tổ chức kinh tế; đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế; đầu tư theo hợp đồng

- Các quy định về lĩnh vực, địa bàn ĐTTTNN: pháp luật quy định về lĩnh

vực khuyến khích đầu tư và các lĩnh vực bị cấm ĐTTTNN Quy định này mang ý

nghĩa chính trị xã hội, đảm bảo ổn định chính trị và lợi ích quốc gia

- Các quy định về khuyến khích, bảo đảm ĐTTTNN: các quy định này mang

ý nghĩa quan trọng và là lực hút đối với các nhà ĐTNN khi quyết định đầu tư trực tiếp vào Việt Nam

- Các quy định về thủ tục ĐTTTNN tại Việt Nam là quá trình thực hiện thủ

tục đầu tư để được cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Quy định về thủ tục đầu tư đóng vai trò quan trọng tới sự vận động, phát triển của quá trình ĐTTTNN thủ tục thông thoáng sẽ tạo tâm lý thoải mái cho các nhà ĐTNN khi quyết định đầu tư vào thị trường Việt Nam

1.2.3 Vai trò của pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

Thứ nhất, pháp luật về ĐTTTNN thừa nhận, định hướng và thúc đẩy các

hoạt động ĐTTTNN, là công cụ bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp cho các doanh nghiệp nước ngoài tại Việt Nam Pháp luật quy định về ĐTTTNN vào Việt Nam đã đưa lại lợi ích quốc gia khi biến nó trở thành công cụ để khuyến khích, hỗ trợ, bảo

đảm quyền và lợi ích để các doanh nghiệp nước ngoài mạnh dạn đầu tư vốn, thu được lợi nhuận kinh doanh đáng kể cho đất nước Nhờ sự thừa nhận chính thức của pháp luật mà các quan hệ ĐTTTNN vào Việt Nam phát sinh và cũng chính các quy định về hình thức đầu tư, lĩnh vực đầu tư, chủ thể đầu tư, biện pháp bảo đảm, biện pháp khuyến khích mà pháp luật ĐTTTNN định hướng được sự phát triển của các quan hệ ĐTTTNN vào Việt Nam

Thứ hai, pháp luật ĐTTTNN là công cụ quản lý của Nhà nước về hoạt động

ĐTTTNN tại Việt Nam Quan hệ về ĐTTTNN vào Việt Nam là quan hệ mang bản chất kinh tế thị trường nên không thể tránh khỏi những hạn chế cố hữu của bất cứ hoạt động thị trường nào như: tính tự phát, chạy theo lợi nhuận tối đa, ít chú ý tới lợi ích của Nhà nước và xã hội Vì vậy, pháp luật ĐTTTNN đóng vai trò thực sự là một công cụ quản lý hữu hiệu của Nhà nước nhằm định hướng, giới hạn "hành lang" và phát huy tối đa các mặt tích cực của hoạt động này

Thứ ba, pháp luật ĐTTTNN góp phần thúc đẩy sự hoàn thiện của hệ thống

pháp luật của Việt Nam về đầu tư Nếu ĐTTTNN là hoạt động kinh tế có vai trò thúc đẩy sự phát triển nội sinh của nền kinh tế đất nước thì pháp luật về ĐTTTNN

là một bộ phận pháp luật cũng có vai trò tác động làm phát sinh nhu cầu nội sinh của việc hoàn thiện hệ thống pháp luật

Thứ tư, pháp luật ĐTTTNN là một trong những yếu tố tạo nên lợi thế cạnh

tranh quốc tế trong phát triển kinh tế Do có vai trò to lớn trong việc thúc đẩy các hoạt động ĐTTTNN nên pháp luật về ĐTNN tiến bộ, thông thoáng sẽ là một lợi thế cạnh tranh trong thu hút ĐTNN của mỗi nước Hầu hết các nước, đặc biệt là các nước trong khu vực đều đang ra sức sửa đổi, bổ sung nhiều quy định pháp luật để hấp dẫn các nhà ĐTNN hơn

Kết luận Chương 1

Tóm lại, Chương 1 đề cập đến những nội dung chủ yếu sau đây:

Một là, tìm hiểu khái niệm, đặc điểm ĐTTTNN; vai trò của ĐTTTNN đối

với các bên đầu tư và bên nhận đầu tư Tìm hiểu bản chất và các yếu tố ảnh hướng đến ĐTTTNN cũng như pháp luật về ĐTTTNN tại Việt Nam

Hai là, nhận thức rõ vai trò quan trọng của ĐTTTNN, Nhà nước ta đã ban

hành nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác nhau quy định cụ thể hoạt động này Việc nghiên cứu pháp luật về ĐTTTNN vào Việt Nam, giúp ta có được cái nhìn tổng quan về cách thức thu hút, chính sách thu hút của Nhà nước ta cũng như những hạn chế trong các quy định pháp luật để có phương hướng hoàn thiện hơn

Ba là, nghiên cứu những vấn đề lý luận về pháp luật ĐTTTNN như: khái

niệm, đặc điểm, vai trò của pháp luật về ĐTTTNN có ý nghĩa quan trọng trong việc nghiên cứu toàn bộ pháp luật về ĐTTTNN tại Việt Nam, là cơ sở lý luận cho việc

nghiên cứu và tìm hiểu các quy định của pháp luật

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ TRỰC TIẾP NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH TRÊN ĐỊA BÀN

TỈNH LẠNG SƠN

2.1 Quy định pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

2.1.1 Quy định về chủ thể đầu tư trực tiếp nước ngoài

Chủ thể của hoạt động ĐTTTNN theo quy định của Luật Đầu tư năm 2005

là các nhà ĐTNN bao gồm các tổ chức, cá nhân nước ngoài Trong Luật Đầu tư cũng không quy định rõ tiêu chí để xác định yếu tố nước ngoài của các chủ thể này Việc xác định yếu tố nước ngoài trên thực tế được dẫn chiếu theo quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005 về yếu tố nước ngoài như: quốc tịch đối với cá nhân nhà đầu

tư, quốc tịch của người làm chủ đối với doanh nghiệp, quốc tịch của tổ chức (nơi thành lập, quy chế hoạt động theo quy định của pháp luật nước nào) Theo như pháp luật của một số nước trong khu vực, khi xác định chủ thể của hoạt động ĐTTTNN họ đưa ra những tiêu chí xác định hết sức cụ thể

Việc xác định khái niệm nhà ĐTNN là cơ sở quan trọng để áp dụng điều kiện và thủ tục đầu tư đối với nhà ĐTNN phù hợp với pháp luật chuyên ngành và điều ước quốc tế Tuy nhiên, khái niệm này chưa được quy định rõ trong Luật Đầu

tư hiện hành nên đã gây nhiều lúng túng trong việc áp dụng điều kiện và thủ tục đầu

tư đối với nhà ĐTNN, doanh nghiệp có vốn ĐTNN Hạn chế này là nguyên nhân phát sinh hầu hết vướng mắc trong việc áp dụng các quy định về điều kiện và thủ tục đầu tư đối với nhà ĐTNN

Để tạo cơ sở pháp lý áp dụng thống nhất quy định về vấn đề này, luật quy định khái niệm nhà ĐTNN căn cứ vào quốc tịch, nơi đăng ký thành lập của cá nhân,

tổ chức nước ngoài, theo đó tại khoản 3 Điều 3 Luật Đầu tư năm 2014 quy định: Nhà ĐTNN là cá nhân có quốc tịch nước ngoài, tổ chức thành lập theo pháp luật nước ngoài thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh tại Việt Nam Quy định này của Luật đầu tư đã xác định tiêu chí cơ bản và quan trọng nhất khi xác định nhà ĐTNN

tại Việt Nam Mặc dù không chi tiết như pháp luật cùa Thái Lan hay Phillipines nhưng đã khái quát được tiêu chí đặc thù và quan trọng nhất khi xác định một chủ thể là nước ngoài

Yếu tố thứ hai khi xác định một chủ thể có thực hiện hoạt động ĐTTTNN ở Việt Nam hay không chính là yếu tố đầu tư trực tiếp Tại khoản 3 Điều 3 Luật Đầu

tư năm 2005 quy định về đầu tư trực tiếp dựa trên hai yếu tố là "bỏ vốn" và "tham

gia quản lý hoạt động đầu tư" Tuy nhiên, khái niệm "tham gia quản lý hoạt động

đầu tư" trong Luật còn rất mơ hồ, thiếu cụ thể bởi Luật này cũng như các văn bản pháp luật liên quan đều không quy định rõ thế nào là tham gia quản lý hoạt động đầu tư Mặt khác, việc xác định hoạt động đầu tư trực tiếp chỉ dựa trên tiêu chí tham gia quản lý dự án cũng không phù hợp với thông lệ quốc tế cũng như thực tiễn hoạt động đầu tư tại Việt Nam Sự thiếu rõ ràng trong các quy định về vấn đề này dẫn đến nhiều khó khăn trong việc xác định văn bản pháp luật điều chỉnh các hoạt động đầu tư cũng như cơ chế quản lý các hoạt động này

Tại Luật Đầu tư năm 2014, khái niệm đầu tư trực tiếp đã không được đưa vào quy định của pháp luật, xuất phát từ bản chất của hoạt động đầu tư mà Luật Đầu

tư năm 2014 điều chỉnh, luật chỉ điều chỉnh các hoạt động đầu tư trực tiếp còn những hoạt động đầu tư gián tiếp mà Luật Chứng khoán đã điều chỉnh Luật Đầu tư không điều chỉnh lại, tránh trường hợp chồng chéo của pháp luật

2.1.2 Quy định về hình thức đầu tư trực tiếp nước ngoài

Đối với hình thức đầu tư, việc phân loại được quy định dựa vào cách thức nhà đầu tư đưa tiền vào thị trường để thu lợi nhuận Có ba hình thức đầu tư phổ biến

là đầu tư sở hữu (ownership), đầu tư cho vay (lending) và đầu tư tiền - tương đương tiền (Cash- Cash Equivalents) Luật đầu tư của hầu hết các nước chỉ quy định về hình thức đầu tư sở hữu Một số nước quy định hình thức đầu tư cho vay

Theo quy định của Luật Đầu tư năm 2014, hoạt động đầu tư nói chung và ĐTTTNN nói riêng được thực hiện dưới các hình thức sau:

a Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế

Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế được thực hiện dưới các hình thức:

Một là, đầu tư thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhà đầu tư

Nhà ĐTNN có quyền thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của mình theo quy định của pháp luật Cụ thể, trước khi thành lập tổ chức kinh tế, nhà ĐTNN phải

có dự án đầu tư, thực hiện thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định của Luật Đầu tư và phải đáp ứng các điều kiện về tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ quy định của pháp luật Trước đây, một tổ chức hay một cá nhân nước ngoài thành lập doanh nghiệp do họ làm chủ, cụ thể là thành lập doanh nghiệp 100% vốn ĐTNN theo quy định của Luật ĐTNN tại Việt Nam năm 1996, sửa đổi bổ sung năm 2000; sau đó thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 và hiện tại là Luật Doanh nghiệp năm 2014

Hình thức đầu tư thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhà đầu tư khiến nhà đầu tư hoàn toàn chủ động trong hoạt động kinh doanh của mình, không bị chi phối bởi ý chí của bất kỳ ai, chỉ tuân theo các quy định pháp luật Tuy nhiên, hình thức này khiến nhà đầu tư bị hạn chế về khả năng huy động vốn và phải chịu toàn

bộ rủi ro nếu hoạt động đầu tư của họ gặp rủi ro

Hai là, đầu tư thành lập tổ chức kinh tế có sự góp vốn của các nhà đầu tư

Các nhà đầu tư có quyền thực hiện hoạt động đầu tư bằng việc thành lập tổ chức kinh tế có sự tham gia góp vốn của nhiều người Đó là công ty hợp danh, công

ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, hợp tác xã, doanh nghiệp có vốn ĐTNN (thành lập theo quy định của Luật ĐTNN tại Việt Nam năm 1996; sửa đổi, bổ sung năm 2000 mà không chuyển đổi thành doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp) Với hình thức đầu tư này, nhiều nhà đầu tư cùng

sở hữu tổ chức kinh tế, cùng tham gia quản lý, cùng quyết định về mọi hoạt động; điều này khiến tổ chức kinh tế có thể thuận lợi trong việc huy động vốn của nhiều người (đặc biệt là hình thức công ty cổ phần) và rủi ro trong hoạt động đầu tư cũng được chia sẻ Tuy nhiên, nếu muốn quyết định nhanh một vấn đề gì đó, hình thức đầu tư nhiều chủ có thể sẽ gặp khó khăn hơn so với hình thức đầu tư một chủ, do phải họp và thống nhất, khiến có thể nhà đầu tư sẽ bỏ lỡ cơ hội đầu tư

b Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế

Theo quy định của Luật Đầu tư năm 2014, các nhà đầu tư có quyền đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế đã được thành lập và đang hoạt động Trường hợp này, nhà đầu tư không phải là sáng lập viên của tổ chức kinh tế đó, mà là người góp vốn vào tổ chức kinh tế

Ở hình thức đầu tư này, đối với nhà ĐTNN, Luật Đầu tư năm 2014 quy định các hình thức mà nhà ĐTNN được góp vốn vào tổ chức kinh tế, cụ thể: (i) Mua

cổ phần phát hành lần đầu hoặc cổ phần phát hành thêm của công ty cổ phần; (ii) Góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; (iii) Góp vốn vào tổ chức kinh tế khác không thuộc trường hợp quy định trên Với việc mua cổ phần, phần vốn góp, nhà ĐTNN có thể mua hoặc góp theo các hình thức: mua cổ phần của công ty cổ phần từ công ty hoặc cổ đông; mua phần vốn góp của các thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn để trở thành thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn; mua phần vốn góp của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh để trở thành thành viên góp vốn của công ty hợp danh; mua phần vốn góp của thành viên tổ chức kinh tế khác không thuộc trường hợp quy định trên Ngoài ra, Luật Đầu tư năm 2014 đã xác định rõ tỷ lệ sở hữu của nhà ĐTNN trong trường hợp thành lập doanh nghiệp cũng như đầu tư góp vốn, mua lại phần vốn góp, cổ phần, sáp nhập, mua lại doanh nghiệp Việt Nam Theo đó, nhà ĐTNN được sở hữu vốn điều lệ với mức không hạn chế trong doanh nghiệp Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành và điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên có quy định khác, cụ thể:

Theo quy định tại Điều 22 Luật Đầu tư năm 2014 thì: "Nhà đầu tư nước

ngoài được sở hữu vốn điều lệ không hạn chế trong tổ chức kinh tế, trừ các trường

hợp sau đây:

- Tỷ lệ sở hữu của nhà ĐTNN tại công ty niêm yết, công ty đại chúng, tổ

chức kinh doanh chứng khoán và các quỹ đầu tư chứng khoán theo quy định của

pháp luật về chứng khoán;

- Tỷ lệ sở hữu của nhà ĐTNN trong các doanh nghiệp nhà nước cổ phần

hóa hoặc chuyển đổi sở hữu theo hình thức khác thực hiện theo quy định của pháp

luật về cổ phần hóa và chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước;

Tỷ lệ sở hữu của nhà ĐTNN không thuộc quy định nêu trên thực hiện

theo quy định khác của pháp luật có liên quan và điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã

hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên"

Theo Khoản 2 Điều 1 Nghị định 60/2015/NĐ-CP quy định tỷ lệ sở hữu nước ngoài tại công ty đại chúng như sau:

- Trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên có quy định về

tỷ lệ sở hữu nước ngoài, thì thực hiện theo điều ước quốc tế;

- Trường hợp công ty đại chúng hoạt động trong ngành, nghề đầu tư kinh

doanh mà pháp luật về đầu tư, pháp luật liên quan có quy định về tỷ lệ sở hữu nước ngoài thì thực hiện theo quy định tại pháp luật đó

Đối với công ty đại chúng hoạt động trong ngành, nghề đầu tư kinh doanh

có điều kiện áp dụng đối với nhà ĐTNN mà chưa có quy định cụ thể về sở hữu nước

ngoài, thì tỷ lệ sở hữu nước ngoài tối đa là 49%;

Trường hợp công ty đại chúng hoạt động đa ngành, nghề, có quy định khác nhau về tỷ lệ sở hữu nước ngoài, thì tỷ lệ sở hữu nước ngoài không vượt quá mức

thấp nhất trong các ngành, nghề (mà công ty đó hoạt động) có quy định về tỷ lệ sở hữu nước ngoài, trừ trường hợp điều ước quốc tế có quy định khác;

Đối với công ty đại chúng không thuộc các trường hợp quy định nêu trên, tỷ lệ

sở hữu nước ngoài là không hạn chế, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác

Đối với doanh nghiệp nhà nước thực hiện cổ phần hóa theo hình thức chào bán chứng khoán ra công chúng thì tỷ lệ sở hữu nước ngoài thực hiện theo quy định

pháp luật về cổ phần hóa

Nhà đầu tư trong nước hoặc nước ngoài có thể mua một phần, có thể mua toàn bộ cổ phần, phần vốn góp của tổ chức kinh tế đang hoạt động Họ có thể mua

cổ phần, phần vốn góp của những tổ chức kinh tế đang hoạt động có hiệu quả, làm

ăn có lãi, có uy tín trên thị trường; cũng có thể mua của những tổ chức kinh tế làm

ăn thua lỗ, thậm chí trên bờ vực phá sản Hình thức đầu tư này đã và đang trở thành trào lưu, tạo thành những "làn sóng" đầu tư mà nhiều nhà đầu tư lựa chọn, thay vì đầu tư thành lập mới một tổ chức kinh tế9

Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế trở thành hình thức đầu tư phổ biến, được ưa chuộng trên thế giới cũng như

ở Việt Nam, bởi vì đầu tư thông qua việc mua cổ phần, phần vốn góp của tổ chức kinh tế (một phần hoặc toàn bộ), nhà đầu tư có thể được hưởng lợi không chỉ từ tài sản hữu hình mà tổ chức kinh tế đó đang sở hữu, mà còn được hưởng những giá trị tài sản vô hình của tổ chức kinh tế đó - điều không thể có được ở những tổ chức kinh tế vừa được thành lập Chính những giá trị tài sản vô hình của những tổ chức kinh tế đã thành lập và hoạt động trong một thời gian nhiều khi là mục tiêu hướng đến của những thương vụ mua bán cổ phần, phần vốn góp hay mua bán toàn bộ doanh nghiệp, mà chưa hẳn là những giá trị tài sản hữu hình của tổ chức kinh tế đó

c Đầu tư theo hợp đồng

Theo Luật Đầu tư năm 2014, nhà đầu tư được quyền thực hiện hoạt động đầu tư theo hợp đồng dưới các hình thức sau:

Một là, đầu tư theo hình thức hợp đồng đối tác công tư (hợp đồng PPP)

Nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án ký kết hợp đồng đối tác công tư với cơ quan nhà nước có thẩm quyền để thực hiện dự án đầu tư xây dựng mới hoặc cải tạo, nâng cấp, mở rộng, quản lý và vận hành công trìn h kết cấu hạ tầng hoặc cung cấp dịch vụ công Theo Điều 3 Nghị định số 63/2018/NĐ-CP ngày 04/5/2018 về đầu tư theo hình thức đối tác công tư, hợp đồng đối tác công tư được thể hiện cụ thể dưới các hình thức sau: Hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao (BOT); Hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh (BTO); Hợp đồng xây dựng - chuyển giao (BT); Hợp đồng xây dựng - sở hữu - kinh doanh (BOO); Hợp đồng xây dựng - chuyển giao - thuê dịch vụ (BTL); Hợp đồng xây dựng - thuê dịch vụ - chuyển giao (BLT); Hợp đồng kinh doanh - quản lý (O&M) Các hợp đồng này đều được ký kết

9 Dominic Scriven - Dragon Capital, "M&A trên thế giới và Việt Nam dưới góc độ quản trị", Hội thảo mua bán và sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam năm 2009

giữa một bên là nhà đầu tư, và một bên là cơ quan nhà nước có thẩm quyền để thực hiện dự án đầu tư trong lĩnh vực xây dựng, kinh doanh công trình kết cấu hạ tầng

hoặc cung cấp dịch vụ công Về bản chất, PPP là phương thức đầu tư, trong đó khu

vực công và khu vực tư nhân trở thành đối tác của nhau, cùng tham gia đầu tư thực hiện các dự án phát triển hạ tầng kinh tế - xã hội để cung cấp dịch vụ công Hiểu theo cách khác, PPP là quá trình xã hội hóa đầu tư trong lĩnh vực đầu tư công

Từ nghiên cứu thực tiễn trong nước và học hỏi kinh nghiệm của các nước khác, có thể hiểu một cách cụ thể, PPP là hình thức Nhà nước và khu vực tư nhân cùng thực hiện dự án đầu tư và phát triển cơ sở hạ tầng kinh tế - xã hội, cung cấp dịch vụ công trên cơ sở hợp đồng phân chia rõ trách nhiệm, lợi ích và rủi ro, theo

đó, một phần hoặc toàn bộ dự án sẽ do khu vực tư nhân thực hiện trên cơ sở đấu thầu cạnh tranh, đảm bảo các lợi ích công cộng, đáp ứng các tiêu chuẩn về chất lượng công trình hoặc dịch vụ do Nhà nước quy định

Hình thức hợp đồng PPP phù hợp với chủ trương thu hút các nguồn vốn đầu

tư tư nhân để phát triển các công trình kết cấu hạ tầng hoặc cung cấp dịch vụ công PPP đảm bảo nghĩa vụ và quyền lợi hài hòa giữa các bên Trong mô hình PPP, Nhà nước và tư nhân bình đẳng với nhau, là đối tác của nhau và cùng nhau thỏa thuận các quyền và nghĩa vụ thông qua hợp đồng dự án Trong hợp đồng PPP sự tham gia của Nhà nước là một cơ chế bảo đảm; sự tham gia, sự cam kết của Nhà nước sẽ khiến

dự án trở thành khả thi, mang tính thương mại Trong dự án PPP, Nhà nước chuyển nghĩa vụ thu xếp, thu hút vốn sang cho khu vực tư nhân Một lợi thế nữa của PPP là các khoản vay để đầu tư thực hiện dự án không làm tăng nghĩa vụ trả nợ của Nhà nước Trong PPP, Nhà nước vẫn giữ nguyên quyền quản lý, kiểm soát và thậm chí còn đặt ra những chuẩn mực, yêu cầu ràng buộc về cam kết chất lượng và dịch vụ đối với nhà cung cấp tư nhân, sở hữu vẫn nằm trong tay Nhà nước, dự án sau một thời gian giao cho tư nhân vận hành và khai thác sẽ được chuyển giao lại cho Nhà nước

Hai là, đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC)

Hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC) là hình thức đầu tư được

ký giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia

sản phẩm mà không thành lập tổ chức kinh tế Đây là hình thức đầu tư mà các nhà đầu tư chỉ ký kết hợp đồng với nhau để thực hiện dự án đầu tư; sau khi thực hiện xong, các nhà đầu tư sẽ tiến hành thanh lý hợp đồng, kết thúc sự ràng buộc về quyền và nghĩa vụ Về thủ tục, đối với hợp đồng hợp tác kinh doanh được ký kết giữa nhà đầu tư trong nước với nhà ĐTNN hoặc giữa các nhà ĐTNN với nhau, nhà đầu tư phải thực hiện thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định của Luật Đầu tư

2.1.3 Quy định về lĩnh vực và địa bàn đầu tư trực tiếp nước ngoài

Thứ nhất, quy định về địa bàn ưu đãi đầu tư

Luật Đầu tư (2014) tiếp tục tinh thần của Luật Đầu tư (2005) khi quy định địa bàn ưu đãi đầu tư bao gồm:

- Địa bàn có điều kiện kinh tế - xã hội khó khăn, địa bàn có điều kiện kinh

tế - xã hội đặc biệt khó khăn;

- Khu công nghiệp, khu chể xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế

Theo khoản 8, 9 Điều 2 Luật Khuyến khích đầu tư trong nước sửa đổi năm 1998: "Địa bàn có điều kiện kinh tế - xã hội khó khăn" là địa bàn vùng dân tộc thiểu số; miền núi; vùng có kết cấu hạ tầng chưa phát triển; vùng có điều kiện tự nhiên không thuận lợi; "Địa bàn có điều kiện kinh tế - xã hội đặc biệt khó khăn" là địa bàn

vùng dân tộc thiểu số ở miền núi cao; hải đảo; vùng có kết cấu hạ tầng yếu kém; vùng có điều kiện tự nhiên rất không thuận lợi Đây là những vùng rất cần phát triển

cả về kinh tế, xã hội, văn hóa , vì vậy, việc thu hút đầu tư vào các khu vực này có ý nghĩa quan trọng Do vậy, từ khi ban hành các luật về đầu tư, cả Luật đầu tư áp dụng cho các nhà đầu tư trong nước hay ĐTNN, khu vực này đều được đưa vào Danh mục địa bàn ưu đãi đầu tư Còn khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế là những nơi mà Nhà nước ưu tiên chú trọng phát triển hàng công nghiệp, hàng xuất khẩu, các sản phẩm công nghệ cao , vì thế khu vực này cũng được đưa vào Danh mục địa bàn ưu đãi đầu tư theo Luật Đầu tư

Để khắc phục việc áp dụng ưu đãi đầu tư tràn lan đối với tất cả các dự án thuộc địa bàn ưu đãi đầu tư, Luật Đầu tư năm 2014 quy định ưu đãi đầu tư theo địa

bàn không áp dụng đối với các dự án khai thác khoáng sản; dự án sản xuất, kinh doanh hàng hóa, dịch vụ là đối tượng chịu thuế tiêu thụ đặc biệt phù hợp với quy định của Luật Thuế tiêu thụ đặc biệt năm 2008 và Luật Thuế tiêu thụ đặc biệt sửa đổi bổ sung năm 2014

Thứ hai, quy định về lĩnh vực ưu đãi đầu tư

Luật Đầu tư năm 2014 đã hoàn thiện các quy định về lĩnh vực ưu đãi đầu tư theo hướng tiếp tục khuyến khích các dự án có công nghệ hiện đại, thân thiện với môi trường, sử dụng có hiệu quả các nguồn tài nguyên, khoáng sản, đất đai Cụ thể, các lĩnh vực ưu đãi đầu tư được quy định tại khoản 1 Điều 16 Luật Đầu tư năm 2014; theo đó, Luật Đầu tư năm 2014 đã bổ sung vào danh mục lĩnh vực ưu đãi đầu

tư các dự án năng lượng mới, năng lượng sạch, các dự án sản xuất sản phẩm công nghiệp hỗ trợ ưu tiên phát triển, sản phẩm công nghiệp hỗ trợ công nghệ cao, sản phẩm cơ khí trọng điểm; cụ thể hóa tiêu chí xác định một số dự án thuộc lĩnh vực

ưu đãi đầu tư chưa được quy định rõ trong Luật hiện hành (ví dụ: bảo vệ môi trường sinh thái gồm dự án thu gom, tái chế hoặc tái sử dụng chất thải, khí thải) Mặt khác, nhằm đảm bảo tính khả thi, minh bạch và đồng bộ giữa quy định của Luật này với quy định của pháp luật liên quan, Luật Đầu tư năm 2014 đã làm rõ tiêu chí xác định một số dự án thuộc lĩnh vực ưu đãi đầu tư như: dự án sử dụng công nghệ cao, kỹ thuật hiện đại, bảo vệ môi trường sinh thái, phát triển kết cấu hạ tầng

Thứ ba, quy định về lĩnh vực đầu tư có điều kiện

Để bảo đảm tính khả thi, minh bạch và ổn định của hệ thống pháp luật, Điều 7 Luật Đầu tư năm 2014 đã sửa đổi quy định về lĩnh vực đầu tư có điều kiện theo Luật Đầu tư trước đây; cụ thể, không liệt kê các lĩnh vực, ngành nghề trong điều luật mà ban hành danh mục ngành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện trong phụ lục kèm theo Mặt khác, Luật cũng quy định rõ không cho phép Bộ, cơ quan ngang Bộ và các hệ thống cơ quan hành chính địa phương ban hành các quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh Điều này hoàn toàn hợp lý, khi xây dựng một môi trường đầu tư đồng bộ, thống nhất và hạn chế tối đa các văn bản quy phạm pháp luật trái luật ở địa phương

Thứ tư, quy định về lĩnh vực cấm đầu tư

Xuất phát từ mục đích bảo vệ an ninh quốc phòng, đảm bảo ổn định kinh tế, chính trị, xã hội, pháp luật đầu tư đã có những quy định cụ thể về lĩnh vực cấm đầu

tư Tuy nhiên, để tạo cơ sở để thực thi quyền hiến định (Điều 33 Hiến pháp năm 2013) về việc mọi người được tự do đầu tư kinh doanh trong ngành, nghề mà luật không cấm; dễ xác định ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh, đầu tư kinh doanh có điều kiện do các ngành, nghề này được quy định tại Luật Đầu tư năm 2014 Quy định như vậy làm tăng tính minh bạch về việc cấm đầu tư và đầu tư kinh doanh có điều kiện theo danh mục được quy định; kiểm soát tập trung, giám sát chặt chẽ việc quy định các điều kiện đầu tư kinh doanh Trong Luật Đầu tư năm 2014, lĩnh vực cấm đầu tư kinh doanh được thu hẹp xuống chỉ còn 6 ngành nghề

Như vậy, thay đổi quan trọng nhất của Luật Đầu tư năm 2014 là việc tạo lập

cơ sở pháp lý minh bạch để bảo đảm thực hiện nguyên tắc Hiến định về quyền tự do đầu tư kinh doanh của công dân trong các ngành, nghề mà luật không cấm thông qua các quy định về ngành, nghề cấm đầu tư và đầu tư kinh doanh có điều kiện Tuy nhiên, Luật Đầu tư năm 2014 với việc ban hành kèm theo Phụ lục liệt kê chi tiết các ngành nghề, lĩnh vực hạn chế kinh doanh, cấm kinh doanh thiết nghĩ là chưa thật sự phù hợp, bởi trên thực tế, các lĩnh vực này có thể thay đổi nhanh chóng tùy thuộc vào sự phát triển của nền kinh tế - xã hội, yêu cầu quản lý của Nhà nước cũng như kết quả đàm phán của Việt Nam về mở cửa thị trường theo các điều ước quốc tế Do

đó, việc ban hành danh mục các ngành nghề trong chính văn bản luật sẽ khó trong việc sửa đổi, không tạo tính ổn định, lâu dài của một đạo luật

2.1.4 Quy định về các biện pháp bảo đảm đầu tư và ưu đãi, hỗ trợ đầu tư

2.1.4.1 Quy định về các biện pháp đảm bảo đầu tư

* Bảo đảm quyền sở hữu tài sản

Điều 9 Luật Đầu tư năm 2014 quy định: Tài sản hợp pháp của nhà đầu tư không bị quốc hữu hóa hoặc bị tịch thu bằng biện pháp hành chính

Trường hợp Nhà nước trưng mua, trưng dụng tài sản vì lý do quốc phòng,

an ninh hoặc vì lợi ích quốc gia, tình trạng khẩn cấp, phòng, chống thiên tai thì nhà

đầu tư được thanh toán, bồi thường theo quy định của pháp luật về trưng mua, trưng dụng tài sản và quy định khác của pháp luật có liên quan

Quy định này hoàn toàn phù hợp với Hiến pháp năm 2013 khi khoản 3 Điều 32 Hiến pháp quy định: Trường hợp thật cần thiết vì lý do quốc phòng, an ninh hoặc vì lợi ích quốc gia, tình trạng khẩn cấp, phòng, chống thiên tai, Nhà nước trưng mua hoặc trưng dụng có bồi thường tài sản của tổ chức, cá nhân theo giá thị trường Như vậy, trong trường hợp thật cần thiết, quyền lợi của Nhà nước sẽ được đặt lên trên quyền lợi của nhà đầu tư, nhưng Nhà nước cam kết bảo đảm giải quyết quyền lợi cho nhà đầu tư một cách thỏa đáng Điều này tạo tâm lý yên tâm cho nhà đầu tư khi bỏ vốn đầu tư tại Việt Nam

Biện pháp bảo đảm quyền sở hữu tài sản được áp dụng đối với tất cả các nhà đầu tư có hoạt động đầu tư theo pháp luật đầu tư Việt Nam, không phân biệt mức độ đầu tư vốn của họ là nhiều hay ít Biện pháp bảo đảm này cũng bắt đầu có hiệu lực kể từ thời điểm các nhà đầu tư bắt đầu triển khai dự án đầu tư tại Việt Nam

mà không cần thêm bất cứ điều kiện hay thủ tục hành chính nào

* Bảo đảm hoạt động đầu tư kinh doanh

Theo quy định của điều 10 Luật Đầu tư năm 2014, Nhà nước không bắt buộc nhà đầu tư phải thực hiện những yêu cầu sau đây:

- Ưu tiên mua, sử dụng hàng hóa, dịch vụ trong nước hoặc phải mua, sử dụng hàng hóa, dịch vụ từ nhà sản xuất hoặc cung ứng dịch vụ trong nước

- Xuất khẩu hàng hóa hoặc dịch vụ đạt một tỷ lệ nhất định; hạn chế số lượng, giá trị, loại hàng hóa và dịch vụ xuất khẩu hoặc sản xuất, cung ứng trong nước

- Nhập khẩu hàng hóa với số lượng và giá trị tương ứng với số lượng và giá trị hàng hóa xuất khẩu hoặc phải tự cân đối ngoại tệ từ nguồn xuất khẩu để đáp ứng nhu cầu nhập khẩu

- Đạt được tỷ lệ nội địa hóa đối với hàng hóa sản xuất trong nước

- Đạt được một mức độ hoặc giá trị nhất định trong hoạt động nghiên cứu

và phát triển ở trong nước

- Cung cấp hàng hóa, dịch vụ tại một địa điểm cụ thể ở trong nước hoặc nước ngoài