Giáo trình kỹ năng tư vấn pháp luật phần 2

Chương ô TỰ VẤN PHÁP LUẬT VỂ QUÂN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP Gia thiệu Quản lý nội doanh nghiệp vấn để quan trọng h)nh thành phát triển doanh nghiệp Việc có cd chế quần lý nội tốt giúp cho doanh nghiệp hoạt động tốt thời thực mục tiêu, chiến lược kinh doanh minh Giói thiệu Khài quât chung quản lỷ nội doanh nghiệp tư vấn phốp luật đối vởí quản ỉý nội doanh nghiệp Nội dung tư vấn quản lý n ộ i! doanh nghiệp Khái quát chung quản lý nội doanh nghiệp vả tư vấn pháp luật quản ĩý nội bụ tỉuanh nghiệp L I K hái niệm quản iỷ nội doanh nghiệp Toàn cảc hoạt động doanh nghiệp trình trì phát tnển nhằm đạt mục tiêu chiến lược lợi nhuận chia thành hai nhóm: hoạt động đối nội hoạt dộng đối ngoại Hoạt động đối nội bao gồm nội dung cấu mảy quản lý doanh nghiệp, phân chia quyền lực doanh nghiệp, bảo đàm quyền lợi nhóm người tham gia vào hoạt động cùa doanh nghiệp, sách đổi với người iao đ ộ n g tro n g đỏ “ hình thành ý chí cùa cổ đơng {thơng qua đại hội) thể ý thơng qua người đại diện (thường giám đốc công ty) tà nội đung quần ỉỷ nội doanh nghiệp"28 Hoạt động đổi ngoại bao gồm nội dung quan hệ với đối tác, vởi khách hàng, với quan quan ỉý nhà nước, với ngân hàng Quàn lý nội ** Xem Phạm Duy Nghĩa Chuyền khào Luật Kinh tể, NXB Đụi hục Quốc giư Hà nội, năm 2004 tr.357 168 doanh nghiệp chinh việc tổ chức, quan lý hoạt động đổi nội doanh nghiệp, cỏ thể hièu quàn iý nội doanh nghiệp ỉả tác động, chi huy, điều khiển cúa nhà quàn lỷ tới hoạt động cùa doanh nghiệp nhảm đại dược mục dích định doanh nghiệp Quăn ỉý nội doanh nghiệp chế điều chình mối quan hệ cũa chủ the tham gia doanh niìhiệp các cổ đơng, thành viên góp vốn Hội đồng quàn trị Giám đốc nuưởi lao động nhừng người cỏ liên quan khác biện pháp đi' nhừng người thực dưực lợi ích cùa họ Quan ỉý nội doanh nghiệp dạng hoạt động quản lý “ ทาỘI iromi yếu tố cùa quản trị công ty‘ไ Trong chương giới hạn nhiệm vụ luật sư lư van quán lý nội doanh nghiệp khái niệm quản lý nội doanh nghiệp đề cập góc độ pháp luật, nội dung khác quản lý nội doanh nghiệp đưởì góc độ kinh tế (như quàn trị marketing, quán trị nhân ) không nảm phạm vi tư vấn pháp luật ỉuật sư 1,2 K hải niệm tư vấn pháp lu ậ t quản lý nội doanh nghiệp / L Khái niệm tư vấn pháp Ỉuộỉ quàn ỉỷ nội doanh nghiệp Tư vấn pháp luật quản lý nội đoanh nghiệp giải đáp pháp luật, hướng dần doanh nghiệp ứng xứ đủng pháp ỉuật VỚI mục đích diều chỉnh mối quan hệ cùa chù thể tham gia doanh nghiệp các cồ đơng, ihảnh viên góp vốn, Hội dồng qn trị, Giám dổc>người lao động nhừng người có liên quan khác biện pháp để người thực lợi ích cùa họ Những mục tiêu bàn tư vấn quản lý nộí doanh nghiệp: • quản lý; Bộ máy quản lý công ty phái gọn nhẹ, lình hoạt để giảm chi phí Một máy quản lý có gọn nhẹ, linh hoạt cỏ thể thực íổt nhiệm vụ, quyền hạn cùa mình, đồng thời giảm chi phí qn lý Quản ỉý nội công ty giải quyét vấn đề bàng việc quy định rỏ 169 ràng lợi vả nghĩa vụ máy quản lỷ công IV bàng việc tăng cường kiềm tra hoạt động quản lý yều tổ động vièn để gắn lợi ích người quán ỉý với lợi ích cùa cồ dông thành viên công ty Chức nhiệm vụ cùa phận irong máy quản lý doanh nghiệp phải rõ ràng, cụ thể, chi tiết, tránh chồng chéo vả đảm báo cư chể phối hợp kiểm soát, giám sát hữu hiệu giừa phận; Đây bước phân chia quyền lực doanh nghiệp Việc tổ chức qn lý còng ty khơng phái dám bảo: i/Sự phân công rành mạch chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn phận máy quán lý; ii/ Tránh chồng chéo chức nhiệm vụ phận; iu/Đám báo chế phối hợp, kiểm soát, giám sát hừu hiệu giừa phận đỏ LDN qui định rõ ràng chức nhiệm vụ phận quàn trị, điều hành doanh nghiệp Ví dụ: đổi với cơng ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cồ phần quan có quyền định cao Hội đồng thành viên Đại hội cổ đơng Vì người sớ hữu doanh nghiệp nên họ có quyền định nhừng vẩn đề quan trọng cùa doanh nghiệp thông qua định hưởng phát triển công ty, bầu, miễn nhiệm thành viên Hội đồng quản trú sửa đối, bồ sung Điều iệ công ty (Điều 95 LDN 2005) Hội đồng quản trị irong công ty cổ phần quan có qn lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh công ty để định vẩn để liên quan dền thực mục ciêu, chiển lược รง Đại hội đồng cổ dông đề ra, trừ vấn dể thuộc thầm quyền Dại hội đồng cồ đông Giám đốc (Tồng giảm đốc) người điều hành hoạt động hàng ngày cùa doanh nghiệp, Ban kiểm soái kiểm tra, giám sát hoạt động cùa quan quàn ỉỷ việc quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Với chức nảng phận ta thấy phận cỏ mổi quan hệ chì phổi ỉẫn Tuy nhiẻn đoanh nghiệp cụ thể cỏ đặc điểm riêng cùa mình, nhiệm vụ luật sư phải biếí áp đụng nhừng qui định chung cửa luật vào đặc điểm tình hình riêng doanh nghiệp, đồng thời hoàn thiện qui định cụ thể chức nhỉệm vụ cùa phận ưong doanh nghiệp 170 - Ta chức quản lý doanh nghiệp phái đam bão tham gia quàn ]ý cua chủ sở hữu doanh imhiộp nhẩm hao vệ mộĩ cách tốt quyền lợi cua họ; Bào vệ quyền lợi cùa chù sờ hữu vấn đề quan trọng quán !ý nội doanh nghiệp Chù sớ hữu doanh nghiệp Jà người góp vồn tạo nên doanh nghiệp, Đỏ cổ đông công ty cổ phần, thành viên uop vốn irong công ty trách nhiệm hữu hạn công tv hợp đanh Họ chủ sớ hừu cua doanh nghiệp không phái người quản lý người dại diện doanh nghiệp Khi góp vổn, họ khơng tiểp tục sờ hữu giá trị dà góp vào doanh nghiệp với tư cách vốn góp mà sè sở hừu bán thân doanh nghiệp tương ứng với tỳ lọ vấn uóp doanh nghiệp Các chè quán lý nội doanh nghiệp cần phải thiết lập nhàm bảo vệ lối đ;i quyền cua chủ sơ hừu trontì cơng ty Ví dụ: cồ đơng góp vốn đưực quyền tham gia vào phiên họp Đại hội đồng cổ đòng có quyền biểu vấn đề quan trọng công ty ỉiên quan đến cấu, tồ chức, hoạt động kinh doanh cùa công ty chịu trảch nhiệm hữu hạn phần vốn mà nắm giữ Thơng qua chể bò phiếu biểu quyết, họ gián tiếp định vẩn đề cùa công ty bầu Hội đồng quàn trị, thông qua định hưởng phảĩ triển công ty, sừa dồi, bồ sung Điểu lệ công ty Mặi khác, dc bào vệ quyền lựi cổ đơng thành viên góp vốn thõng qua quan kiểm soát dược bầu để kiểm tra giám sát hoại động công ty Bao vệ quyền lợi cùa cồ đòng thề quy định bảo vệ lợi ích cũa cố đơng ihiểu sổ LDN đá qui định phương thức bảo vệ quyền iợì cổ đỏng nhỏ cổ đơng nhóm cổ đơng sờ hừu trẽn 10% sổ cồ phần phồ thơng ihừi hạn liên tục sáu tháng tỷ Ịệ khãc nhỏ quy định Điều lệ cơng ly có quyền u cầu triệu tập Đại hội đồng cổ đông đại diện tham gia vào thành viên Hội đồng quản trị, có quyền xem danh sách cồ đông cỏ quyền dự họp Đại hội đồng cồ đơng, có quyền kiến nghị vẩn đề đưa vào chưomg trinh họp Đại hội đồng co đông LDN cho phép cốc công ty cổ phần qui định tỷ lệ nhỏ 10% nêu ณỷ vảo đặc đỉểm vả cẩu thành viên minh - Tổ chửc quàn lý doanh nghiệp phàỉ đảm bảo tách bạch gỉừa quyền sờ hừu quyền quán iý, điều hành công ty; 171 Đây yêu cầu quan trọng việc quàn lý nội doanh nghiệp, đặc biệt (iốí với loại hình công ty trách nhiệm hừu hạn cồng ty cồ phần Hiện nay, phần ícm doanh nghiệp nuớc ta quỵ mơ nho, mang tinh gia đình, người chủ sở hữu th n g dồng thòi người quán ý cùa doanh nghiệp Nói cảch khác, người chủ sờ hừu lúc thực hàng loạt chúc nâng khác tổ chức kỉnh doanh cùa doanh nghiệp Ngồi quan hệ góp vốn kinh doanh, họ có quan hệ huyết thống, họ hàng, bạn bè thân thiết, Vỉ quán lý nội tồ chức kinh doanh khó phân biệt quyền sớ hữu vả quyền quàn lý điều hành doanh nghiệp Cơ chế kiềm nhiệm chức sở hữu cồng ty dẫn đến việc quản lý diều hảnh khơng hiệu q nhừng thành viên đỏ vừa định vừa thực quyểt định Đổi với công ly cổ phần tách bạch quyền sờ hữu quyèn quản lý, điều hành cỏ vè rõ ràng LĐN 2005, với cổ gẩng tham kháo kinh nghiệm quàn lý điều hành công ty nước thể giới dà tạo rnột cấu quyền lực bảo đảm cho phảt triển cùa công ty, uxmg dó cồ đơng - chủ sờ hữu người chủ động tăng giảm vốn, định triệu tập họp thấy cần thìểt bầu Hội dồng quan trị để quản lý công ty, Hội đồng qn trị có nghĩa vụ quản lý cơng ty không can thiệp vào việc điều hành việc sàn xuất kinh doanh Ban diều hành đửrtg đầu Tổng giảm đổc/Giám dổc Nhiệm vụ cua luật sư tư vấn quản lý nội đoanh nghiệp phài tạo chể đề chủ sờ hữu định đắn va bào vệ lợi ích cùa họ, Hội đồng quản trị quàn lý công ty thật tốt tạ) chế dê Giảm đôc trực tỉểp tô chức thực quyểt định ‘Một chẻ quàn lý nội hữu hiệu đảm bào cho việc thiết ỉập kế hoạch mục tiêu chiến lược dài hạn, cho tồn cách thửc quàn ỉý cấu quàn iỷ nhảm đạt mục tiêu chiến lược, đồng thời qui trách nhiệm công ly thành viên cùa nỏ’\ Tồ chức quàn lý doanh nghiệp phải đảm bâo vai trò độc ỉập chể độ mội thù trưởng với vai trò trung tâm cùa Giám đốc diều hành Hiện công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần, Giám đốc {đặc biệt ià Giám đốc ngườĩ lảm th khơng :ỏ phần vốn góp đoanh nghiệp) chua có vị trí độc lập Nhiệm va cùa tư 172 vần quán lỹ nội đoanh nghiệp phái dúm bảo cho Giám đốc: i/Hoạt động độc lộp thực đủng mục tiêu chù sở hừti, tuân theo chức nhiệm vụ quyền hạn mình; ii/GiCí vai trò trung tâm việc điều hành tất cá vần đề liỹn quan đén hoạt động hảng ngàỵ cúa còng ty tồ chức thực quyểl định cùa Hộí quản trị, ke hoạch kinh doanh phương án đẩu iircúa tỉoanh nghiệp Thực tế doanh nghiệp cho ihẩy Giám đốc (Tổng giảm đổc} thường bị phụ thuộc vào cồ đỏng lớn doanh nghiệp vi bọ thường điều hành công tỵ phục vụ ỉợi ích chủ sờ hữu lớn Lựi ích cua sở hừu lớn lợi ich doanh nghiệp (trong có cá lợi ích cứa sờ hữu nhỏ) đòi khơng đồng nhẩt Điểu làm lệch lạc trình thực nghị ชุนyểt chù sờ hừu nỏi chung gây thiệt hụi cho chủ sờ hữu nhò Giám dốc (Tổng giảm dốc) dóng vai trò quan trọng, trung tâm trình thực việc quàn lý, điều hành công ty Chủ sờ hừu Hội đồng quàn lrị định trinh quán lý, quvết định muốn đí vào thực tẻ cẩn phải Giám đốc (Tổng giám đổc) tồ chức thực Các qui chế nội phải tạo chế điêu hành trung tâm cùa Giám đôc Hội đông quản trị các cô đông, thành viên góp vổn íuy !à chù sở hữu ban hành định quan trọng cùa doanh nghiệp khơng mả đạo cơng việc hàng ngày doanh nghiệp, toàn định diều hành phài thơng qua Giám dốc Bơn cạnh thực tế cho thấy, đế kinh doanh hiệu cần nhanh chóng quyểt định để nẳm bắt hội kinh doanh Vì chế quản lý nội cần áp đụng chể độ thủ trường mà vai trò trọng tâm Giầm đổc 1« Ạ ' - A _ ร /A • r * J * » ẹ * * % i * Ị » Ị _ í _ _ l » Ạ * LDN 2005 nhìn chung đă tạo chế tồ chúc quản trị điều hành mồi ỉoại hành doanh nghiệp Nhưng luật chì quy định ràng buộc vấn đề mang tính nguyên tấc xác lập "kliung pháp lý" cho việc tồ chức quản lý công ty Vì vậy, chể định tổ chức quàn lý nội doanh nghiệp thường chứa đựng phần lớtì cảc quy phạm mang tính tuỳ nghi, theo đoanh nghiệp lựa chọn áp dụng Bên cạnh có số quy định mang tính bát buộc Những quy phạm bải buộc có ý nghĩa quan trọng nhảm bảo vệ lợi ích thảnh viên thiểu số, bào vệ lợi ích cùa chù thề khác có quan hệ với còng ty, đồng thờĩ ngán chặn tính tư lợi, hội cửa ihành viên đa sổ người quản lý công ty mặt lý luận, mức độ ràng 173 buộc cùa pháp luật việc tồ chức quản íỷ cơng ty có khác loại hình cơng ty Vai trò ìuật sư tư vấn quản lý nội doanh nghiệp áp dụng qui định chung luật vào hoàn canh cụ ihc cùa doanh nghiệp tùy theo qui mô hoạt động, cấu thành vicn, mục đích hoạt động, lịch sừ phát triền doanh nghiệp để tạo qui chế riêng cho doanh nghiệp đàm bào tiêu chí nêu Nội dung tir vấn quản lý nội doanh nghiệp Tư vấn quán lý nội doanh nghiệp bao gồm nhiều nội dung liệt kê cảc cơng việc bàn sau: L Tư vắn th iế t kể cấu tổ chức quản iỷ n ộ i doanh nghiệp Là tồ chức kỉnh tế nẻn kinh tế thị trường, doanh nghiệp thành lập củng phài thiểt kế cho cẩu quàn ỉý nội Mỏi doanh nghiệp lựa chọn cho mơ hình cấu đáp ứng ngành nghề kinh doanh, qui mô hoạt động loạt đặc điếm khác cùa doanh nghiệp Tbìểí kế cẩu tổ chức quản lỷ nội cùa doanh nghiệp trước hết việc xây dựng mơ hình tổ chức quàn trị công ty Khi tư vấn xây đựng mơ hình tổ chức qn lý nội doanh nghiệp ỉuật sư phải xem xét yếu tổ sau: Ị L Lơội hình dờanh nghiệp (hìỉth thức pháp lý doanh nghiệp) Hỉnh thức pháp lý cùa doanh nghiệp yếu tố định đến cẩu quản lý nội doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân doanh nghiệp tư nhân thi cấu tổ chức doanh nghiệp chủ sờ hừu doanh nghiệp dính Dối với ฝ lửng đoanh nghiệp có tư cách pháp nhân, đoanh nghiệp chủ thể độc lập tham gia quan hệ pháp luật, cấu tồ chức quản lý cùa doanh nghiệp qui đ|nh cụ thể LDN 2005 qui định cấu tổ chức quản lỷ nội cùa loại doanh nghiệp cụ thể sau: + Cơ cấu tq chức quản Ịỷ cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thảnh viên trở lên qui định Điều 46 LDN 2005, bao gồm Hội đồng thành viên, Chù tịch Hội đồng thành viên, Giám đổc Tổng Giám đốc công ty Dưới mơ hình tổ chức quản lý cơng íy trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: 174 + Cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hửu hạn ihành viên lã tổ chức quí định Diều 67 Ỉ.DN 2005, bao gồm Hội đồng thành viên, Giảm doc Tổng giám đốc Kiêm soát viên (trong trường bợp sỡ hừu cừ nhiều người đại diện ihco uỹ quyền tham gia vào quàn lý công ty) Chủ tịch công ty Giám đốc hoậc Tồng Giám đổc (trong trường hợp chủ sỡ hữu cử ngưòi dại diện uỷ quyền tham gia vào quản !ỷ còng ty) + Cư cấu tổ chức quàn lý cồng ty trách nhiệm hừu hạn ihành viên !à cá nhân qui định Điều 74 LDN bao gồm Chù tịch công ly Giảm đốc Tồng Giám đốc người đại diện iheo pháp luật còng ty qui định Điều !ệ công tỵ + Cữ cấu tồ chức quản lý công ty cồ phần qui định Điều 95 LDN 2005 bao gồm Đại hội đồne cố đông, Hội đồng Ọuàn trị, Giám đổc Tổng Giám đốc đổi với cơng ty cồ phần có mười cồ đơng cá nhân có cổ đỏng tổ chức sở hữu 50% lồng số cồ phần cùa công ty phải cỏ Ban Kiềm soảt + Ca cẩu tổ chức quản lý cùa cồng ty hợp danh qui định lại Diều 135 LDN 2005 Cơ quan quyền lực cao công ty hợp đanh Hội đồng thành viên bao gồm tẩl cà thành viên hợp danh Hội đồng thành viên bầu người làm Chù tịch Hội đồng thành viên đồng thời kiêm Giám đốc Tồng Giám đổc Công ty + Cơ cầu tổ chức quản lý doanh nghiệp tư nhân qui định Điều 141 143 LDN 2005 bao gồm Chủ đoanh nghiệp tư nhân người ỉàm tự chịu trách nhiệm bảng toàn tài sàn cùa minh hoạt động cùa doanh nghiệp Chù doanh nghiệp trực tiếp thuê người khác quản lý điều hành doanh nghiệp, trường hợp chủ doanh nghiệp phai đăng kỷ với quan đãng kỷ kinh doanh phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh cứa doanh nghiệp 2.1.2 Qui mô hoạt động rà hình thức liên kểt đưn vị phụ thuộc cùa doanh nghiệp Qui mơ hoạt động hình thức liên kết giừa đơn vị thành viện doanh nghiệp tà yếu tổ quan trọng đề luật sư giúp doanh nghiệp 175 lựa chọn mô hỉnh tồ chức quàn lý nội Tuỳ theo qui mô hoạt động uật sư lựa chọn mơ hỉnh: * Pháp nhân độc lập (doanh nghiệp hoạt động kinh doanh dộc lạp không chịu quản lý mặt pháp tý từ doanh nghiệp khác); - Tập đồn, kinh đoanh theo mơ hình mẹ đa sở hữu Nhiệm vụ cua luật sư việc tư vấn thiết kế mơ hình tổ chức qn lý cùa doanh nghiệp giúp chù doanh nghiệp thiết kể mảy doanh nghiệp írên sở cảc qui định cùa pháp ỉuật mô hinh tổ chức quàn lý két hjp vởi qui mô hoạt động vả hỉnh íhức liên kết cúa đơn vị phụ thuộc (nêu doanh nghiệp muốn thành lập đơn vị phụ thuộc) LDN 2005 cho phép doanh nghiệp tự ỉựa chọn mơ hình tồ chức quản lv phù hợp \ jfi đặc điểm kinh doanh minh, mơ hình cơng ty mẹ phù hợp với tír-h chất quan hệ cảc đơn vị thành viẻn phải đảm bào nguyên tắc cấu ĩổ chức quản lý nêu 2,บ , Nguyện vọng chủ sờ hừu Ngoài hai yếu tổ nguyện vọng cùa chù sở hừu cung yếu tố quyểt định để xây dựng mơ hình tổ chức qn lý doanh nghiệp Ví dụ: Đổi với cơng íy cổ phần cỏ sổ lượng 12 cổ đông, phốp luật không bất buộc phái thành lập Ban kiểm soát, Đại hội đòng cổ đơng cùa cơng ty cỏ nhu cẩu thành lập Ban kiểm sốt thảnh lập Ban kiềm soái 2.2 Tư vẩn phân bổ quyền Ịực doanh nghiệp 2.2 / Nội dung tư vẩn phân bổ lực doanh nghiệp Song song với việc xây dựng mơ hình tồ chức mảy nội doanh nghiệp, doanh nghiệp đồng thời phải tiến hành hoàn thiện chức nhiệm vụ cùa phận cồ máy Việc xây đựng chửc nhiệm vụ cùa máy doanh nghiệp chiếm vị trí quan trọng tư vấn quàn lý nội doanh nghiệp định cách thức vận hành cỗ mảy doanh nghiệp, doanh nghiệp hoạt động lả việc phân bổ quyền lực, việc phân công chức trách nhiệm cũa 176 quan nội doanh nghiệp Khi lư vẩn phản bổ quyền lực doanh nghiệp luậi sư cần xcm xét đén ván dề sau: - Nguyên tảc phân bồ quyên Ịực chù sở hừu người quản trị, điều hành doanh nghiệp, đãm bào quyền chù sở hữu đồng thời đàm bào quyền quàn trị dộc ỉập cùa người quản trị doanh nghiệp - Dám báo khơng có chồng chéo chức nărm nhiệm vụ phận, - Đảm bào cho doanh nghiệp ché xây dựng chiến ỉược kinh doanh vả cư chế thực thi chiến lược - Thực qui dịnh cùa LDN 2005 quyền vả nghĩa vụ chu sơ hừu, quan quàn trị vả điều hành doanh nghiệp đây: 2.2 ỉ / Chức nãng nhiệm vụ, quvền hạn chủ sờ hữu doanh nghiệp Là chủ sờ hửu góp vốn vào thành lập doanh nghiệp, người đặt viên gạch để xây đựng doanh nghiệp, thành viên góp vốn cổ đơng (dối với cơng ty cổ phần) có nhừng quyền nghĩa vụ sau: Quyền cùa chù sở hữu doanh nghiệp: - Nhỏm quyền cùa chủ sỡ hừu định đoạt tài sàn góp vốn vào doanh nghiệp bao gồm: + Quyển tham dự họp Hội dồng thảnh viỗiu Đại hội cố đông + Quyền thảo ỉuận kiến nghị, biểu vấn đề quan trọng cua công ty thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên Đại hội dồng cổ dơng; + Có sổ phiếu biểu ỉưcmg ứng vái phần vốn góp; *+* Được chia lợi nhuận tương ứng với phản vốn góp sau cơng ty đằ nộp đù thuể hồn thành nghĩa vụ tài khác theo quy định cùa pháp luật; + Được chia giá trị tài sàn lại cùa cơng ty tương ứng với phẩn vốn góp cơng ty giài thể phá sàn; + Định đoạt phần vổn góp bàng cách chuyền nhượng, đề thừa kế, tặng cho cách khác theo quy định cùa pháp luật Điều lệ công ty; 177 H việc xác định đòng họ BT cỏ khống K5 xuất đinh; cỏ 54 đồng nguyên đơn thuộc ngành thứ thứ thống làm văn bân ùy quyền cho ông BTV đù sở đẻ xác định thề ủy quyền hợp pháp Xuất phát từ khỏ khăn, vướng mẳc trên, để tạo thống nhận thức vả áp dụng pháp luật, nên chãng Tòa án nhân dân tối cao cần có hướng dẫn thống nhấi việc xác định chủ thể thưc quyền ủy quyền dại điẹn cùa dòng họ tham gia tổ tụng theo hướng saư; Trong nhừng vụ án mà trưởng họ lả người bị dòng họ trực tiếp khới kiện, thi trưởng chi, ngành thuộc dòng họ, người hội đồng gia tộc sê bầu người đại diện cùa dòng họ để tham gia tổ tụng với tư cách đại diện theo ùy quvẻn để bào vệ quyền lợị ích hợp pháp cùa dòng họ Trong đa dạng lính hoạt giao liru dân sự, pháp luật thừa nhận việc ùỵ quyền cho người đại diện thể hỉện nhiều hỉnh thức khác 'Pheo quy định khoản 2, Điều 142, BLDS năm 2005, hình thức ùy quyèn bên thòa thuận, trừ trường hợp pháp luật quy định việc ủy quyền phải lập thành vàn Điểu có nghĩa việc bắt buộc phải ủy quyền dirới hình thức vàn chi nhũmg trường hợp pháp luật quy định (ví dụ: theo quy định Điều 46, 67 Điều 95 LDN nãm 2005, việc ủy quyền cho người đại diện Công ty cổ phần, Cồng ty trách nhiệm hừu hạn thành viên hai thành viên trở íên, phải lập thành vỗn bản), nguyên tác, việc ủy quyền cho người đại diện tổ tụng dân không nhẳt thỉét phái dược bày tõ hỉnh thức ấn định, cỏ thể biểu ỉộ lời nói, bàng văn bân, hành vi, cử cụ thể chí chì im lặng đày, có điều cẩn lưu ỷ là: Mặc đù pháp luật thừa nhận quyền tự đo lựa chọn hình thửc ủy quyền lùy theo cần thỉct, thực tế* việc xác lập đại diện theo ủy tố tụng dân chủ yếu vần thể dạng văn bàn Điều giải thích nhiều ỉỷ Thử nhất, trường hợp việc ủy quyền thể bàng hình thức văn bàn, việc chứng minh tư cách cùa người đại diện cồng phạm vi thẩm dại điện đễ dàng nhỉều so với trường hợp ủy quyền thể lới nói bẵng hành vi cụ thẻ bàng im lặng, bới lê: hình 337 thửc văn bân ln suy đốn tà hình thức ghi nhận dầy đù chinh xác thể ý chí bên, có chứng minh rồ ràng ngược lại, Thứ hơiy hình thức băng vãn giúp cho Tòa án quan nhà nước cổ thẩm quyền quản lý, kiểm tra, giám sát tổt hoạt động đại diện, đồng thời ià sờ để xác định nghĩa vụ nộp thuế (nếu có) nhừng nghĩa vụ tài chĩnh khác Nhà nước Thử ba, “ trường hợp ủy quyền thể hỉnh thức vãn bàn, tùy theo ý muốn mình, bên cỏ thể tự thòa thuận nội đung khác biệt với quỵ tác xử nêu quy phạm pháp luật tùy nghi (với điều kiện nội dung thòa thuận không vi phạm điều cấm cùa pháp ỉuật, không trái đạo đửc xã hội) Trong trường hợp ủy quyền thề bàng lời nói, bên khơng có điều kiện thực quyền này, đó, quan hệ bên điểu chỉnh quy định cùa pháp iuật” 42 Đổi với hình thức ủy quyền dạng vãn bàn có thề phân chia thành hai loại: văn thông thường văn bàn có xác nhận cơng chứng chứng thực cùa quan, tổ chức, nhân cỏ thẩm quyền Nêu pháp luật quy định văn bàn ủy phải cơng chứng chứng thực, văn bàn ủy quyền phải tn theo hình íhửc có giá trị pháp ĩý trước Tòa án Còn phảp luật không quy định* ngườỉ đại diện người đạỉ diện hoàn toàn cỏ thể xảc ỉập việc ủy quyền hình thức vãn thơng thưởng Trong tổ tụng dân sự, hình thức ủy quyền dirởi dạng văn thông đụng cỏ lẽ giấy ủy quyền hợp đồng ùy quyền Giấy ùy quyền hành vi phảp lý đơn phuơng thề hỉện văn bản, trúng đỏ biểu lộ ỷ chí ngư ๚ đurợc đại diện (các bên đưcmg sự) cho phép người khác thay mặt họ tham gìa tổ tụng dân Đổi vói hợp đồng ủy quyền, thỉ tương tự hợp đồng ủy quyền quan hệ dân sự, hợp dồng ủy quyền tố tụng dân hiểu thỏa thuận người đại diện (các bên đương sự) với người đại điện, theo người đại điện cổ nghĩa vụ tham gia tố tụng nhân đanh người đại diện, người đại diện phải trả ’ Xem ĩ Matveev ỷ nghĩa pháp lỷ cùa hình : 'K- x iiio dịch trách nhiệm vi phạm him ■ ; thức giao dịch Tạp chi Kinh tế pkàp a p 91 338 thù lao, riếu cỏ Ihõa thuận pháp luật co qu> định yêu cầu hình thức, thiểt hợp đồrm úy quyền giắy ủy phái có cơng chửng chứng thực có giá trị pháp lý trước Tòa án Tuy nhiên, bổi cành pháp luật hành khơng có quy định rõ ràng chưa cỏ hướng dẫn cụ thể với mục dỉch nhẩm thiết lập 3ฑ toàn pháp lý quan hệ đại diện để báo toàn chứng vả bảo vệ trật tụ pháp luật, lợi ích xà hội, Tòa án giài vụ việc dân yêu cầu người đại diện phài xuất trình hợp đồnu ủy quyền giấy ũy phải có cơng chứng chứng ihực thi chấp nhận tham gia tổ tụng với tư cách đại diện Loại hỉnh thức ùy quyền dưởi dạng văn bàn mà hay gặp ỉả hợp đồng lao độna Trong hợp đống lao động ký giừa pháp nhân, quail, tổ chức (không phài pháp nhản) với cổ vấn phảp luật, chuyên viên pháp chế và/hoặc người lao động đài hạn khác Phó Tổng giám đốc, Phó Giám đốc, Kể tốn trường với nhiệm vụ khác mà người nảy phải gánh vác, có điều khoản quy định họ phái thực chức đại điện cho pháp nhân, quan, tồ chức (khồng phải pháp nhân) tố tụng dân Hợp đồng dịch vụ pháp lý ỉoại hình thức ủy quyền dạng văn bàn phổ bién Trong nội đung hợp dịch vụ pháp lý ký luật sar hay tổ chửc hành nghề luật sư với khả(.h hàng, chửc tư vấn hỗ trợ đàm phán, soạn thào, ký kết hợp đồng, đại diện tố tụng bên cung cẩp dịch vụ pháp !ỷ có thé đảm nhiệm nghĩa vụ thay mặt khách hàng đe tham gia tổ tụng íỉàn Trong thực tiln xét xử, để việc ủy quyền bảng lời nỏi, hành vi Tòa án chấp nhận, rtgờài viộc người đạĩ diện phải đáp ứng đầy đù điều kiện pháp ỉuật quy định, thơng ĩhường cần phải có mặt đồng ý cùa c:ả người đại dỉện đương trước chửng kiến cúa Thầm phán (trước mở phiên tòa) Hội đồng xét xừ (tại phiên tòa) Trường họp trước mờ phiên tòa, việc ủy lời nói, hành vi ghi nhận biên ỉấy Jài khai cùa bên đương sự, Trường hợp phiên tòa xét xử, việc ùy quyền bầng lời nói, bẩng hành vi ghi nhận vào biên bàn phiên tòa 339 Đối vói việc ủy quyền thông qua “ im lặng” , thực tiền xét xử chưa ghi nhận trưởng hợp ùy quyền cụ thề Vậy trường hợp việc ỏy quyền bàng im lặng cố thể Tòa án chấp nhận? Đề trả lời câu hỏi này, có lỗ cần nhắc lại chút ý hình thức thể ý Nhu chứng ta biết, để người xung quanh bíểt tới tiếp nhận, ý chí phải thể bên ngồi (được nêu ra) hình thức Iihất định Một điều hiển nhiên ỉà mội hoàn cành íhơng thưcmg, chù thề khơng có biểu (bằng lời nói bàng văn bàn hay hành vi cụ thể) im lặng phải kết luận khơng có thể ý chí Chi pháp luật có quy định có thỏa thuận rơ ràng rằng, “ im ỉặng” mang ý nghĩa cụ thề trưòmg hợp này, im lặng coi hình thức biểu ý chí Tuy nhièn, khác vái cảc hình thức thể ý chí bàng lời nói, bẳng văn bàn hay hành vi cụ thể, hình thức biểu lộ ỷ im lặng cỏ thể mang hai ỷ nghĩa: đồng ý phú nhận Với chất, ý nghĩa cùa im ỉặng vậy, thật khó pháp đỉển hóa vào luật hình thức ủy quyền thơng qua im lặng Do đó, việc hình thức ủy quyền bàng im lặng tổ tụng dân có Tòa án chấp nhận hay khơng phái vào diễn biến tiến trình tố tụng cụ thể Tòa án giải vụ việc dân cụ thể vồ điều cần cố hướng dẫn cụ thể Liên quan đến vấn đề đại diện theo ùy tố tụng dân sự, có cấu hỏi đặt số lượng người đại điện mà đương dược phép ủy quyền là: Nếu người cỏ thể đại diện cho nhiều ngưởi (đương sự) lỉộu đương sụ hay cỏ thể nhiều người đại điện theo ủy quyền? Qua nghiên cửu cho thấy, sổ trường hợp định, pháp ỉuật có quỵ định rõ người nhiều người đại điện theo ủy quyền, quy định khoàn 1» Đỉều 67, LDN năm 2005, chẳng hạn Vậy trường hợp khác, mà pháp luật khơng có quy định cụ thể, phải bên đượng cổ thể người đậi diện theo ủy quyền? Nếu câu trà lời “ cỏ” , rồ ràng việc suy đoản khơng phù hợp với mục đích, ý nghĩa tổ tụng dân nói chung chế định đại điện nói riêng nhàm bảo vệ cách tổt 340 nhẩu hiệu quyền lợi ích hợp pháp bên đương Do đó, quy định cũa pháp luật hành không cho ta câu trả lời chẳc chắn vể việc người dương chi hay nhiều người đại diện theo ủy quyền tố tụng dân sự, nhung nguyên tảc, việc khả náng đương lúc ùy quyền cho nhièu người nhân danh tham gĩa tố tụng dân cần nhìn nhận nhu cầu khách quan cần thiểt Thực tiễn xét xử cho thấy, Tòa án khơng coi có mặt nhiều người đại diện cho đương việc vi phạm thù tục lổ tụng dân sụ L3, Những trường họp không làm n g ttờ i đại diện tể tụng dân Với mục đích nhằm đảm bào đầy đủ điều kiện cho phép người đại diện thực tốt nhiệm vụ củng nhẳm đàm bảo loại trừ yếu tố chì phối ảnh hưởng đến tính khách quan, vơ tư, khơng thícn vị cua Tòa án giải vụ việc dân sự, pháp ỉuật quy định trường hợp không làm đại diện tổ tụng dân Theo quy định tạỉ Điều 75, BLTTDS năm 2004, nguởi sau không lảm người đại điện tố tụng dân sự: Nếu họ đương vụ án vói ngưdri dược đậỉ diện mà quyền lợi ích hợp pháp họ đổi lập vód quyền lợi ích hợp pháp cùa người đại diện, Nẻu họ người đại điện theo pháp luật tố tụng dân cho đương khác mà quyền lọi ích hợp pháp cùa đương đỏ đổi ìập với quyền lợi ích hợp pháp người đại diện vụ án, Cán bộ, cơng chức ngành Tòa án, Kiểm sát, Cơng an không làm người đại điện tố tụng dân sự, trừ trường hợp họ tham gia tố tụng với tư cách người đại diện cho quan họ với tư cách người dại diện theo pháp luật (cho người thắn thích mình), Trên ỉà trường hợp khơng làm ngưòi đại diện tố tụng dần theo quy định pháp luật tố tụng Ngoải ra, trường 341 hợp khơng làm người đại điện tố tụng dâíì quy định BLDS nàm 2005 vàn quy phạm pháp luật khác, Chẳng hạn theo tinh thẩn quy dịnh Điều 21 22 23 BLDS nãrn 2005, nhừng người không cỏ nàng lực hành vi dân sự, bị lực hành vi dân bị hạn chế lực hành vi dàn !ả người khơng có khả nâng tự tham gia tố tụng, đó, đương nhiên họ nhừng nguời không đuợc làm dại điện tố tụng dàn Hoặc theo quy định Điều 41, Luật Hơr nhàn Gia đình năm 2000 thi cha mẹ có thề bị Tòa án định khơng cho trơng nom châm sóc giáo dục con, quản !ý tài sàn riêng cùa đại diện theo pháp luật cũa con; đỏ, thời hạn bị Tòa án cẩm làm người đại diện theo pháp luật cùa cha, mẹ khơng tham gia tổ tụng dân với tư cách người đại diện Iheo pháp luật cho vụ việc dân Hoặc theo quy định điểm d, khoản Điều 48 LDN năm 2005, đổi vái công ty cùa cơng ty có phần vốn góp hay cổ phần sờ hừu Nhà nước chiếm 50% vốn diều lệ vợ chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, nuôi, anh chị em ruột cùa người quàn [ý cùa người có thẩm quyền bồ nhiệm người quản ]ỷ công ty mẹ không cừ làm người đại diện theo ùy quyền còng ty Trong thực tiễn xét xử, việc vi phạm quy định pháp luật trường hợp không làm người đại điện tố lụng dân coi vi phạm nghiêm trọng thù tục tổ tụng đần đến hậu quà ĩà bàn án, định giài quyểt vụ việc đàn Tòa án bị hủy bò Một ví dụ điển hình vụ án kinh tế tranh chấp hợp đồng liên doanh nguyên đcm l) Công ty Asia Investment and Trading (AIT) 2) Cơng tv Indesen (Hong Kong) CoXtd, có đại diện ià ông Thải Hưng, nguyên Tồng giám đốc Cồng ty liOn doanh, với bị đtm Công ty vàng bạc đá quý thành phổ H C M (SJC); người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan 1) Ngân hàng TMCP xuất nhập Việt Nam (EXIMBANK) 2) Cơng ty tài cổ phần Sài Gòn (SFC) Nội dung vụ án cụ thể sau: Ngày 28-07-1993, Cơng ty ỉiên doanh sàn xuất bảng từ Sài Gòn thành iập sờ hợp đồng liên doanh ký Công ty Asia Investment and Trading (AIT), Công ty Indesen (Hong Kong) Co.Ltd Công ty vàng bạc đá quý thành phố HCM (SJC) Ngày 12-07-1997, Công ty lièĩì doanh 342 giii thỏ theo định Bộ Kế hoạch Đầu tư Ban lý ỉhính lập đâ tiến hành iý tài sán, đă hoạt dộng thởi hạr theo quv định nên ngày 02-07 -1999, Ban lý tải san bị chấm dứt hoại động, nhiên, việc lý hợp đồng liên doanh chưa hồn cát, cac bơn vần vướng mắc licn quan đán tài sàn cùa Cơng íy liên doanh ร5gày 11-01 -2000, Ban lý đă ký biên bàn giao cảc cơng việc còĩ lại liên quan đến tài sàn cùa liên doanh cho bên Hên doanh tếp lục thực hiện, Sau tiếp nhận công việc bàn giao từ Ban K bên liên doanh dã nhièu lần bàn bạc, thương lượng cều không thống giải Ngày 30-03-2001, Còng ty Asia In/estincni and Trading (AĨT) Còng ty Indesen (Hong Kong) Co.Ltd io ỏng Thái Hưng làm đại diện cỏ đơn khởi kiện Công ty vàng bạc đá quý thành phố HCM (ร JC) gửi đến Tòa án nhân dân thành phổ HCM, yêu cầu giãi tranh chấp bên liên quan đến việc h tủi sàn Cồng ly liên doanh sau giải thể Trong nội dung đơn khơi kiện, có u cầu ơng Thái Hưng (ngun Tổng giám đốc Cồng t) liên doanh) đòi Cơng ty liên doanh phài giải ỉương, trợ cấp việ;, BHXH, BHYT tiền lãi khoán cho ông Tại án kinh cếsơ thấm số 140/XX-KTST ngày 29-08-2002 cùa Tòa án nhân dân thành piổ HCM bàn án kinh tế phức thẩm sổ 50/PTKT ngày 09-12­ 2002 cia Tòa phúc thẩm Tòa án nhân dân tối cao thành phổ HCM chắp iứận tư cách đại điện cho nguyên đcm cùa ông Thái Hưng, riêng đổi với y è i cầu ông Thái Hưng đòi Cơng ty liên doanh phải giải lương,, TỢ cẩp việc, BHXH, BHYT tiền lãi khoản cho ơng th i Tòa án giành cho ông quyền khởi kiện lại bẳng vụ án khác sau khì vỉiệí ĩhanh lý giải thể Công ty liên doanh đâ giải Tii phiên tòa giảm áồc thẩm ngày 06-ỉ 1-2003, Hội giám đốc thầm tuyên hùy án kinh tể sơ thẩm phúc thẩm; giao hồ sơ vụ án cho Tòi án nhân dân thành phổ HCM để giải iại vụ án theo thù tục chung, ilai lý hủy bàn án mà Hội đồng giám đốc thẩm đưa doTòa án cấp sơ thẩm Tòa án cấp phúc thẩm cỏ vi phạm nghiêm trọng Vĩ thù tục tố tụng: 1) Yêu cầu ông Thái Hưng đòi Công ty liên doanh jhài giải lưcmg, trợ cấp việc, BHXH, BHYT tiền lãi klhoin cho ông ỉà vẩn đề liên quan đến việc giải thể Công ty liên 343 doanh V i vậy, phải Tòa án giải đồng thời với việc lý, giải thể doanh nghiệp, mà buộc đương khời kiện lại vụ án khác sau việc lý giãi thể doanh nghiệp đă giải quyết; 2) u cầu ơng Thái Hưng đòi Cơng ty liên doanh phải giải lương, trợ cấp việc* BHXH, BHYT tiền lẫĩ khoản cho ông ià yêu cầu độc lập, có liên quan, nên ông Thái Hưng phải tham gia tố tụng với tư cách người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan đến vụ án Như thỉ việc Tòa án cẩp sơ thẩm Tòa án cấp phúc thẩm chấp nhận cho ông Thải Hưng người đại diện cho nguyên đơn cần phải xem xét lại, quyền lợi ơng Thái Hưng vả nguyên đơn có xung đột 1.4 Chẩm dúi đợi diện tố tụng dân Theo nguyên lác chung, đại điện tổ lụng dân chấm dứt nhừng cử cho việc tồn quan hệ đại diện khơng Tuy nhiên, việc chẩm dứt đại diện ưong tổ tụng dân theo phải dựa quy định cùa phảp luật nội dung Tại Điều 77 BLTTDS năm 2004 quy định: “ Người đại diện theo pháp luật, ngirờị đại điện theo ùy quyền tổ tụng dân chấm dứt việc đại diện theo quy định cùa BLDS” Theo quy định Điều 147, Điều 148 BLDS nlm 2005 chấm dúi đại diện cúa cá nhân, pháp nhân theo quy định khoàn 1, Điều 56, BLTTDS năm 2004 khải niệm đương sự, thi: Đại diện theo pháp luật cá nhân tố tụng dân chấm đửi khi: người đại diện đà thành niên nâng lực hành vi dân đà khôi phục; người đại diện chết Ngoài ra, đại diện theo pháp luật cá nhân chấm dửt trường hợp khác pháp luậỉ quy định Đại diện theo ủy quyền cá nhân tố tụng dân chấm dứt khi: thời hạn ủy quyền hết công việc dược ùy quyền hoàn thành; người ủy quyền hủy bỏ việc ùy quyền người uy quyền từ chổi việc ủy quyền; người ủy quyền người ủy quyền chết, bị Tòa án tuyên bổ lực hành vi dân sự, bị hạn chế nẳng lực hành vi dân sự, tích đà chết 344 Đại diện theo pháp luật pháp nhân, quan, tổ chức (khơng phai pháp nhân) tổ íụng dân chấm đửt pháp nhân, quan, tồ chức chấm dứt Đại diện theo ùy quyền cùa pháp nhân, quan, tổ chửc (không phải ỉà pháp nhân) chẩm dứt khi: thời hạn úy quyền dà hết công việc uy quyền hoàn thành; người đại điện theo pháp ỉuật phảp nhân, quan, tồ chức (không phài pháp nhân) hùy bỏ việc ùy quyền người dược ùv quyền từ chối việc ùy quyền; pháp nhân, quan, íổ chức (khơng phái pháp nhân) chấm dứi người ủy quyền chét, bị Tòa án tuyèn bổ lực hành vi dàn sự, bị hạn chể lực hảnh vi dân sự, mẩt lích chết hậu quà cùa việc chấm dứt đại diện tổ tụng dân sự, quy định Điều 78, BLTTDS nẫm 2004 phân biệt trường hợp chấm đửt đại điện theo pháp luật vổ trường hợp chấm dứt đại diện theo ủy quyền, theo đó: Khi chấm dứt đại diện theo pháp luật tổ tụng dân mà người đạỉ diộn đà thành niên khơi phục íực hành VI dân người đỏ tự tham gia tố tụng đân ủy quyền cho người khác tham gia tố tụng dân theo thù tục Bộ ỉuật quy định Còn chấm đứt đại diện theo ủy quyền tố tụng dân đương người thừa kế đương trực tiếp tham gia tố tụng ùy quyền cho người khác đại diện tham gia tổ tụng theo thủ tục Bộ luật quy định Kỹ nâng đại diện tố tụng dân 2.1 Kỷ trao đổi với khách hàng để xác định công việc đại diện Đề nhận cơng việc đại diện, ngồi việc xác định rõ yêu cầu cùa khách hàng thực công việc đại diện, Luật sư phải nắm chác quy định cùa pháp luật đại diện (đại diện theo pháp luật đại diện theo ùy quyền) Khi tham gia đại diện, luật sư nhân danh lợi ích thân chủ mà minh đại diện Để thực trách nhiệm nghề nghiệp lợi ích cùa người đại diện, mặt phản ánh đóng chất đại điện, mặt khác sở pháp lý để giãi trưởng hợp đại diện xác lập, thực quan hệ dân không xuất phái từ quyền lợi người đại 345 diện Khi trao đôi với khách hàng xác định công việc đại diện, Luật sư cân xác định rõ nội dung đại diện, thẩm quyền đại diện, phạm vi đại diện, thài hạn đại diện Trên sở yêu cầu cùa khách hàng, việc trao đổi với khách hàng tiến hành công việo đại diện luật sư cần bám sát việc áp dụng quy định cùa pháp luật để tư vẩn yêu cầu khách hàng lả có hay khơng có Khách hàng người định công việc đại diộn cùa luật รน Từ việc hiểu bán chất yêu cẩu khách hàng, vận dụng luật áp dụng trẽn sở khả nầng phân tích khía cạnh khác cùa vẩn đề vụ việc cần xử lý đà nảy sinh Khả phân tích giúp Luật sư giài vụ việc xảy nhìn theo khía cạnh thời gian vào thời điểm xác lập giao địch Khi tư để xem xét vấn đề, luật sư cần dùng khả lý trí (tư đuy trừu tượng) để tìm nhiều vẩn dề mẩu chốt, suy nghĩ, đặt câu hỏi cho vấn đề ẩy dựa sà quyền nghĩa vụ khách hàng Kỹ đặt càu hòi dựa kiện cùa vụ việc dể đặt câu hòi khác cần thiết phù hợp việc áp dụng luật tư vấn nhận công việc đại điện Các câu hỏi phụ giúp giải đáp câu hỏi Các câu trả lòi sê cho giài phảp Cảc câu hòi phụ phải xuất phát từ sở pháp luật Các câu trả iởi thu nhận cần dựa sở pháp luật, thực tế phù hợp với logic Luật sư cần đưa phương án tư vấn cho khách hàng nhận công việc đại diện sờ lựa chọn số phưomg án, phân tích ưu nhược điểm phương án để đề giải pháp phù hợp với yêu cẩu khách hàng Khỉ ĩư vấn cho khách hàng lựa chọn gìài pháp phù hợp với ý định khả thực tể họ cần xét đến hoàn cành khách quan chung quanh, Nội dung tư vấn khơng thể ly kỳ việc hiểu luật vận dụng Luật Luật sư cần tiêu ỉiệu trường hợp xấu xác lập thực giao địch để để biện pháp khắc phục C0 sở thỏa thuận phù hợp với đạo đức ừật tự xâ hội mang tính dự phòng cho tương lai Như vậy, việc nắm quy định pháp luật nói chung quy định vể đại điện ưong pháp luật dân sự, tổ tụng dân nói nêng Khí nhận cơng việc đại diện luật sư phải: 346 - Xác định rõ yêu cầu cùa khách hãníỉ mong muốn đỉch thực cùa khicl- hàng; - Định giài pháp cho vấn đề pháp Jỷ khảch hàng; - Đánh giá hậu bền đối phương sè cổ thể làm gì; - Xác định điều chưa chẩn để để gíảỉ pháp Muốn giãi hav xứ tý việc cần nhìn vấn đề tổng thể, Để thục liên tổi cơng việc đại diện, việc hiểu thấu đáo ý muổn cùa khách hàng, bủn chất yêu cầu cúc kiện, tình tiết chi tiết nhất, Luật sư cần rèn luỵệĩ khả khái quát hóa vẩn đề Từ vấn đề chỉnh tìm diêm mấu chốt bắt đầu đặt câu hòi tìm tinh tỉểt kiện để phù hợp với vệc áp đụng luật Khi tư vấn đề theo trật tự logic, phân biệt chất ;ới ten gọi; Phân biệt vấn đề vấn đề phụ; Phân biệt nguyên nhàn vả kết quà Kết thóa thuận thực công việc đại diện sở dể luit sư tiến hành công việc đại diện cho khách hàng xác lập giao dịch hay 9 lượng vàng, ông đă đưa bà Mùi 30,9 lượng vàng lúc đóng ghe lại lượng vàng ơng đà đồng ý để bà Mùi trừ vào phần lợi nhuậin cùa ơng hường q trình ghc hoạt động tính đến đâ khẩiu trừ xong Nay, ơng Tiền u cầu Tồ án cơng nhận ghe tài sàíi thmộc sà hữu ơng sau lấy ghe, ông Tiền giao cho ông Tiềm Văn Hùng quản lý khai thác để nuôi sống cha mẹ, Trong trinh giài quy'ết vụ án, ông Hiệp Vân Tiền (Tiền Văn Hiệp) uỷ quyền cho ông Tiền Vãn Hùng thay mặt ông tham gia tố tụng " đề trả lời chất vấn vẩn dề có liên quan đến vụ kiện nói trên, thời gian uỳ quyền đến quan chửc giâi xong vụ kiện" Đến phiên phúc thẳm, ông Tiền* Vãn Hùng ĩự đồng ý giao ghc ngư lưới cho bả Mùi, đổi lại, bà Mùi tốn cho ơng Hùng 75 triệu đồng Tại Bản án dân phúc thẩm sổ 115/DSPT ngày 21-04-2000, Toà phúc thẩm Toà án nhân đàn tồi cao thành phố HCM đẫ định cơng nhận thồ thuận nói ơng Hùng bà Mùi Ngồi ra, bàn ản định án phí Sau xét xử phúc thẩm, ngày 18-04-2003, Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao đă ban hành Quyểt định kháng nghj giám đốc thầm số 34/KN-VKSTC-KSXXDS, có nhận định: nội dung hợp đồng uỷ quyền việc ông Tiền uỷ quyền cho ông Hùng dược quyền định đoạt ghe, phiên tồ phúc thẩm, ơng Hùng đẫ tự đồng ý bán ghe cho bà Mùi với giá 75 triệu vượt phạm vi uỷ quyền Bản ản phúc thẩm lại cơng nhận thoả thuận nói giừa ơng Hùrag bà Mùi không đúng, gây thiệt hại đển quyền lợi đáng cùa ơng Tiền Tại phiên giám đốc thẩm ngày 30*05-2003, Hội đồng gi.ám đốc thẳm đâ trí với kháng nghị giám đốc thầm cùa Viện kiềm sái tuyên huỷ bàn án dân phúc thẩm Một lý hủy in mà Hội đồng giám đổc thẩm đưa là: ông Tiền Văn Hùng vượt phạim vĩ uý quyền tự ý bán ghe cho bả Mủi Tòa án cấp phúc thẩm 'đâ chẩp nhận ỉả khơng Như vậy, phạm vi ùy quyền vấn đề quan trọng luật sư phái ttuân thù khí thực công việc đại điện, Khoản ỉ Điều 145 BLDS 2005 qiuy định trách nhiệm cùa người giao dịch với người khơng có quyền đại diện Cụ thể là: “ Người đà giao dịch với nguời không cớ quyền đại đỉện phíải thơng báo cho người đuợc đại diện ngựời đại diện người đíể irà lời 350 troníỉthời hạn ấn định; hét thời hạn mà khơng trà lời giao địch kbìng iàm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện” Hậu Cia giao địch dân đo người đại diện xác lập thực vượt phạm vi dạ: diện không làm phát sinh quyển, nghĩa vụ cùa người đại diện đối voi phần giao dịch đươc thựe vượt phạm vi đại điện, trừ trượng hợp người đại diện đồng ý biết mả khơng phàn đối Nếu khơng dược iự đồng ý người đại diện phải thực nghĩa vụ đổi vớỉ người đâ giao cịẹh với phần giao dịch vượt phạm vi đại điện Khi ĩiển hành công việc đại diện, Luật sư quyền thay mặt cho đưcmị: để thực tất quyền nghĩa vụ đại điện, tham gia tố tụng, /ai trò cùa luật VỚI tư cách người đại diện theo ủy quyền, Luật sư đưực riệu tập đến lấy lời khai, tham gia tổ tụng, tham gia phiên tòa Ngồi kỉin thức pháp lưậí, Luật sư phải nắm hồ sơ vụ việc, thảo íuận với đươHÉ tất vần đề cần thiết q trình thám gia khai tòa, đòi chất, hòa giải, tham gia phiên tòa Khi thào luận với khách hàng cùa mỉiiỉh -'ế phương ản tham gia tố tụng, Luật sư cầri làm rõ nội đung sau; '"/hơng báo cho khảch hàng tình trạng pháp ỉý họ; Phân tích ưu thể bất lợi khách hàng ưu bất lợi cùa đái phưcmg; Lên phương án với phía bên dự kiến phản ứng Cia đối phương; Thống ทhất lựa chọn giải pháp tối iru, ะ)ại diện tố tụng dân công việc phổ biến tong hoạt động nghề luật sư Kỹ đại diện tồng hòa yếu tố: nám \ững quy định pháp luật; chuần bị tài liệu, chứng thực hiệm còng việc đại diện; Chuẩn bị lý lê, cách lập luận tham gia đại diện; Chuỉẩr bị tâm ỉý cho khách hàng giúp khách hàng lựa chọn giải phồỊp 'ới ưu, nhược điểm Trên hết, Luật sư thực quyền nghta vụ cùa đương mà đặi điện dựâ nội dung ùy quyền, mục đỉchi Cy quyền, phạm vĩ ủy quyền từ giao dịch ủy quyền hợp pháp 351 ... diện theo pháp luật công ty điều lệ công ty không qui định khác 2. 2 .2 Qui trình tư vấn íhìểt kể cẩu qn tr ị doanh nghiệp Qui trinh tư vấn thiểt kế cấu tồ chức quản trị doanh nghiệp cùa luật sư... doanh nghiệp / L Khái niệm tư vấn pháp Ỉuộỉ quàn ỉỷ nội doanh nghiệp Tư vấn pháp luật quản lý nội đoanh nghiệp giải đáp pháp luật, hướng dần doanh nghiệp ứng xứ đủng pháp ỉuật VỚI mục đích diều... cập góc độ pháp luật, nội dung khác quản lý nội doanh nghiệp đưởì góc độ kinh tế (như qn trị marketing, qn trị nhân ) không nảm phạm vi tư vấn pháp luật ỉuật sư 1 ,2 K hải niệm tư vấn pháp lu ậ