Giáo trình kỹ năng tư vấn pháp luật phần 2

LĐN 2005, với sự cổ gẩng tham kháo kinh nghiệm quàn lý điều hành công ty của các nước trên thể giới dà tạo được rnột cơ cấu quyền lực bảo đảm cho sự phảt triển cùa công ty, uxmg dó cồ đô

Chương ô

TỰ VẤN PHÁP LUẬT VỂ QUÂN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP

Gia thiệu

Quản lý nội bộ doanh nghiệp là

một trong những vấn để quan trọng

trong sự h)nh thành và phát triển của

doanh nghiệp Việc có một cd chế

quần lý nội bộ tốt giúp cho doanh

nghiệp hoạt động tốt đổng thời thực

hiện được các mục tiêu, chiến lược

kinh doanh của minh

Giói thiệu

1 Khài quât chung về quản lỷ nội bộ doanh nghiệp và tư vấn phốp luật đối vởí quản ỉý nội bộ doanh nghiệp

2 Nội dung tư vấn quản lý n ộ i!

bộ doanh nghiệp

1 Khái quát chung về quản lý nội bộ doanh nghiệp vả tư vấn pháp luật đối với quản ĩý nội bụ tỉuanh nghiệp

L I K hái niệm quản iỷ n ộ i bộ doanh nghiệp

Toàn bộ cảc hoạt động của các doanh nghiệp trong quả trình duy trì và

phát tnển của mình nhằm đạt được các mục tiêu chiến lược về lợi nhuận có

thể chia thành hai nhóm: các hoạt động đối nội và các hoạt dộng đối ngoại

Hoạt động đối nội bao gồm các nội dung như cơ cấu bộ mảy quản lý doanh nghiệp, phân chia quyền lực trong doanh nghiệp, bảo đàm quyền lợi của các nhóm người tham gia vào hoạt động cùa doanh nghiệp, chính sách đổi với người iao đ ộ n g tro n g đỏ “ sự hình thành ý chí cùa các cổ đông {thông qua đại hội) và thể hiện ý chỉ đó thông qua người đại diện (thường là giám đốc

công ty) tà nội đung chính trong quần ỉỷ nội bộ doanh nghiệp"28 Hoạt động đổi ngoại bao gồm các nội dung như quan hệ với các đối tác, vởi khách hàng, với các cơ quan quan ỉý nhà nước, với các ngân hàng Quàn lý nội bộ

** Xem Phạm Duy Nghĩa Chuyền khào Luật Kinh tể, NXB Đụi hục Quốc giư Hà nội,

năm 2004 tr.357

doanh nghiệp chinh là việc tổ chức, quan lý các hoạt động đổi nội trong doanh nghiệp, cỏ thể hièu quàn iý nội bộ doanh nghiệp ỉả sự tác động, chi huy, điều khiển cúa các nhà quàn lỷ tới hoạt động cùa doanh nghiệp nhảm đại dược mục dích nhất định của doanh nghiệp.

Quăn ỉý nội bộ doanh nghiệp là cơ chế điều chình mối quan hệ cũa các chủ the tham gia trong doanh niìhiệp như các các cổ đông, thành viên góp vốn Hội đồng quàn trị Giám đốc nuưởi lao động hoặc nhừng người

cỏ liên quan khác và các biện pháp đi' nhừng người này thực hiện dưực lợi ích cùa họ

Quan ỉý nội bộ doanh nghiệp là một dạng của hoạt động quản lý và là

“ ทาỘI iromi các yếu tố cùa quản trị công ty‘ไ

Trong chương này chúng tôi chỉ giới hạn nhiệm vụ của các luật sư trong lư van quán lý nội bộ doanh nghiệp cùng như khái niệm quản lý nội

bộ doanh nghiệp đề cập trong bài này dưới góc độ pháp luật, còn những nội dung khác trong quản lý nội bộ doanh nghiệp đưởì góc độ kinh tế (như quàn trị marketing, quán trị nhân sự .) không nảm trong phạm vi tư vấn pháp luật của các ỉuật sư

1,2 K hải niệm tư vấn pháp lu ậ t trong quản lý nội bộ doanh nghiệp

/ 2 L Khái niệm tư vấn pháp Ỉuộỉ trong quàn ỉỷ nội bộ doanh nghiệp

Tư vấn pháp luật trong quản lý nội bộ đoanh nghiệp là giải đáp pháp luật, hướng dần doanh nghiệp ứng xứ đủng pháp ỉuật VỚI mục đích diều

chỉnh mối quan hệ cùa các chù thể tham gia trong doanh nghiệp như các các

cồ đông, ihảnh viên góp vốn, Hội dồng quán trị, Giám dổc> người lao động hoặc nhừng người có liên quan khác và các biện pháp để những người này thực hiện được lợi ích cùa họ

Những mục tiêu cơ bàn của tư vấn quản lý nộí bộ doanh nghiệp:

• Bộ máy quản lý của công ty phái gọn nhẹ, lình hoạt để giảm chi phí quản lý;

Một bộ máy quản lý có gọn nhẹ, linh hoạt thì mới cỏ thể thực hiện íổt

nhiệm vụ, quyền hạn cùa mình, đồng thời còn giảm được chi phí quàn lý

Quản ỉý nội bộ trong công ty giải quyét vấn đề này bàng việc quy định rỏ

ràng quyển lợi vả nghĩa vụ của bộ máy quản lỷ trong công IV bàng việc

tăng cường kiềm tra hoạt động quản lý và bằng những yều tổ động vièn để

gắn lợi ích của người quán ỉý với lợi ích cùa cồ dông và các thành viên

trong công ty

- Chức năng nhiệm vụ cùa từng bộ phận trong irong bộ máy quản lý doanh nghiệp phải rõ ràng, cụ thể, chi tiết, tránh sự chồng chéo vả đảm báo

cư chể phối hợp kiểm soát, giám sát hữu hiệu giừa các bộ phận;

Đây là một trong các bước phân chia quyền lực trong doanh nghiệp

Việc tổ chức quàn lý trong còng ty không những phái dám bảo: i/Sự phân

công rành mạch chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của từng bộ phận trong bộ

máy quán lý; ii/ Tránh sự chồng chéo trong chức năng nhiệm vụ của các bộ

phận; iu/Đám báo cơ chế phối hợp, kiểm soát, giám sát hừu hiệu giừa các

ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định mọi vẩn để liên quan dền thực hiện mục ciêu, chiển lược รง Đại hội đồng cổ dông đề ra, trừ những vấn

dể thuộc thầm quyền của Dại hội đồng cồ đông Giám đốc (Tồng giảm đốc)

là người điều hành hoạt động hàng ngày cùa doanh nghiệp, Ban kiểm soái kiểm tra, giám sát các hoạt động cùa các cơ quan quàn ỉỷ trong việc quản lý,

điều hành hoạt động kinh doanh Với các chức nảng của các bộ phận như vậy ta thấy các bộ phận này cỏ mổi quan hệ và chì phổi ỉẫn nhau

Tuy nhiẻn trong từng đoanh nghiệp cụ thể sẽ cỏ những đặc điểm riêng cùa mình, nhiệm vụ của luật sư là phải biếí áp đụng nhừng qui định chung cửa luật vào đặc điểm tình hình riêng của doanh nghiệp, đồng thời hoàn thiện và qui định cụ thể hơn chức năng nhỉệm vụ cùa từng bộ phận ưong doanh nghiệp

- Ta chức quản lý doanh nghiệp phái đam bão khá năng tham gia quàn ]ý cua các chủ sở hữu doanh imhiộp nhẩm hao vệ mộĩ cách tốt nhất quyềnlợi cua họ;

Bào vệ quyền lợi cùa các chù sờ hữu là một vấn đề quan trọng trong quán !ý nội của doanh nghiệp Chù sớ hữu doanh nghiệp Jà những người góp vồn tạo nên doanh nghiệp, Đỏ là cổ đông trong công ty cổ phần, thành viên uop vốn irong công ty trách nhiệm hữu hạn công tv hợp đanh Họ là chủ sớ hừu cua doanh nghiệp nhưng không phái bao giờ cùng là người quản lý hay

là người dại diện của doanh nghiệp Khi góp vổn, họ không tiểp tục sờ hữu các giá trị dà góp vào doanh nghiệp với tư cách là vốn góp mà sè sở hừu bán thân doanh nghiệp tương ứng với tỳ lọ vấn uóp trong doanh nghiệp đó Các

cơ chè quán lý nội bộ trong doanh nghiệp cần phải được thiết lập nhàm bảo

vệ lối đ;i các quyền cua các chủ sơ hừu trontì công ty Ví dụ: các cồ đông góp vốn đưực quyền tham gia vào các phiên họp Đại hội đồng cổ đòng có quyền biểu quyết các vấn đề quan trọng của công ty ỉiên quan đến cơ cấu, tồ chức, hoạt động kinh doanh cùa công ty và chịu trảch nhiệm hữu hạn đối với phần vốn mà mình nắm giữ Thông qua cơ chể bò phiếu biểu quyết, họ gián tiếp quyết định những vẩn đề cùa công ty như bầu Hội đồng quàn trị, thông qua định hưởng phảĩ triển công ty, sừa dồi, bồ sung Điểu lệ công ty Mặi khác, dc bào vệ quyền lựi mình các cổ đông hoặc các thành viên góp vốn thõng qua cơ quan kiểm soát dược bầu ra để kiểm tra giám sát hoại động công ty

Bao vệ quyền lợi cùa cồ đòng còn thề hiện ờ những quy định bảo vệ lợi ích cũa cố đông ihiểu sổ LDN đá qui định nhưng phương thức bảo vệ quyền iợì của cổ đỏng nhỏ như cổ đông hoặc nhóm cổ đông sờ hừu trẽn 10% sổ cồ phần phồ thông trong ihừi hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc tỷ

Ịệ khãc nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ly có quyền yêu cầu triệu tập Đại hội đồng cổ đông hoặc của đại diện tham gia vào thành viên Hội đồng quản trị, có quyền xem danh sách cồ đông cỏ quyền dự họp tại Đại hội đồng cồ đông, có quyền kiến nghị vẩn đề đưa vào chưomg trinh họp Đại hội đồng co đông LDN cho phép cốc công ty cổ phần được qui định một tỷ lệ nhỏ hơn 10% nêu trên ณỷ vảo đặc đỉểm vả cơ cẩu thành viên của minh

- Tổ chửc quàn lý doanh nghiệp phàỉ đảm bảo sự tách bạch gỉừa quyền

sờ hừu và quyền quán iý, điều hành công ty;

Đây là một yêu cầu rất quan trọng trong việc quàn lý nội bộ doanh

nghiệp, đặc biệt (iốí với loại hình công ty trách nhiệm hừu hạn và cồng ty cồ

phần Hiện nay, phần ícm doanh nghiệp ớ nuớc ta quỵ mô còn nho, mang

tinh gia đình, người chủ sở hữu th ư ờ n g dồng thòi là người quán .ý cùa

doanh nghiệp Nói cảch khác, người chủ sờ hừu cùng một lúc thực hiện

hàng loạt các chúc nâng khác nhau trong tổ chức kỉnh doanh cùa doanh

nghiệp Ngoài quan hệ góp vốn cùng kinh doanh, họ còn có quan hệ huyết

thống, họ hàng, bạn bè hết sức thân thiết, Vỉ vậy trong quán lý nội bộ và

tồ chức kinh doanh rất khó phân biệt quyền sớ hữu vả quyền quàn lý điều

hành doanh nghiệp Cơ chế kiềm nhiệm các chức năng của chú sở hữu trong

cồng ty dẫn đến việc quản lý diều hảnh không hiệu quà vì cùng chính nhừng

thành viên đỏ vừa ra quyết định vừa thực hiện các quyểt định

Đổi với các công ly cổ phần sự tách bạch giữa quyền sờ hữu và quyèn

quản lý, điều hành cỏ vè rõ ràng hơn LĐN 2005, với sự cổ gẩng tham kháo

kinh nghiệm quàn lý điều hành công ty của các nước trên thể giới dà tạo

được rnột cơ cấu quyền lực bảo đảm cho sự phảt triển cùa công ty, uxmg dó

cồ đông - chủ sờ hữu là những người chủ động tăng giảm vốn, quyết định

triệu tập cuộc họp nếu thấy cần thìểt và bầu ra một Hội dồng quan trị để

quản lý công ty, Hội đồng quàn trị có nghĩa vụ quản lý công ty nhưng không

được can thiệp vào việc điều hành việc sàn xuất kinh doanh của Ban diều

hành đửrtg đầu là Tổng giảm đổc/Giám dổc

Nhiệm vụ cua luật sư tư vấn quản lý nội bộ đoanh nghiệp là phài tạo

được một cơ chể đề các chủ sờ hữu ra các quyết định đúng đắn va bào vệ

được lợi ích cùa họ, Hội đồng quản trị quàn lý công ty thật tốt và tạ) ra các

cơ chế dê Giảm đôc trực tỉểp tô chức thực hiện các quyểt định này ‘Một cơ chẻ quàn lý nội bộ hữu hiệu sẽ đảm bào cho việc thiết ỉập các kế hoạch và

mục tiêu chiến lược dài hạn, cho sự tồn tại một cách thửc quàn ỉý đúng cùng

một cơ cấu quàn iỷ nhảm đạt được các mục tiêu chiến lược, đồng thời qui

trách nhiệm trong công ly đối với các thành viên cùa nỏ’\

- Tồ chức quàn lý doanh nghiệp phải đảm bâo được vai trò độc ỉập và chể độ mội thù trưởng với vai trò trung tâm cùa Giám đốc diều hành

Hiện nay trong các công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần,

các Giám đốc {đặc biệt ià các Giám đốc là ngườĩ lảm thuê không :ỏ phần

vốn góp trong đoanh nghiệp) chua có một vị trí độc lập Nhiệm va cùa tư

vần quán lỹ nội bộ đoanh nghiệp là phái dúm bảo cho Giám đốc: i/Hoạt động độc lộp thực hiện đủng các mục tiêu của các chù sở hừti, tuân theo đúng chức năng nhiệm vụ và quyền hạn của mình; ii/GiCí vai trò trung tâm trong việc điều hành tất cá các vần đề liỹn quan đén hoạt động hảng ngàỵ cúa còng ty tồ chức thực hiện các quyểl định cùa Hộí đổng quản trị, ke hoạch kinh doanh và phương án đẩu iircúa tỉoanh nghiệp.

Thực tế trong các doanh nghiệp cho ihẩy các Giám đốc (Tổng giảm đổc} thường bị phụ thuộc vào các cồ đỏng lớn trong doanh nghiệp và vi vậy

bọ thường điều hành công tỵ phục vụ ỉợi ích của các chủ sờ hữu lớn này Lựi ích cua các chú sở hừu lớn và lợi ich của doanh nghiệp (trong đó có cá lợi ích cứa các chú sờ hữu nhỏ) đòi khi không đồng nhẩt Điểu này làm lệch lạc quá trình thực hiện các nghị ชุนyểt của các chù sờ hừu nỏi chung và gây thiệt hụi cho các chủ sờ hữu nhò Giám dốc (Tổng giảm dốc) dóng một vai trò quan trọng, trung tâm trong quá trình thực hiện việc quàn lý, điều hành công ty Chủ sờ hừu và Hội đồng quàn lrị ra các quyết định trong quá trinh quán lý, các quvết định này muốn đí vào thực tẻ cẩn phải được Giám đốc(Tổng giám đổc) tồ chức thực hiện Các qui chế nội bộ phải tạo được cơ chế

1 « Ạ ' 1 - A _ ร /A • r J 1 * » ẹ * * i * Ị » Ị _ í _ _ l Ạ 1 * .điêu hành trung tâm cùa Giám đôc Hội đông quản trị và các các cô đông, thành viên góp vổn íuy !à chù sở hữu và ban hành các quyết định quan trọng nhất cùa doanh nghiệp nhưng không vì thế mả chỉ đạo công việc hàng ngày trong doanh nghiệp, toàn bộ các quyết định diều hành phài thông qua Giám dốc Bôn cạnh đó thực tế cho thấy, đế kinh doanh hiệu quả cần nhanh chóng quyểt định để nẳm bắt cơ hội kinh doanh Vì vậy cơ chế quản lý nội bộ cần

áp đụng chể độ một thủ trường mà trong đó vai trò trọng tâm là Giầm đổc

LDN 2005 nhìn chung đă tạo được một cơ chế tồ chúc quản trị điều hành trong mồi ỉoại hành doanh nghiệp Nhưng luật chì quy định ràng buộc những vấn đề mang tính nguyên tấc xác lập "kliung pháp lý" cho việc tồ chức quản lý công ty Vì vậy, chể định tổ chức quàn lý nội bộ doanh nghiệp thường chứa đựng phần lớtì cảc quy phạm mang tính tuỳ nghi, theo đó đoanh nghiệp có thể lựa chọn áp dụng Bên cạnh đó cũng có một số quy định mang tính bát buộc Những quy phạm bải buộc này có ý nghĩa quan trọng nhảm bảo vệ lợi ích của thảnh viên thiểu số, bào vệ lợi ích cùa các chù thề khác có quan hệ với còng ty, đồng thờĩ ngán chặn tính tư lợi, cơ hội cửa ihành viên đa sổ và người quản lý công ty về mặt lý luận, mức độ ràng

buộc cùa pháp luật đối với việc tồ chức quản íỷ công ty có sự khác nhau giữa các loại hình công ty Vai trò của ìuật sư tư vấn quản lý nội bộ trong doanh nghiệp là áp dụng các qui định chung trong luật vào hoàn canh cụ ihc cùa doanh nghiệp tùy theo qui mô hoạt động, cơ cấu thành vicn, mục đích hoạt động, lịch sừ phát triền của doanh nghiệp để tạo ra các qui chế riêng cho doanh nghiệp đàm bào các tiêu chí nêu trên.

2 Nội dung tir vấn quản lý nội bộ doanh nghiệp

Tư vấn quán lý nội bộ trong doanh nghiệp bao gồm rất nhiều nội dung nhưng có thể liệt kê cảc công việc cơ bàn sau:

2 L Tư vắn th iế t kể cơ cấu tổ chức quản iỷ n ộ i bộ doanh nghiệp

Là một tồ chức kỉnh tế trong nẻn kinh tế thị trường, bất cứ một doanh nghiệp nào khi thành lập củng phài thiểt kế cho mình một cơ cẩu quàn ỉý nội

bộ Mỏi doanh nghiệp có thể lựa chọn cho mình một mô hình cơ cấu đáp ứng được ngành nghề kinh doanh, qui mô hoạt động và một loạt các đặc điếm khác cùa doanh nghiệp Tbìểí kế cơ cẩu tổ chức quản lỷ nội bộ cùa doanh nghiệp trước hết là việc xây dựng mô hình tổ chức quàn trị công ty

Khi tư vấn xây đựng mô hình tổ chức quàn lý nội bộ trong doanh nghiệp ỉuật sư phải xem xét những yếu tổ sau:

2 Ị L Lơội hình dờanh nghiệp (hìỉth thức pháp lý của doanh nghiệp)

Hỉnh thức pháp lý cùa doanh nghiệp là một trong những yếu tố quyết định đến cơ cẩu quản lý nội bộ của doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân như doanh nghiệp tư nhân thi cơ cấu tổ chức trong doanh nghiệp do chủ sờ hừu doanh nghiệp quyết dính Dối với ฝ lửng đoanh nghiệp có tư cách pháp nhân, đoanh nghiệp là chủ thể độc lập khi tham gia quan hệ pháp luật, cơ cấu tồ chức quản lý cơ bản cùa doanh nghiệp được qui đ|nh cụ thể trong LDN 2005 qui định cơ cấu tổ chức quản lỷ nội

bộ cùa từng loại doanh nghiệp cụ thể như sau:

+ Cơ cấu tq chức quản Ịỷ của công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thảnh viên trở lên qui định tại Điều 46 LDN 2005, bao gồm Hội đồng thành viên, Chù tịch Hội đồng thành viên, Giám đổc hoặc Tổng Giám đốc công ty Dưới đây là mô hình tổ chức quản lý công íy trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên:

+ Cơ cấu tổ chức quản lý của công ty trách nhiệm hửu hạn một ihành viên lã tổ chức quí định tại Diều 67 Ỉ.DN 2005, bao gồm Hội đồng thành viên, Giảm doc hoặc Tổng giám đốc và Kiêm soát viên (trong trường bợp chú sỡ hừu cừ nhiều người đại diện ihco uỹ quyền tham gia vào quàn lý công ty) hoặc Chủ tịch công ty Giám đốc hoậc Tồng Giám đổc (trong trường hợp chủ sỡ hữu cử một ngưòi dại diện uỷ quyền tham gia vào quản

!ỷ còng ty)

+ Cư cấu tổ chức quàn lý cồng ty trách nhiệm hừu hạn một ihành viên

!à cá nhân qui định tại Điều 74 LDN bao gồm Chù tịch công ly hoặc Giảm đốc hoặc Tồng Giám đốc là người đại diện iheo pháp luật của còng ty qui định tại Điều !ệ công tỵ

+ Cữ cấu tồ chức quản lý công ty cồ phần được qui định tại Điều 95 LDN 2005 bao gồm Đại hội đồne cố đông, Hội đồng Ọuàn trị, Giám đổc hoặc Tổng Giám đốc đổi với công ty cồ phần có trên mười một cồ đông là

cá nhân hoặc có cổ đỏng là tổ chức sở hữu trên 50% lồng số cồ phần cùa công ty phải cỏ Ban Kiềm soảt

+ Ca cẩu tổ chức quản lý cùa cồng ty hợp danh qui định lại Diều 135

LDN 2005 Cơ quan quyền lực cao nhất của công ty hợp đanh là Hội đồng thành viên bao gồm tẩl cà thành viên hợp danh Hội đồng thành viên bầu một người làm Chù tịch Hội đồng thành viên đồng thời kiêm Giám đốc hoặc

Tồng Giám đổc Công ty

+ Cơ cầu tổ chức quản lý của doanh nghiệp tư nhân qui định tại Điều

141 và 143 LDN 2005 bao gồm Chủ đoanh nghiệp tư nhân là người duy

nhất ỉàm chú và tự chịu trách nhiệm bảng toàn bộ tài sàn cùa minh về mọi

hoạt động cùa doanh nghiệp Chù doanh nghiệp có thể trực tiếp thuê người

khác quản lý điều hành doanh nghiệp, trong trường hợp này chủ doanh

nghiệp phai đăng kỷ với cơ quan đãng kỷ kinh doanh và vẫn phải chịu trách

nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh cứa doanh nghiệp

2.1.2 Qui mô hoạt động rà hình thức liên kểt các đưn vị phụ thuộc cùa doanh nghiệp.

Qui mô hoạt động và hình thức liên kết giừa các đơn vị thành viện

trong doanh nghiệp tà một yếu tổ quan trọng đề luật sư giúp doanh nghiệp

lựa chọn mô hỉnh tồ chức quàn lý nội bộ Tuỳ theo qui mô hoạt động uật sư

có thể lựa chọn mô hỉnh:

* Pháp nhân độc lập (doanh nghiệp hoạt động và kinh doanh dộc lạp

và không chịu sự quản lý bất kỳ nào về mặt pháp tý từ các doanh nghiệp khác);

- Tập đoàn, kinh đoanh theo mô hình mẹ con và đa sở hữu

Nhiệm vụ cua luật sư trong việc tư vấn thiết kế mô hình tổ chức quàn

lý cùa doanh nghiệp là giúp chù doanh nghiệp thiết kể bộ mảy doanh nghiệp

írên cơ sở cảc qui định cùa pháp ỉuật về mô hinh tổ chức quàn lý két hjp vởi

qui mô hoạt động vả hỉnh íhức liên kết cúa các đơn vị phụ thuộc (nêu chú

doanh nghiệp muốn thành lập các đơn vị phụ thuộc) LDN 2005 cho phép các doanh nghiệp tự ỉựa chọn mô hình tồ chức quản lv phù hợp \ jfi đặc

điểm kinh doanh của minh, mô hình công ty mẹ con phù hợp với tír-h chất quan hệ giữa cảc đơn vị thành viẻn nhưng phải đảm bào nguyên tắc cơ bản

của cơ cấu ĩổ chức quản lý nêu trên

2, บ , Nguyện vọng của chủ sờ hừu

Ngoài hai yếu tổ trên nguyện vọng cùa chù sở hừu cung là yếu tố

quyểt định để xây dựng mô hình tổ chức quàn lý doanh nghiệp Ví dụ:

Đổi với công íy cổ phần cỏ sổ lượng dưới 12 cổ đông, tuy phốp luật không bất buộc phái thành lập Ban kiểm soát, nhưng nếu Đại hội đòng cổ đông cùa công ty cỏ nhu cẩu thành lập Ban kiểm soát thì có thể thảnh lập Ban kiềm soái

2.2 Tư vẩn phân bổ quyền Ịự c trong doanh nghiệp

2.2 / Nội dung tư vẩn phân bổ quyển lực trong doanh nghiệp

Song song với việc xây dựng mô hình tồ chức bộ mảy trong nội bộ doanh nghiệp, doanh nghiệp đồng thời cùng phải tiến hành hoàn thiện chức năng nhiệm vụ cùa từng bộ phận trong cồ máy này Việc xây đựng chửc năng nhiệm vụ cùa từng bộ máy trong doanh nghiệp chiếm vị trí quan trọng trong tư vấn quàn lý nội bộ doanh nghiệp vì nó quyết định cách thức vận hành của cỗ mảy doanh nghiệp, doanh nghiệp hoạt động như thế nào lả do việc phân bổ quyền lực, việc phân công chức năng và trách nhiệm cũa các

cơ quan trong nội bộ doanh nghiệp Khi lư vẩn phản bổ quyền lực trong doanh nghiệp luậi sư cần xcm xét đén các ván dề sau:

- Nguyên tảc phân bồ quyên Ịực giữa chù sở hừu và người quản trị, điều hành doanh nghiệp, đãm bào quyền của chù sở hữu đồng thời đàm bào quyền quàn trị dộc ỉập cùa người quản trị doanh nghiệp

- Dám báo không có sự chồng chéo trong chức nărm nhiệm vụ của

2.2 ỉ / Chức nãng nhiệm vụ, quvền hạn của chủ sờ hữu doanh nghiệp

Là chủ sờ hửu góp vốn vào thành lập doanh nghiệp, những người đặt

các viên gạch để xây đựng doanh nghiệp, các thành viên góp vốn hoặc cổ

đông (dối với công ty cổ phần) có nhừng quyền và nghĩa vụ cơ bản sau:

Quyền cùa chù sở hữu doanh nghiệp:

- Nhỏm các quyền cùa chủ sỡ hừu được định đoạt tài sàn góp vốn vào doanh nghiệp bao gồm:

+ Quyển tham dự họp Hội dồng thảnh viỗiu Đại hội cố đông

+ Quyền thảo ỉuận kiến nghị, biểu quyết các vấn đề quan trọng nhất cua công ty thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên và Đại hội dồng cổ dông;

+ Có sổ phiếu biểu quyết ỉưcmg ứng vái phần vốn góp;

*+* Được chia lợi nhuận tương ứng với phản vốn góp sau khi công ty đằ nộp đù thuể và hoàn thành các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định cùa

pháp luật;

+ Được chia giá trị tài sàn còn lại cùa công ty tương ứng với phẩn vốn góp khi công ty giài thể hoặc phá sàn;

+ Định đoạt phần vổn góp của mình bàng cách chuyền nhượng, đề thừa

kế, tặng cho và cách khác theo quy định cùa pháp luật và Điều lệ công ty;

4- Nhỏm cổ đông sở hừu trên 10% tổng sổ cổ phần phồ thòng trong thời hạn Hên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tý lệ khác nhò han quỵ định tat Điều ]ệ công ty có quyền đề cử người vào Hội đồng quãn trị và Ban kiềm soát (đối vóỉ công ty cổ phẩn)

+ Yêu cầu cõng ty mua lại phần vốn góp hoặc cổ phiếu cùa mình trong trường hợp không tán thành quyết định cùa H ội đồng thành viên và

Hội đồng quân trị trong nhừng trucmg hợp theo qui định cùa LDN

+ Nhóm các quyền của chủ sờ hữu dược giám sát các hoạt động cua doanh nghiệp:

- Đổi vởi công ty trách nhiệm hừu hạn, các thành viên gcp vổn cỏ quyền:

+ Kiềm tra, xem xét, tra cứu, sao chép hoặc trỉch lục sổ dănị ký thành viên, số ghi chép và Theo dồi các giao dịch, số kế toán, báo cáo tài chính hằng năm, sổ biên bản họp Hội đồng thành viên, các giấy tờ và tài liệu khác của công ty;

+ Thành viên hoặc nhóm thành viên sờ hữu trên 25% vcn điều ỉệ hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn do Điều lệ công ty quy định có quyền yêu cẩu triệu lập họp Hội đồng thành viên để giải quyết nhừng vấn đề thuộc thâm quyền Trường hợp công ty cỏ một thảnh viên sờ hừu trên 75% v>n diều lệ

và điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác nhò hơn thi các thành

viên thiểu sổ hợp nhau lại đương nhiên có quyền yêu cầu triệu lập họp Hội đồng thành viên

- Đối vởi công ty cổ phằn, cổ đông cỏ quyền:

+ Xem xét, tra cứu vả trích lục các thông tin trong Danh sácrt cổ đông

có quyền biểu quyết và yêu cầu sửa đồi các thông tin không chinh <ảc;

+ Xem xét, tra cửu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ công tỵ sổ biên bản họp Đại hội đồng cồ đông và các nghị quyết cùa Đại hội đồng :ổ đông;

+ Cố đông hoặc nhổm cổ đông sở hửu trên 10% tổng số cổ phần phổ íhông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỳ lệ khá: nhỏ hơn quy định tại Điều ỉệ công ty có quyền xem xét và trích lục sổ biốn bản và các nghị quyết cùa Hộì đồng quản trị, báo cáo tài chính giữa nân và hàng

năm theo mail của hệ thống kể toán Việi Nam và các báo cáo cùa Ban kiểm soát.

- Nhóm các quyền được tru đài nhu là một chù sở hừu của doanh nghivp:

+ Dược ưu tiên góp thèm vốn vào công ty (mua thêm cổ phần) khi công ty tang vốn điều lệ;

- Khóm các quyền được thực hiện cúc biện pháp xứ lý khi phát hiện thấy việc quàn Irị điều hành doanh nghiệp không luân theo pháp luật và Diều lộ doanh nghiệp:

*■ Thành viên công ty Trách nhiệm hữu hạn có quyền khiếu nại hoặc khưi kiện Giám đốc hoặc Tống giám đốc khi không thực hiện đúng nghĩa

vụ, gầv thiệt hại đền lợi ích cùa thành viên hoặc còng ty theo quy định của pháp luật;

- Các cố đông công tỵ cồ phần hoặc nhỏm cổ đông sờ hữu trên 10% tồng sổ cồ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một

tỷ lệ khác nhò hơn qui định tại Điều lệ công ty có quyền:

+ Yêu cầu triệu tập họp Dại hội đồng cổ đông trong trường hợp Hội dồng quàn trị vi phạm nghiêm trợng quyền cùa cổ đông, nghĩa vụ cùa ngườỉ quán ỉỷ hoặc ra quyết định vượt quá thấm quvền được giao: hoậc trong trường hợp nhiệm kỳ của Hội dồng quàn trị đâ vượi quá sáu tháng mà Hội đồng quàn trị mói chưa được bầu thay thể: hoặc các trường hợp khác theo quy định của Diều lệ công ly

+ You cầu Ban kiểm soát kiểm tra lừng vấn để cụ thể Hên quan đến quan lý, điểu hàỉìh hoạt động cùa công ty khi xét thấy cần thiết

Trong thời hạn chín mươi ngày 1 kể lừ ngày nhận được biên bản họp

Dại hội đồng cổ đông hoặc bicn bản kél quà kiềm phiếu lấy ý kiến Đại hội đồng cồ dông, cồ đông công ly có quyền yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài xem xct, huy bò quvết định cũa Dại hội đồng cổ đông trong các trurờng hợp sau đây:

+ Trinh tự và íhũ tục triệu lập họp Đại hội đồng cổ đông không ihực hiện đúng theo quy định của Luật này và Điều ỉệ công ty;

+ Trình tự, thủ tục ra quyết định và nội dung quyết định vi phạm pháp luật hoặc Điều Ịệ công ty.

- Các nghĩa vụ cùa các chủ sờ hữu doanh nghiệp:

+ Góp đù, đúng hạn số vốn hoặc số cổ phần đà cam kết và chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khảc của công ty trong phạm vi

sổ vốn đă cam kết góp vào công ty; không được rút vốn đà góp ra khỏi công

ty dưới mọi hinh thức, trừ truờng hợp được phép chuyến nhượng hoặc một

số trường hợp khảc theo qui định của pháp ìuật như tặng, cho, yêu cẩu công

ty mua lại phần vổn góp.

+ Tuân thù Điều lệ công ty

+ Chấp hành quyết định cùa Hội dồng thành vỉên, Hội đồng quản trị

+ Thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của Điều lệ, Qui chể quản lý nội bộ cùa công ty và các qui định khác cùa pháp luật

+ Chịu trách nhiệm cả nhân khỉ nhân danh công ly để thực hiện các hành vi sau dây: i/VỈ phạm pháp luật; ii/Tién hành kinh đoanh hoặc giao dịch khác không nhàm phục vụ lợi ích của công ty và gây thiệt hại cho người khác; ui/Thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn trước nguy cơ tài chính có thể xảy ra đối với công ty

Trên cơ sở cảc quyền và nghĩa vụ nêu trên của chù doanh nghiệp, tuỳ theo cơ cẩu và đặc điểm hoạt động kinh doanh sản xuất của từng loại doanh nghiệp, luật sư cùng vói các chù sở hừu có thể qui định cụ thể và chi tiết các quyền và nghĩa vụ này ưong Điều lệ của doanh nghiệp theo nguyên tấc dảm bảo tổi thiểu các quyền của các chù sờ hữu quỉ định ĩậi LDN 2005

2 ỉ 1.2 Chức nâng nhiệm vụ và quyền hạn cùa ỉỉộ i dồng thành viên

và Đại hội đồng cổ đông - cơ quan quyết định cao nhấi cũa công ty.

Hội đồng thành vỉên, Đạí hội đồng cồ đông bao gồm các thành viên,

cổ đông hoặc đạỉ diện theo uỷ quyền là cơ quan quyết địtìh cao nhất của công ty Thành viên, cổ đông là tổ chức chỉ định người đại điện theo uỷ quỵền tham gỉa Hội đồng thành viên và Đại hội đồng cồ đông Điều lệ công

ty quy định cụ thể định kỳ họp Mội đồng thành viên, Đại hội dồng cổ đông

nhưng ít nhất mồi năm phải họp mội lần Quyền cùa Hội đồng thành viên, Đại hội đồnu cồ đông được chia thành các nhóm cơ bàn sau:

- Quyền quyết định đưỡng lổỉ hoại động vả tài sán cua công ty:

+ Quyểt định chiến lược phát triển và kể hoạch kinh doanh hăng năm

của công tỵ:

Ọuyết định tăng hoặc ụiãm vốn diều lệ quyết định thời điểm vả phương thức huy đọng thêm vốn; quyết dịnh loại cổ phần và tổng số cồ phần cua tùng loại được quvền chào bản; quyết định mức cổ tức hằng năm cùa lừng loại cố phần, trữ trường hợp Điều lệ công ty cỏ quy định khác;

+ Ọuvểt định phương thức đầu lư vá dự án đầu tư có gìá trị trên 50% tống ฟ á trị tài sản được ฟน้ trong báo cáo tài chính tại thời điểm công bố gần nhất cùa công tv hoặc một tỷ lộ khác nhò hơn quy định tại Điều ỉệ công ty;

+ Quvát định giải pháp phát triển thị trường, tiếp th ị và chuyển giao

công nghệ:

+ Thông qua hợp đồng vav, cho vay, bán tài sàn có giá trị bằng hoặc lớn hưn 50% tổng giá trị iài sán được ghi trong báo cáo tài chính tậi thời điểm công bổ gần nhất cùa công ty hoặc một tỷ ỉệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty;

+ Thông qua báo cáo tài chính hằng năm, phưcmg án sử dụng và phẳn chia ỉợi nhuận hoặc phương árt xử lý lỗ cùa công ty;

+ Sữa đổi, bổ sung Điều iệ công ty;

+ Quyết định tổ chức lại công ty;

+ Ọuyết định giái íhề hoặc yêu cẩu phá sàn công tỵ;

- Quyềri cừ các thành viên quàn lý công ty vả quyết định tổ chức quàn

lý công ty:

+ Bầu, miền nhiệm, bãi nhiệm Chù tịch Hội đồng thành viên; Chủ tịch Hội dồng quản trị* quyểt định bồ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký và chẩm

dứt họp đồng đổi với Giám đốc hoặc Tồng giám đổc, Kế toán trường và

người quàn lý khác quy định tại Điêu lệ công tv;

+ Quyết định mức lurơng ihưỡng và lợi ích khác dối với Chú lịch Hội đồng thảnh viên, Chù tịch Hội đồng quàn trị, Giám đổc hoặc Tổng giám đốc, Kể toán trường và người quản ìý khác quy định tại Điều iệ công ty:

+ Quyét định ca cấu tổ chửc quàn lý công ty;

+ Quyểí định thành lập công ty con, chi nhánh, vàn phòng đại diện;

+ Xem xét xừ lý các vi phạm cua Hội dồng quan irị, Ban kiêm soát gây thiệt hại cho công ty và cồ dông, thanh viên góp vốn irong cồng ly

- Các quyền và nghĩa vụ khác theo Điều [ệ cùa doanh nghiệp

2 ỉ 1.3, Chức năng và nhiệm vụ cùa Hội đồng Quan trị 1 cơ quan (ịnán trị công (y

Hội đồng quản trị là cơ quan quản ỉ ý công ty có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền vả nghĩa vụ cùa công ty không thuộc thẩm quyền cùa Đại hội đồng cổ đông gi&a hai kỳ đại hội Hội đồng quàn trị là cơ quan quàn lỷ cao nhất trong công ty cồ phần Hội đồng quản trị có hai loại quyền chỉnh là quyền kiến nghị và quyền quyết định:

+ Kiền nghị việc tổ chức lại, giải thề hoặc yêu cầu phá sàn công ty;

- Quyền quyết định các vấn đề sau:

về tải chính:

+ Quyết định chào bán cố phần mới trong phạm ví số cổ phần được quyền chào bán cùa từng loại;

+ Quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác;

+ Ọuyết định giá chào bán cổ phần và trái phiếu cùa công ty;

+ Quyết định mua lại cổ phần theo quy định tại khoản 1 Điều 91 của Luật nảy;

+ Trinh báo cảo quyếi toán tải chính hằng năm lên Đại hội đồng cổ đông;+ Thông qua họp đồng mua, bán, vay cho vay và hợp đồng khảc có giá trị hảng dưới $0% tổng giá trị tài sán được ghi trong bảo cảo tài chỉnh gần nhất của công ty hoặc mộí tý ỉệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công

ty, trừ những hợp đồng vả giao dịch thuộc thẳm quyền quyết định của Đại hội đồng cổ đông

về tổ chức, quàn ỉý công ty:

+ BỔ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, kv hợp đồng, chấm dứt hợp đồng đốí với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quàn lý quan trọng khác do Điều lệ còng ty quy định: quyết định mức lưcmg và lợi ích khác cùa nhừng người quán lý đó; cừ người đại diện theo uỷ quyền thực hiện quyền sở hữu

cổ phần hoặc phần vổn góp ờ công ty khảc, quyết định mức thù lao và lợi ích khác của những người đó;

- Giám sát, chi đạo Giám đốc hoặc Tỏng giám đốc và người quàn lý khác trong điểu hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty;

- Quyểl đinh cơ cấu tổ chức, quy chá quàn lý nội bộ công ty, quyếtđịnh thành lập công ty con, lập chi nhánh, vân phòng đại dỉện và việc gópvốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác;

Tồ chức các phiên họp Đại hội đồng cổ đông

+ Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông,+ Triệu tập họp Đại hội đồng cồ đông hoặc lấy ỷ kiến để Đại hội đồng

cồ đông thông qua quyểt định

2, Ị.Ỉ.4 Chức nâng và nhiệm vụ của Giảm đổc Tốrĩịỉ giâm

dot-lo n g Giám đốc, Giám đốc làn ngườỉ điều hành hoạt động hàng ngày

cùa công ty, do Hội dồng quản trị bổ nhiệm và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị về các vấn đề diều hành trong công ty Tồng Giám đổe Giám đổc cỏ nhừng quyền hạn và nhiệm vụ sau:

- Nhiệm vụ và quyển hạn chung:

+ Quyết định các vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh hàng ngày cùa công ty mà không cần phải có quyết định eúa Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị;

Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản iý trong công

ty, trừ các chúrc danh thuộc thẩm quyền của Hội đồng quàn trị, Hội đồng thành viên;

Quyết định lương và phụ cấp {nếu có) đối vói người lao động trong công ty kể cả người quản lý thuộc thẩm quyển bồ nhiệm cùa Giám đốc hoặc Tổng giảm đốc;

Tuyền dụng lao động;

Tồng Giám đốc, Giám đổc là người đại diện theo pháp luật của công

ty nếu điều lệ công ty không qui định khác

2.2.2 Qui trình tư vấn íhìểt kể cơ cẩu quàn tr ị doanh nghiệp

Qui trinh tư vấn thiểt kế cơ cấu tồ chức quản trị doanh nghiệp cùa luật

sư bao gồm các bước sau:

Bước Ị: Khảo sát và đánh giá nhu cầu về mò hình cơ cấu tồ chức

quán lý nội bộ.

Sau khi tiểp xúc vả hiểu rõ yêu cẩu cùa chù doanh nghiệp về việc thiết

kế cư cấu tổ chức quản lỷ nội bộ đoanh nghiệp, các luậí sư cần tiến hành khảo sát và đánh giá nhu cầu về mô hình C0 cấu tố chức quàn ỉý nộí bộ cùa doanh nghiệp

Mục đích cùa giai đoạn này lả làm rò nhu cầu cúa các chủ doanh nghiệp, nguyện vọng và khá năng cùa họ về tổ chức quàn lý doanh nghiệp Dối với các doanh nghiẹp đang hoạt động muốn tổ chức lại mỏ hình quàn lý cùa họ ihi yêu cầu cùa giai đoạn này còn phài làm rò thêm cơ cấu tổ chửc hiện đang thực hiện trong doanh nghiệp để hiểu rỗ hơn về doanh nghiệp vả xây dựng mõ hình cùng như giai đoạn chuyền tiếp thích hợp

Các còng việc luậl sư cần làm irong giai đoạn này là:

Phòng vấn các chù doanh nghiệp đề nhận biết nhu cầu của họ trong việc thiết kế mô hình tồ chức quán lý

Nghiên cứu hổ sơ pháp nhân của doanh nghiệp (nếu có) để năm bắtqui mô hoạt động, lĩnh vực kinh đoanh, vốn đăng ký và vổn thực có để đánh giá chỉnh xác về nầng ỉực của doanh nghiệp và nhu cầu quản trị

Trong trường hợp doanh nghiệp đâ hoạt động, cần thiết kế lại mô hình quán trị thì luật sư cần thực hiện các buớc sau:

' Phỏng vấn những người đại diện cho chù sờ hữu, nhừng người trong Ban Giám đốc và nhừng vị tri chú chổt khác cùa doanh nghiệp để nắm bẩl được tinh hình hiện trạng cùa doanh nghiệp, làm sáng tỏ những hạn chế của

mô hình doanh nghiệp đang hoạt động;

- Nghiên cứu các văn bàn, qui chế quàn lý nội bộ hiện hành (đối với các doanh nghiệp đang hoạt động) để nẳm bắt chức năng nhiệm vụ của các

cơ cấu trong tổ chức nội bộ đoanh nghiệp;

- Xem xét các vấn đề liên quan đến nhân lực của doanh nghiệp như các họp đồng lac dộng cũa đoanh nghiệp, các quyál định và dịnh hưởng về nhân sự của doanh nghiệp

Sau khỉ đã nắm bắt được các vấn đề nêu trên Luật รน lập một bản phân tích về hiện trạng và nhu cầu cùa mô hình quàn trị điều hành doanh nghiệp

Bước 2: Thiểt lập mô hình cơ cẩu tổ chức quàn lỷ nội bộ cùa doanh

nghiệp

Sau khi đà phàn tích, đánh giả về hiện trạng và xác định nhu cầu của

doanh nghiệp trong việc thiểt kế cơ cẩu tô chức quản trị luật sư úến hành

thực hiện các bưởc thiết lập mô hinh tổ chức quân trị điều hành mới dưcri đây:

- Nghiên cửu các mô hình cơ cấu tồ chức quản lỷ cùa các doanh

nghiệp tương tự về qui mô, hỉnh thức sờ hừu kết cẩu giữa cãc doanh nghiệp

thành viên và kểt cấu giữa các doanh nghiệp thành viên và công ty mẹ ;

- Xây dựng cơ cấu tổ chức quàn lý nội bộ của doanh nghiệp phù hợp

với nhu cầu qui mô hoạt động, lình vực kinh doanh vả khả nàng hiện cố cùa

doanh nghiệp;

- Để xuất với chù doanh nghiệp mô hình tổ chức quàn lý nội bộ cùa

doanh nghiệp Hoạt động này có thề được lồ chức dưới hình thức tổ chức

cốc buổi hội thào trao đổi và đề xuất ý kiến;

- Điều chỉnh những điểm cẩn thiểt trên cơ sờ những đề xuất hợp lý cùa

chù doanh nghiệp;

- Soạn ihảo các văn bản, qui chế hoạt động của cho từng bộ phận

trong bộ máy quàn trị điều hành doanh nghiệp

Bước 3: Chuyền giao sân phẩm tư vấn

Sau khí đà thực hiện xong bước nêu trên, bước cuối cùng cùa luật sư

trong việc tư vấn thiểt kể cơ cấu tồ chức quản trị doanh nghiệp là chuyển

giao sản phẩm tư vấn cho doanh nghiệp

2.3 Tư vẩn hoàn th iệ n hệ thống văn bản quản Ịỷ n ộ i bộ của

doanh nghiệp

Khi nói đến công việc của luật sư tư vẩn quản lý nội bộ doanh nghiệp

không thể không đề cập đển việc xây dựng* hoàn thiện hệ thống văn bàn

pháp iuật trong nội bộ đoanh nghiệp

Căn cứ vào nội dung của các vãn bản trong nộĩ bộ doanh nghiệp có

thể chia các văn bản này thành các nhóm cơ bán sau:

- Các văn bản trong hồ sơ pháp nhân cùa doanh nghiệp,

- Các văn bán mang tinh quàn ỉý nội bộ cua doanh nghiệp Đây lả loại vân bán do doanh nghiệp ban hành ỏề phàn chia quyền lực, qui định chức

nâng nhiệm vụ, phạm vi giới hạn quvển lực và trách nhiệm cúa các bộ phận, dồng thời diều chình các mối quan hộ và sự phối hợp giữa các bộ phận irong nội bộ doanh nghiệp

- Các văn bản mang lính sự vụ, dây là loại văn bàn doanh nghiệp ban hành dể giãi quyểi một công việc cụ thề phát sinh trong quả trình hoạt động của doanh ทนhiệp như quyết dịnh bố nhiệm hoặc miền nhiệm một chức danh troniỉ doanh nghiệp, quyết định khen thường hay kỷ luật một người lao động trong doanh nghiệp, quvểt định điều chuyên còng tác một người lao động Các vãn bàn mang tính sự vụ nãy được ban hành trên cơ sớ các văn bân pháp luật chung điểu chinh hoạt động cùa doanh nghiệp như LDN, Bộ luật Lao dộng và các vãn bản phảp luật do doanh nghiệp ban hành trong nội

bộ như Điều lệ doanh nghiệp, Nội qui lao dộng của đoanh nghiệp

2.3 ỉ Cức vân bàn ihế hiên hò sơ pháp nhàn cùa doanh nghiệp

Chịu trách nhiệm chính về tính hợp pháp và đẩy đù của bộ hồ sơ pháp nhân ỉà một trong những công việc quan trọng hàng đầu của luật sư Đày là một loại vàn bàn rất quan trọng trong sổ các văn bản quản lý nội bộ của doanh nghiệp vì dựa trên bộ hồ so pháp nhán có thể biết được toàn bộ các thòng tin pháp lý cần thiết về một doanh nghiệp Các luật sư coi bộ hồ sơ pháp nhân là bộ mặt cúa đoanh nghiệp, Thông qua bộ hồ sơ pháp nhân cảc

cơ quan quản lý, các đối tác có thề nắm bấi được các thông tin quan trọng nhất của đoanh nghiệp như vốn điều lệ, qui mỏ hoạt dộng, lĩnh vực hoại động, thảnh phần chú sở hữu, cư cẳu tổ chức írong đoanh nghiệp Với tính chắt quan trọng như vậy ticn chịu ĩrách nhiệm về nộỉ dung cũng như tính hoàn thiện, dầy đủ của bộ hồ sơ pháp nhân không thuộc về aĩ khác ngoài luậĩ รน trong doanh nghiệp

Bộ hồ sơ pháp nhân cúa doanh nghiệp bao gồm các tài liệu sau:

- Điều lệ doanh nghiệp;

- Giấy Chứng nhận đăng kỷ kinh doanh; Giấy chửng nhận đầu tư(ĩrong trường hợp các doanh nghiệp cần có Giẩy chứng nhận đầu tư theo quỉ định của pháp luật); Giấy phép đầu tư (đổi với doanh nghiệp có vốn đầu tư

nước ngoài được thảnh lập trước ngày 01/7/2006 và không thực hiện :hủ tục đăng ký để chuyền sang hoạt động theo LDN 2005), Giấy chứng nhận dâng

ký mà sổ thuể và mã số hài quan;

- Hồ sơ con dấu pháp nhân;

- Sổ tài khoản của doanh nghiệp tại Ngân hàng, mầu đẩu vả mẫu chữ

ký của kể toán trưởng và gìẩy uỷ quyền (nếu có);

- Danh sách các thành viên góp vổn đối với Công ty TNHH còng ty hợp danh, sổ đảng ký cồ đông đổi với công ty cố phần;

- Các giấy uỷ quyền cua người đại diện pháp nhân doanh nghiệp và các uỹ quyền cùa các cô đòneu chủ sớ hữu trong doanh nghiệp (nếu có),

Đổi với các doanh nghiệp thành lập mới hoặc doanh nghiệp mởi tố chức íạỉ luật sư là người soạn thào các vãn bản pháp lý quan trọng như Diều

lệ doanh nghiệp, lập danh sách các thành viên góp vốn và sổ đảrg ký cổ đông Đối với doanh nghiệp đang hoạt động luật sư có nhiệm vụ xem xét vả phát hiện những diều bất hợp lý, không phù hợp với quỉ định cùa pháp luật

và thực tế hoạt động của doanh nghiệp dể kiến nghị Đại hội đồng cồ đông, Hội dồng thành viên chinh sửa kịp thòi Trong trường hợp có các thay dối trong nội dung Đăng kỷ kinh doanh như thay đổi người đại diện phip nhân, von điều lệ, thành viên góp vốn, địa chi trụ sở luật sư có nhiệm vụ hoàn thiện các thù tục đé chinh sửa đăng kỷ kình doanh hoặc các giẩy tò pháp lý khác trong thỡi hạn theo qui định cùa pháp luật Tương í ự như vậ\ đối với cảc hồ sơ pháp nhân khác, nếu có nhừng điềm bất hợp lý hoậc khòng phù hựp với qui định cùa pháp luật hiện hành nhiệm vụ cùa luật sư là kiến nghị với chủ sờ hữu doanh nghiệp chinh sửa, bồ sung kịp thòi bộ hồ sơ pháp nhân của doanh nghiệp cho phù hợp vói qui định hiện hành cùa pháf luật

2, ร 2 Các qui định quán ìỷ nội bộ doanh nghiệp

Đây là hệ thống văn bản có tính pháp lý hoặc điều chinh chức năng nhiệm vụ cùa từng bộ phận trong nội bộ doanh nghiệp Nhóm các văn bản này bao gồm:

- Nội qui lao động;

- Qui chế hoạt động của Hội đồng quản trị;

- Qui chí hoại động cũa Ban Kiím soât;

- Qui chể hoạt độnR của Ban Điều hănh;

- Ọui che hoạt động của câc đơn vị irong nội bộ doanh nghiệp như Điều lệ công ly con, Qui chế hoạt dộng diều hănh cùa Chỉ nhânh Vên phònti dại diện, câc qui che nghiệp vụ của câc phòng ban chức năng;

- Qui chí lăi chinh doanh nghiệp;

- Qui chế bảo mật thông tin kinh doanh

Cùng như đổi với câc vên bản trong bộ hồ sơ phâp nhđn, nhiệm vụ cùa luậí sư đổi câc qui chế nội bộ có tính chất quân trị điều hănh trong doanh nghiệp lă đăm bâo tính chất phâp lý cùa câc văn băn nảy, cụ thể đảm băo nội dung của câc văn băn năy phải phù hợp với câc qui định cùa phâp luật hiện hănh Đối với câc doarứไ nghiệp chưa có câc vản bản năy luật sư có nhiệm vụ soạn thăo để doanh nghiệp ban hănh- Trong trường hợp câc văn bản năy lă qui chế hoạt động mang tính chuyín môn có thể dề nghị chính câc bộ phận chuyín mòn trực tiếp soạn thảo, luật sư kiểm tra tính chất phâp

lý của câc qui đinh năy Qui trình soạn thăo vă ban hảnh cảc vân bản năynhư sau; câc phòng ban, bộ phận GÓ liín quan sẽ đề xuất băn dự thằ câc vên băn năy, sau đó sẽ lẩy ý kiển của câc bộ phận có liín quan, sau khi đê chinh sửa theo yíu cầu vă đă thống nhất với câc bộ phận cỏ liín quan câc vên bản năỵ sẽ được chuyển đến ỉuật sư Luật sư sẽ thực hiện công việc kiềm tra tính phảp ỉý của câc vên băn, Nội dung của vản phăi phù hợp với 1) câc văn băn phâp luật hiện hănh của nhă nước; 2) câc văn bân phâp luật ban hănh trong nội bộ đoanh nghiệp

2.3.3 Câc vặn bản mang í inh sự vụ

Trong đoanh nghiệp, đặc biệt lă câc doanh nghiệp lớn cảe vên băn mang tính sự vụ trong nội bộ đóanh nghiệp cỏ thể rất nhiều Để giđm thiểu khối íượng công việc đối với câc ỉuật sư vă đảm bảo tính xâc thực của câc văn bản năy quỉ trình soạn Ihảo cùng có thể âp dụng qui trình soạn thảo câc qui chế mang tính chất nghiệp vụ níu trẽn, Luật sư lă người kiểm tra tính chất phâp lý cùa câc vên bản phâp luật trước khi ban hănh Việc kiềm tra cũng cần thực hiện đổi vởi nội dung vă hình thức cùa văn bản, Trường hợp

189

doanh nghiộp có lôgô riêng vả có những yêu cầu đặc bi('t vè hinh tliưc vãn bán thi cùng phài đáp ứng yêu cầu này Chi sau khi có kết luận cua luậi sư các văn bân này mới được chuỵcn đến người có thẩm quyền ký vả ban hành cúa doanh nghiệp.

2.4 Tư vẩn trong việc kiểm soát các giao dịch lớn và giao dịch để

phát sình tu Ịợ i

MỘI trong nhừng nhiệm vụ cùa luật sư tư vấn quan lý nội bộ trong doanh nghiệp là giúp cho doanh nghiệp trảnh được các rũi ro trong hoạt động kinh doanh Một trong nhừng biện pháp nhàng tránh rùí ro là liệt kê một sổ loại giao dịch của doanh nghiệp có nguy Cữ ảnh hưởng trực tiếp, gây thiệt hại đén lợi ích của doanh nghiệp và nhừng người chù sở hừu LDN

2005 chia các loại giao dịch này thành haí loại cơ bàn: Giao dịch lởn và giao dịch dc phái sinh tư lợi

2.4 L Giao dịch củ giả ỉ rị lớn

Các giao dịch có giá trị lớn ỉà các giao dịch có giá trị lớn han 50% tồng giá Irị tài sản doanh nghiệp ghi trong bảo cáo lài chính gần nhất hoặc mộl tỷ lệ nhỏ han qui định tại Điều ]ệ doanh nghiệp Dẻ đàm bảo tối đa quyền cùa các chù sở hừu irong các giao địch cỏ giá trị lớn LDN 2005 qui định đồi với các giao địch này phải được sự đồng ý của chú sớ hừu Đổi với công ty cổ phần phải được Đại hội đồng cổ đỏng chấp thuận, Trình tự xem xét được qui định như sau: Hội đồng quán trị trình dự thào hợp đồng hoặc gìài trình về nội dung chủ yếu cùa giao dịch tại cuộc họp Đại hội đổng cổ đông hoặc lấy ý kiến cổ đông bằng vân bàn Trong trường hựp này, cổ dòng cỏ liên quan không có quyền biểu quyểt; hợp.đồng hoặc giao dịch được chấp thuận khi có sổ cổ đông đại diện 65% tồng số phiếu hiểu quyếi còn lại đồng ý

Đổi với các giao dịch có giá trị nhô hơn 50% tổng giá tri tài sàn doanh nghiệp ghi trong báo cáo tải chính gần nhẩl luật cho phép các đoaiih nghiệp dược tự quyét định các biện pháp báo đảm giàm thiều tổi đa rủi ro như phài

cỏ sự chấp thuận cùa Hội đồng quản irị Trong trường hợp này người đại diện theo pháp luật phải gừi đển các thành vièn Hội đồng quàn trị: nicm yết tại irụ sờ chính, chi nhánh của công ty dự thào hợp đồng hoặc thông báo nội

dung chu yếu cùa giao dịch Hội dông quan tn quyct định việc chấp thuận 'iọrp dồng hoặc giao dịch tronu thời hạn mười lăm ngày, kề từ ngày niêm t; ะ hãnh viên cò lợi ích liên quan khỏrm cỏ quyền biéu quyềt.

2.4.2 Giao dịch dề phủi sinh tư lợi.

Trong quả ĩrình hoạt động, doanh nghiệp đưcmg nhiên phải thiết lập càc giao dịch với cảc chủ íhể pháp luậỉ khác Trong cảc giao dịch đó có thể

sẽ cỏ những giao dịch chứa đựnu khá nâng xung dột về quyền lợi mà trong khoa học pháp lý thường gọi lả “giao dịch tu lợi", ớ những giao dịch này quyền lợi của doanh nghiệp, cua cổ dỏng và của chủ nợ của công ly có nguy

ca bị xàm hại đo các chủ thề thiểí lập giao dịch với công ty là: "người liên quan” cùa cống ty, Những người liên quan nãy trực tiểp có quyền quyết định thiết ]ập các giao dịch hoặc có ành hưcmg trực tiếp đén việc quvểt định đỏ nên hạ có khã nãng thu lợi riêng cho cá nhàn minh từ việc ihực hiện các lĩtao địch đà thiết lập nếu không cỏ sự kiểm soát cần thiết Cùng chính vì lý

đo này pháp luật các nước đèu có các quy định để kiềm soát giao địch tư lợi trong công ty Các giao địch tư lợi có thể được kiềm soát bằng một ĩrong hai cách Cách thứ nhất mang tính cẩm đoán- nghĩa là pháp luật quy định cẩm những người có liên quan cúa công ty khác mả ở đỏ người qưàn lý công ty

có lợi ích- Cách thứ hai cho phép thiết [ập và thực hiện các giao dịch tư lợi, nhưng phai tuân thủ các quy định chặt chẽ hơn các giao dịch thông thường LDN 2005 đã điều chinh theo cách thứ hai cách kiểm soát này không chi đảm bào lợi ích của công ty khỏi bị xâm hại bởi các giao địch tư lợi mà còn đàm bảo cho công ly khã nãng có được lợi ích lừ giao dịch tư lợi Vi trên thực tề nhùng giao dịch lư lợi vần có the mang lại lợi ích cho công ty nếu chúng được thực hiện một cách vô tư, khách quan vả đúng pháp luật

Trong cồng ty trách nhiệm hửu hạn các giao dịch được coi ỉà giao dịch

tư lợi nểu được kỷ kểt giữa doanh nghiệp với:

- Thánh viên, người đại diện theo uý quyền của ihành viên trong Công

ty Trách nhiệm hừu hạn, Giám đốc hoặc Tồng giám đốc, người đại điện theo pháp luật của công ty;

- Người cỏ liên quan cùa nhừng người nêu trên;

- Người quản lý công ty mẹt người có ihầm quyền bổ nhiệm người quàn Jý công ty mẹ;

Theo qui định cùa LDN 2005, người có liên quan bao gồm:

a) Công ty mẹ, người quàn ỉỷ công ly mẹ và người cỏ thẩm quyền bổ nhiệm người quản lỷ đó đối với công ty con;

b) Công ty con đối với công ty mẹ;

c) Người hoặc nhỏm người có khả năng chi phối việc ra quyết định, hoạt động của doanh nghiệp đỏ thông qua các cơ quan quản lý doanh nghiệp;

đ) Người quản lý doanh nghiệp;

đ) Vợ chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh, chị, em ruột của người quản lý doạnh nghiệp hoặc của thành viên, cổ đông sớ hừu phần vổn góp hav cổ phần chi phổi;

e) Cả nhân được uỳ quyển đại diện cho những người quy định tại các điềm a, b, c, d và đ khoán này;

g) Doanh nghiệp trong đó ฝ !ừng người quy định tại các điểm a, b c<

đ, đ, e vả h khoàn này có sở hữu đến mức chi phối việc ra quyết định cùa cảc cơ quan quản lý ờ doanh nghiệp đá;

h) Nhóm người thoả thuận cùng phối hợp để thâu tóm phần vốn góp, cổ phần hoặc lợi ích ờ công ty hoặc để chỉ phối việc ra quyết định của công ty

Trình íự thực hiện các giao dịch giữa công ty với những đối tượng trên phài được thực hiện theo đứng qui định cùa LDN 200$, theo đó người đại diện theo pháp luật của công ty phải gừi đến các thành viên Hội đồng thành viên, đồng thời niêm yết tại trụ sờ chính và chi nhánh của cống ty dự thảo hợp đồng hoặc thông báo nội dung chủ yếu cúa giao dịch dự định liến hành Trường hợp Điều lệ không quy định thỉ Hội đồng thành viên phải quyết định việc chấp thuận hợp đồng hoặc giao địch trong thời hạn mười iãm ngày, kể

từ rigầy niêm yết; trong trường hợp này, họp đồng, giao dịch được chấp thuận nếu có sự đồng ý của sổ thành viên đại điện ít nhất 75% tổng số vốn

cạ quyền biểu quyết Thành viên cỏ liên quan trong các hợp đồng, giao dịch không có quyền biểu quyểt

Trong công ty cổ phần các giao dịch vớí các đối tượng sau đirợc coỊ là giao dịch tư lợi và phài được Đại hội cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận nếu giao dịch được ký kết giữa doanh nghiệp với:

น) Cô đông, người dại diện uỳ quvcn của cổ đông sờ hừu trên 35% tổng số cổ phần phổ thòng của công ty vả nhCmg người có liên quan của họ;

b) Thành viên Hội đổng quán Irị, Giám dốc hoặc Tổng giám đốc;

c) Doanh nghiệp mà thành viên Hội đồng quán trị, Giám đốc hoặc Tồng giám đốc, những người quàn lý khác có sờ hữu phần vốn góp hoặc cổ phần,

đ) Doanh nghiệp mâ người có liên quan cũa thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc hoặc Tồng giám đốc doanh nghiệp cùng sở hữu hoặc sở hữuriêng cồ phần hoặc phần vốn uóp trên 35% vốn điều lệ

Vi dụ: Ỏng A là Giảm đổc công ty cổ phần B Công ty cồ phần B cho

côntì ty c thuê nhà làm írụ sở ồng A là thành viên góp vốn cùa công ty c

Vi muốn mang lại lợi nhuận cho công ty c nên vói tư cách là Giám đốc công ty B, ông A đâ ký hợp đồng với nội dung côniỉ ty B cho công ly c ihuê nhà làm trụ sớ với giả ré hem giá thị trường rẩt nhiều Như vậy với hợp đồng trẽn ông A đã mang lại lợi nhuận cho cống ty c nhưng ỉại làm thiệt hại đến

!ợi ích của công ty cổ phẩn B Vi vậy đối với giao dịch này LDN qui định phải được Đại hội cố đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận

LDN qui định chế tài để thực hiện các trình tự kỷ két các giao địch lém

và giao dịch dề phát sinh tư lợi hết sức chặl chẽ Trong trưởng hợp không thực hiện đúng trình tự lấy ỷ kiến cùa chú sở hữu hoặc Hội đồng quản trị thì hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu vả xử lý theo quy định của pháp luật Người đại diện theo pháp luật cùa doanh nghiệp, thành viên góp vổnt cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị hoặc Giám dốc hoặc Tổng giám đốc có liên quan phải bồi thường thiệt hại phái sinh, hoàn trả cho công ty cảc khoản lợ i thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch đó

2.5 Tư vẩn nguyên tắc hoạt động vó thủ tục thông qua cảc quyết định quàn ỉỷ của doanh nghiệp

2.5 Ị Nguyên tắc và thù tục thông qua các quyết định cùa doanh nghiệp

Các cơ quan quàn iỷ, điều hành trong đoanh nghiệp luôn phải tuân theo mộí nguyên tẳc hoạt dộng nhất định Đồng thời trong quầ trinh hoạt động sàn xuất kinh doanh cùa mình, các doanh nghiệp thượng xuyên phải ban hành các nghị quyết và quyết định Đc cho các nghị quyết và quyết định

193

nảy cỏ hiệu lực việc đầu tiên ỉả phải đàm bào đúng qui trình ban hành các

văn bản này Vi vậy mội trong những nhiệm vụ cũa luậi sư tu vẩn quào lý

nội bộ doanh nghiệp là tư vấn đảm bảo thục hiện các nguyên tác hoại dộng

và thù tục thông qua các quyết định quàn lý cùa cơ quan quản lý và điều

hành doanh nghiệp

2,5 ì.Ị, Nguyên ĩắc hoạỉ động Vớ qui trình ban hành Nghị quvểt cứa Hội đồng thành viên, Đại hội đồng có đỏng

Nguyên tắc hoạt động:

Hội đổng thành viên Dại hội Đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao

nhẩt của doanh nghiệp bao gồm các chủ sờ hừu doanh nghiệp Hội dồng

thảnh viên và Đại hội đồng cổ đông là tập thể các chù sờ hữu Dây lả nơi

cảc cô đông *‘hành xử quyền hành cùa mỉnh và được cụ thẻ hoả qua thâm

quyền của các cơ quan này” 29 Chính vi là tập thề của các chủ sờ hừu nèn

hai cơ quan này hoạt động theo nguyên tác tập thề Điều đó cố nghĩa lả bấl

cứ Nghị quyết, mệnh lệnh nào được ban hành từ hai cơ quan này cùng phâi

được thực hiện theo nguyên tắc quyểt định cùa tập thể

Để các Nghị quyết của Hội đồng thành viền vả Đại hội đồng cổ đông

có hiệu lực lực thì các luật sư phải tư vấn cho doanh nghiệp thực hiện đúng

trình tự ban hành các Nghĩ quyết, Quyết định, bắt đầu từ việc triệu tập cuộc

họp đến việc ký ban hành các quyết định này

Triệu tập cuộc họp

Hội đồng thành viên và Đại hội đồng cồ đông họp ít nhất mỗi nảm

một lần (họp ihưòng niên, Điều 47 và Điều 97 LDN 2005), trong trường

hợp đặc biệt có thể được triệu tập họp bẩt thường Thông thường các cuộc

họp thường niên do Chủ tịch Hội đồng thành viên việc triệu tập (k I điều

49} hoặc do đề nghị của Hội đồng Quản trị {khoản 2 Điều 97) Nểu quá thời

hạn qui định tiến hành cuộc hạp thường niên mà Chù tịch Hộỉ đồng thành viên hoặc Chù tịch Hội đồng quản trị không tiển hành họp thì nhóm thành

viên cỏ quyền yêu cầu hoặc Hội đồng quàn trị, Ban Kiểm soát hoặc các cổ

đông cỏ quyển yêu cầu họp theo qui định cùa LDN 2005 và Điều lệ đoanh

29 Xem Luật sư Nguyễn Ngọc Bích, đâ dẫn, trang 255.

nghiệp, c'ác cuộc họp bất ihưưng clirợc triệu tập irotìg những trường hợp đặc biệt do những thảnh phần theo đủng qui định cua pháp luật (khoàn 2 và 3 Diều 41 và khoán 3 Điều 97 LDN 2005), đỏ ỉù irong trường hợp các thành vicn cũa công ty Trách nhiệm hừu hạn hoặc Hội đồng quàn trị, Ban kiểm soát hoậc nhóm cổ đỏng có quyền triệu tập cuộc họp, Đối với cỏng ty TNHH cuộc họp Hội đàng thành viên phải liến hành tại trụ sở chính của công íy nếu Điều lệ không cỏ qui định khác, dối với công ty cồ phần địa điểm họp phái trên lầnh thổ Việl Nam Việc triệu tập phải thực hiện ihco những trinh ĩự sau:

Lập danh sách cồ đông có quyển dự họp dựa trên sổ đăng ký cò vỉõng cùa công ty Danh sách nảy phải iập xong chậm nhất 30 ngày trước ทนày khai mạc cuộc họp Đại hội đồng cồ dỏnti nếu Điều lệ không qui định mộl thời hạn ngẩn him (Diều 98 Luật DN 2005),

Lập danh sách cồ đông có quyền biểu quyết

Giai quyết các khiếu nại lien quan đến danh sách cồ đông được quyền

dự họp vả cổ đòng có quyền biếu quyẻi Trong trường hợp cỏ kiến nghị của các thành viên hoặc cổ đông (cỏ quyển kiến nghị theo qui định của Điểu lệ doanh nghiệp) bằng văn bản và cỏ đầy đù nội dung theo qui định, được gừi đến công ty đúng thời hạn qui định thì phái chỉnh sữa nội đung theo yêu cầu họp của thành viên (đối với công IV TNHH) hoặc phài đưa vào dự kiến chương trinh và nội dung cuộc họp, kiến nghị được chính thức bồ sung vào chương trình nểu được Đại hội đồng cổ đông chấp thuận đổi với cõng ty cồ phần (Điều 100 Luật DN 2005)

Lập chương trinh và nội dung cuộc hợp chuẩn bị tãi liệu, xác định thời gian và địa điểm họp

Gửi thông báo trực tíép băng phương ihức bào đảm đển từng thành viên hoặc cổ dông có quyền dự họp irước ngày tiến hành cuộc họp một thài gian theo qui định cùa Diều lộ hoặc trước 7 ngày theo qui định của LDN

2005 (Điều Ỉ00 Luật DN)

Gữi kèm theo giấy mời ỉà chươrte trình họp các tài liệu thảo ỉuận làm

cơ sờ để thông qua các quyểt định và mẫu chi định đạì điện theo uỷ quyền (Diều 100 Luật DN)

Điều kiện tiển hành cuộc họp

Để cuộc họp có giá trị phải có số thành viên hoặc cổ đông tổi thiểu tham đự Nểu không có đù sổ thành viên hoặc cồ đông này thi cuộc họp không đủ điều kiện tiến hành

Đối với công íy TNHH cuộc họp Hội đồng íhàiìh viên được tiến hành khi có sổ thành viên dự họp đại diện ít nhấl 75% vốn điều lệ hoặc một tỷ lệ

cụ thể khác Điều lệ công ty quy định Trường hợp cuộc họp lần ihử nhất không đủ điều kiện tiến hành theo quy định trên thì được triệu tập họp lần thứ hai trong thời hạn mười lãm ngày, kề từ ngày dự định họp lần thứ nhất Cuộc họp Hội đồng thành viên triệu tập lần thứ hai được tiến hành khi có sổ thảnh viên đự họp đại diện ít nhất 50% vổn điều lệ; tỷ lệ cụ ĩhề do Điều lệ công ty quy định Trường hợp cuộc họp lần thử hai không đù điều kiện tiến hành Iheo quy định trên thì được triệu lập họp lẩn thứ ba trong thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày dự định họp lần thứ hai Trong trường hợp này, cuộc họp Hội đồng thành viên được tiến hành không phụ thuộc số thành viên đự họp và sổ vốn điều ỉệ được đạỉ diện bởi sổ thành viên dự họp,

Đổi với công ty cổ phần cuộc họp Đại hội đổng cổ đông được tiến hành khi có sổ cổ đông đự họp đại điện it nhất 65% tổng sổ cổ phần có quyền biểu quyết hoặc một tỳ lệ cụ thể khảc do Điểu lệ công IV quy định Trường hợp cuộc họp lần thứ nhẩt không đù điều kiện tiến hành theo quy định tại khoản 1 Điều này thì được triệu tập họp lần thứ hai trong thòi hạn

ba mươi ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất Cuộc họp cùa Đại hội dồng cổ đông triệu tập lần thứ hai được tiến hành khi cỏ số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 51% tổng số cồ phần cổ quyển biếu quvct hoặc một tỳ lệ cụ thể khác đo Điều lệ cồng ty quy định Trường hợp cuộc họp triệu tập lần thử hai không đủ điều kiện tiến hành theo quy định tại khoản 2 Điều này thì được triệu tập họp lần thứ ba trong thời hạn hai mươi ngày, kề từ ngày dự định họp lần thứ hai, Trong trường hợp này, cuộc họp cua Đại hội đong cổ đông được tiến hành không phụ thuộc vào số cố đông dự họp và tỷ iệ số cồ phần có quyền biểu quyết của các cổ đông dự họp,

Thông qua quyết định

LDN cho phẻp Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ đong dược thông qua quyết định tại cuộc họp bằng hai phưcmg thức: Biếu quyết tại cuộc họp

hoộe láy ý kiền bảng văn bân Quyéi định của Hội đồng thành viên hoặc ĐạìHội dồng cô đông được thông qua khi:

Dược số phiếu dại diện lì nhấi 65% lổnii số vốn góp cùa các thành vicn dự họp hoặc 65% lổng số phiểu biéu quyểt của tất cà cồ đông dự họp chấp thuận chấp thuận; tỷ lè cụ thề do Điều lệ công ly quy định;

Dưực số phiếu đại diện ií nhất 75% tông sổ vốn góp của các thành viên dự họp chẩp thuận dối với quyết định bán tài sân có gíả trị bẳng hoặc lớn hư tì 50% tổng giá trị lài sản được ghi trong bảo cáo tài chính gần nhất cùa công ty hoặc một tỳ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty, đối với quyết định về loại cổ phần và tổng รง cồ phần của từng loại được quyền chào bán (trong công ty cổ phần); sừa đổi bố รนทR Điều lệ công ty; tổ chức lại, giãi thổ công ty Tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định,

Quyết định của Hội dồng thành viên hoặc Đại hội đồng được thông qua dưới hình rhức lẩy ý kiển băng vân bàn khi được số thành viên đại điện

ít nhất 75% vốn điều lệ chấp thuận; tỳ lệ cụ the do Điều lệ công ty quy định,

Riêng đối với công ty cổ phần việc biểu quyểt bầu thành vỉên Hội đồng quản Irị và Ban kiểm soát phải thực hiện theo phương thức bầu dồn phiếu, theo đó mồi cồ đông có tồng sổ phiếu biểu quyết tưcmg ứng với tồng

số cổ phần sờ hữu nhân với số thành viền được bầu của Hội đồng quản trị hoặc Ban kiẻm soát và cổ dòng có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu cùa mình cho một hoặc một số ứng cử viên

Lưu ỷ: Tuy nhiên khi tư vẩn cho các doanh nghiệp về điều kiện tiến

hành các cuộc họp Hội done thành viên* Đại hội đồng cổ đông các luật

รน phài lưu ý rẳng theo qui định tại Nghị quyết cùa Quốc hội sổ 71/2006/QHJ ỉ ngày 29 tháng ] l năm 2006 phê chuẩn NĐ thư gia nhập

tổ chức íhương mại thá giới (WTO) cùa Việt Nam thì công ty trách nhiệm hữu hạn, công tỵ cổ phần được quyền quy định trong Điểu ỉệ công

3 Ti ỉệ đa số phiếu cần thiết (kể cà tỷ lệ đa sổ 51 %) đe thông qua các quyết dịnh của Hội dồng thành viên, Đại hội dồng cố đông.

Chế độ bầu thành viên Hội đồng quàn trị và Ban kiêm soát iheo phương pháp cộng đồn phiếu

Mục c khoản 3 Điều 104 LDN 2005 qui định việc bầu thành viên Hội

đồng quàn trị và Ban kiềm soát phải thực hiện theo phương thức bầu dồn

phiểu Đây là một trong các qui định mới cúa LDN 2005 nhằm bảo vệ

quyền của các cổ đông thiểu sổ Trước kia theo cách bầu trực tiếp các các cổ

đông nắm quyền sờ hừu đa số sẽ luôn luôn cứ được dại diện của mình vào

Hội đồng quản trị, trong khi đó các cổ đông thiểu sổ sỗ không có cơ may

này Theo qui định mới của LDN 2005 các cổ đông thiểu sổ có thể cộng dồn

tấỉ cà các phiếu bầu cùa mình cho một úmg cử viên vảo Hội đồng quản trị và

nhu vậy các cổ đông thiểu số cùng cử được đại điện cũa mình vào Hội đồng

quản trị Các luật sư cần nám chắc phương thúc bò phiếu iheo kiểu cộng đồn

để hưởng dẫn cho công ty thực hiện

Yêu cầu huỷ bò quyểt định của Hộì đồng thành viên và Đại hội đồng

cổ đông

Nếu trình tự và thù tục triệu tập cuộc họp Hội đồng thành viên và Đại

hội đồng thảnh viên không thực hiện theo các qui định trên hoặc Điều ]ệ

doanh nghiệp, hoặc nội dung các quyết định vi phạm pháp luật hoặc trái với

Điều lệ thì các thành viên, cồ đông có quyền đề nghị Tòa án xem xét huỳ bỏ

quyết địtứi này (Điều 107 Luật DN) Trong trường hợp thành viên hoặc cổ

đông không đồng ý với quyết định của Hội đồng thành viên hoặc Đạí hội

đổng cổ đông có thế yêu cẩu công ty mua lại cồ phần cùa mình (Điều 43 và

Điều 90 Luật DN)

2.5 ỉ.2 Nguyên (ắc hoại động và quì trình ban hành quyết định cùa Hội đồng quản tr ị trong công ty cổ phần.

Cùng như đổi với Hội đồng thành viên và Đại hội đồng cổ đông,

nguyên tác hoạt động của Hội đồng quản trị là nguyên tác tập thể Điều đó

có nghĩa là cá nhân các thành viên Hội đồng quản trị không có quyền tác

động vảo bộ máy quản lý với tư cách là cá nhân, Chỉnh vì vậy các cuộc họp

Hội đồng quản trị có ý nghía rất quan trọng vỉ tất cà các quyết định do Hội

đồng quản trị ban hành đều phải tuần theo ngưyên tắc tập thể Hội đồng

quán trị được ưiệu tập họp vào bẩt cử khi nào theo yêu cầu của Chú tịch Hội đồng quân trị nhưng mồi quí phài họp ít nhẩỉ một lần (Điều 112 LDN) Cuộc họp cỏ thề dược tiến hành tại trụ sờ chính cua công ty hoặc ở nơi khác Hội đồng quản trị còn có the họp bất thường theo yêu cầu của Ban kiểm soát hoặc khi có để nghị cùa Tổng Giám đổe hoặc Giám đổc hoặc các trường hợp khác iheo qui định cùa Điều ỉệ.

Cũng như đối với tư vấn vẻ nguyên (ắc hoạt động và thù tục thông qua các quyểi định cùa Hội đồiìiĩ thành viên Dại hội dồng cồ đông, các luật sư cần tư vấn cho doanh nghiệp tuân thù triệt dẻ các qui định cùa LDN và Đĩều

lộ doanh nghiệp dối với thù tục triệu tập cuộc họp, điều kiện tiến hành cuộc hụp và nguyèn tác thông quu các quvct định {Diều 112 Luật DN)

Nhiộm vụ cùa Luật sư nội bộ trong doanh nghiệp là bảo đảm tính bợp pháp của các cuộc họp Hội đồng quàn trị và bào đàm các các quyết định được ban hành có hiệu lực Dể thực hiện việc nảy nếu được phân cõng trong ban thư kỷ chuẩn bị cho các cuộc họp Luậĩ sư thường lập danh mục các công việc và trinh tụ, thời gian cần thực hiện để chuẩn bị cho cuộc họp Trong trường hợp không được phân công trực tiếp Luật sư có nhiệm vụ theo dõi các công việc cùa Ban Thu ký chuẩn bị cuộc họp, nếu thẩy cỏ sai phạm cần thông báo kịp thời cho niìừng người có thẩm quyển để kịp thời điều chình cho đúng luật Ví dụ: nếu thấy Chủ tịch Hội đồng quán ưị gửi thông báo mời họp không đâm bản thời gian tổi thiểu qui định trong Điều lệ hoặc LDN Luật sư có nhiệm vụ kịp thời thông báo về sai phạm này cho Chủ tịch Hội đồng quản trị để lùi thời gian họp đẻ đám bảo thời gian tổ! thiểu phải thông báa trước khi họp

Biên bán cuộc họp

Việc ghi chép biên bòn các cuộc họp là một công việc hết sức quan trọng

vi biên bàn các cuộc họp [à bàng chứng để chửng minh cho tính hợp pháp cùa các cuộc họp và các quyết định được ban hành tại các cuộc họp về tính quan trọng của biên bản các cuộc họp một nhà íư vẩn đã phát biểu: “ Cần coi các biên bản họp như những bức ihư dành cho bất kỳ vị quan toà nào” 30 vì nếu xảy ra việc kiện cáo hoặc khiếu nại về tỉnh hợp pháp cùa các cuộc họp và cảc quyết

(rị ở Việt Nam, Nhà xuẩt bún tà i chinh, năm 2006, ท' 80

m

định được ban hành thì bao giờ cũng phải xem xét đến các biên bàn cuộc họp Trong bièn bân phài đề cập đến những thông tin quan trọng sau:

- Thời gian, địa điểm tiến hành cuộc họp;

- Số nguời tham dự cuộc họp, sổ người vắng mặt, lý do vẳng mặt;

- Toàn bộ nộỉ dung cuộc họp theo trình tự;

- Các quyết định ban hành và lý do đưa ra các quyết định này;

* Các ỷ kiến đóng góp cùa từng người;

- Hình thức biéu quyết và tỷ lệ biểu quyết cùa từng quyết định được ban bảnh;

- Các quan điểm bẩt đồng (các ỷ kiến không đồng tình với quyết định đuâ ra);

- Thời gian kết thúc;

- Chữ ký cùa các thành viên tham dự cuộc họp hoặc chữ ký của Thư

ký và Chù tịch hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch Hội đồng quản trị

Thòng thường Luật sư có thể ỉà người lập Biên bản hoặc là người xem lại Biên bản cuộc họp do thư ký lập nhưng nhiệm vụ cùa luật sư ỉà kiểm tra nội dung của Biên bàn, nếu thẩy chưa đầy đủ các yểu tổ nêu trên thì bổ sung hoặc đề nghị bổ sung,

Nguyên tảc hoạt động và qui trình ban hành quyết định của Ban Điều hành

Ban điều hành bao gồm Tổng Giárn đốc/Giảm đổc, các Phó tổng giám đổc/Phỏ Giám đốc và Trường các Phòng, ban, Cho nhánh, đem vị trực thuộc doanh nghiệp Trong tiếng Anh/Mỳ Tồng Giám đốc/Giám đốc thường dược gọi là CEO (Chief Executive Officer), Tổng Giám đốc/Giám đốc, người đại dỉện theo pháp luật của doanh nghỉệp (nếu Điều lệ không qui định Chủ tịch Hội đồng Quản trị/Chỏ tịch Hội đồng thành viên là người đại diện theo pháp luật), là người điểu hành công việc kinh doanh hàng ngày cúa công ty, chịu

sự giám sát của Hội đồng quản ưị/Hộí đồng thành viên và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị/Hội đồng thảnh viên và tmớc pháp luật về việc thực hiện các quyền và nhỉệm vụ được giao (Điểu 55, 116, khoản 4 Điều 137

LDN) Riêng dối với doanh nghiệp tư nhân thì C hù doanh nghiệp tư nhân là ĩìgười dại diện theo pháp luật và chịu irựe tiếp quán lý điều hành hoạt động kinh doanh cũa doanh nghiệp kê cà trường hợp ihuè người khác làm Giám

đốc quán lý doanh nghiệp (Điều 143 LDN)•

Như vậy nếu như Hội đồng quàn trị làm việc theo nguyên tắc tập thề

và chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông thi Ban điều hành làm việc theo nguyên tắc tập trung và chịu trách nhiệm về việc điếu hành còng ty trước Hội đồng quản trị Trên thực tế Tổng Giám đổc/Giảm đốc cỏ nhiều

người giúp việc vả tạo thành Ban Giám dốc (Ban điẻu hành} nhưng cơ cấu

quán lý cùa Ban giám đốc không được coi là tập thể Giâm đốc phải chịu trách nhiệm cá nhân chứ không phai chịu trách nhiệm liên đới - tập thế như các thành viên Hội đồng quán irị Dú là được bầu hay được thuê Tồng Giám

đổc/Giám đốc làm việc theo qui định của pháp luật, điều lệ doanh nghiệp, Nghị quyết cùa Hội đồng íhảnh viên, Hội đồng quàn tri và hợp đong đã ký kết với doanh nghiệp Nguyên tẳc tập trung ờ đây cỏ nghĩa ỉà Tổng Giám

đốc/Giám đốc có quyền quyết định các vấn đề liên quan đển cồng việc kinh

doanh hàng ngày của công ty mà không cần phài có quyết định của Hội

đồng thành viên/Hội đồng quản trị (trừ những vẩn đề cần có ý kiến của Hộì

đồng thành viên/ Hội đồng quản trị theo qui định của luật, điều lệ và các văn bân quàn lý nội bộ khác của công ty) Bên cạnh việc có toàn quyền quyết

định các biện pháp giải quyết cảc vấn đề nảy sinh trong quá trình kinh doanh, Tồng Giám đốc/Giám đốc phàí chịu trách nhiệm về những quyểt

định đó trước Hội đồng thành viẽn/Hội đồng quản trị công ty

Thông thuờng các luật sư nội bộ ìảm việc với Ban điều hành nhiều

hom ià với Hội đồng thành viên/Hội dồng quản trị giúp Ban điểu hành thực

hiện việc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty theo đúng

pháp luật, cụ thề lả gỉúp Ban điều hành ban hành các qui định, các văn bàn

quàn lý nội bộ phù hợp với qui định cùa pháp luật, điều lệ doanh nghiệp vả

hợp đồng ký kết với công ty

2.5.2 Tư vấn về phạm vi chịu ỉrảch nhiệm của người quản lý, điều hành doanh nghiệp

Theo quĩ định của LDN 2005 (Điều 119) các thành viên Hội đồng

quản trị, Tổng Giám đốc/Giám đốc có bồn phận:

Thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao theo đúng quy định của Luật nảy, pháp luật cỏ liên quan, Điều lệ côns ty quyết định của Đại hội đồng cổ đông;

- Thực hiện cảc quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực*cẩn trọng, tổt nhất nhằm bào đàm lợi ỉch hợp phảp tối đa cùa công ty và cổ đông của công ty;

- Trung thành với lợi ích của cong tỵ vả cổ đông của công ty: không

sử dụng thông tin, bỉ quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, lạm dụng đỉa vị, chức vụ và tài sản của công ty đe tư lợi hoặc phục vụ lợi ích cùa to chức, cá nhân khác;

- Thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty về các doanh nghiệp mà họ vả người có liên quan cùa họ làm chù hoặc có phần vổn góp,

cổ phần*

Như vậy, với vai trò là luật sư tu vấn quàn lý nội bộ trong doanh nghiệp iuật sư, đối với nộí dung tư vẩn về bổn phận, trách nhiệm cùa người quản iý điều hành doanh nghiệp luật sư có nhiệm vụ;

- Tư vẩn cho các thành viên Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc/Giám đốc thực hiện các nhiệm vụ được giao theo đúng qui định của luật, Điều lệ quyết định cùa Đại hội đồng cồ đông

- Thông báo cho các thành viên Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc/Giám đốc về trách nhiệm cùa họ trong việc thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty về các doanh nghỉệp mà họ và người liên quan của họ làm chủ hoậc có phần vốn góp, cổ phần;

- Tư vấn cho các thành viên Hội đồng quàn trị, Tồng Giám đốc/Giám đổc về bổn phận cùa họ trong việc trung thành với lợi ích cúà công ty

Trong quá trinh quàn lý và điều hành công việc của công ty cảc thành viên Hội đồng quản trị vả Tổng Giám đốc, Giảm đốc có thể phải chịu trách nhiệm trước những ìỗi và hành vị vi phạm pháp luật cùa mình trước công ty,

cổ đông, thành viên góp vốn hoặc trưởc một bên thứ ba nào đó Nhiệm vụ của luật sư tu vấn nội bộ ỉà giúp cho cảc chức danh này hiểu được các trách nhiệm họ cỏ thể sẽ phải chịu và trong những trường hợp nào họ có thể phải

chịu trách nhiệm Các trách nhiệm mà các chức đanh này có thể phải gánh chịu là:

- Trách nhiệm về bổn phận phải trung thực, cần trọng và trung thành với lợi ích cùa công ty;

Việc chứng minh rằng các chức danh quàn tý và điều hành vi phạm nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng là việc rắt khó vì LDN không đưa ra cãc tiêu chí vè hành vi vi phạm bổn phận trên Theo luật của Mỳ một thành viên Hội đồng quán trị hay Tồng Giánใ đổc đâ thực hiện các công việc được giao với

sự trung ihành, với sự xéí đoán có đầy đù thônư tin vả với sự cẩn thận mà một ngựời nào ờ cùng địa vị tin tường một cách hợp lý rằng điều đã làm lả thích hợp trong hoàn cành tương tự và diều đó có lợi nhất trong công ty, thì thành viên Hội dồng quàn trị, Tổng giám đổc, Giám đốc đó được coi là đâ đáp ứng đầy đù \'êu cầu buộc họ phải trung thảnh và cẩn thận kill làm việc cho công ty*'1 Ví dụ: một Tổng Giám đốc của công ty A đà ký một hợp đồng thương mại với một đổi tác mà đổi tác này bị phá sàn bởi một nguyên nhân hoàn toàn bất ngờ với chính đối tác đó và vi đổi tác này phá sán nền đã mang lại thiệt hại cho công ty A Trong trưởng hợp này nếu chứng minh được rằng Tổng giám đổc công ty A đã ký kết hợp đồng theo đúng các qui định cùa luật, điều

lệ, các qui chế quàn lý nội bộ khác của công ĩy A và đâ thực hiện đầy đù các biện pháp phòng trừ rủi ro ờ mức độ thông thường nhất hay nói cách khác ông ta không vi phạm một quì dịnh nào của luật và không ai ờ vị trí của ông Giám đốc này với tất cả sụ cẩn thận xét đoán với đầy đủ thông tin có thể biểi đuợc rằng đổi tác kia có thể phá sàn thì không thể nói ỉà ông ta đâ không hoàn thành bổn phận của người quản ỉ ý và càng không thể buộc Tồng Giảm đốc này phải chịu trách nhiệm dan sự về các thiệt hạĩ của công ty trước Hội đồng quàn trị, cổ đông hoặc thành viên góp vốn cua công ty A,

- Trách nhiệm dân sự;

Các chức danh quản lý vả điều hành công ty phải chịu trách [ìhiệm dân sự trước công ty, cổ đông, thành viên góp vốn hoặc một bên thứ ba vì việc họ không thực hiện hoặc thực hiện không đúng các nghĩa vụ cùa mình

Xem Luại sư Nguyễn Ngọc Bích, đã dần, tr.299.

và gây íhiệt hại Căn cử để xác định trách nhiệm dân sự cùa các chức danh này là có hành vi vi phạm luật trong điều hành cống ty như vi phạm luật, điều lệ, các nghị quyết, quyểt định hoặc các qui định khác trong nội bộ công

ty, có lồi, gây thiệt hại cho công ty và có mối quan hệ nhân quà giừa hành ví

vì phạm và thiệt hại xảy ra

Ví dụ; nểu Tổng Giám đốc cùa công ty B có trách nhiệm thực hiện

việc mua mộl sổ lượng cổ phiếu nhất định của một đối tác theo quyết định cùa Hội đồng quàn trị vì Hội đồng quàn trị đà nẳm được các thông tin lả việc mua các cồ phiếu này sẽ mang lại một khoản lợi rất lớn Nhimg ông Tồng Giám đổc này đà viện ỉý do công ty A vào thời điềm này không có khả năng tài chính để thực hiện giao dịch đó và vi vậy ông ta đà đứng ra mua toàn bộ số cồ phiếu này với tư cách cá nhân của ông ta Trong trường hợp này Tồng Giám đổc công ty A đẫ không thực hiện nhiệm vụ được giao một cách trung thực và cẩn trọng, tốt nhất nhàm bào đảm lợ i ích hợp pháp tổi đa cùa công tỵ và cồ đông cùa công ty A nếu chứng minh được ràng ông

ta đâ không ĩhông báo kịp thời cho Hội đồng quán trị khả năng tải chính của công ty vào thời điểm này và đã không thực hiện các biện pháp để huy động vổn từ các nguồn khác như vay vốn cùa Ngân hàng trong khí công ty có khả năng vay vổn vào thời điểm đó Ngoài ra Tồng Giám đổc của công ty B này còn sừ dụng cơ hội kinh doanh cùa công ty để thu lợi riêng cho cá nhân mình Vì vậy trong trường hợp này Tồng giám đốc cồng ty B dằ vi phạm ชุน! định của pháp luật về quản lý và điều hành công ty và phải chịu trách nhiệm dân sự truởc công ty B nếu chứng minh được thiệt hại

Trách nhiệm hình sự

Các chức danh quàn trị và điều hành công ty phải chịu trách nhiệm hình sự nếu chứng minh đurợc rằng trong khi thực hiện nhiệm vụ cùa công

ty họ đã vi phạm các qui định của BLHS hay nói cách khác hành vi của họ

có dấu hiệu tội phạm qui định tại BLHS

Chương 3

Tư VẤN PHẤP LUẬT VỂ SỬ DỤNG LAO ĐỘNG

TRONG DOANH NGHIỆP

G iới thiệu

Trong quá trình sừ dụng ỉao động,

nhu cầu sử dụng dịch vụ cùa luật sư

đòi với việc íư vấn vể tuyển dụng,

quản lý, sử dụng cũng như chấm dứt

quan hệ lao động khả lớn Việc trợ

giúp của luật sư đối với loại công việc

này mang lại nhiểu lợi ích cho người

3 Tư vấn chẩm dứt quan hệ lao động

1, T ir vẩn tuyển đụng lao động

Hoạt dộng tuyển dụng iao động có một vai trò rất quan trọng bởi thông qua tuyển dụng, người รน่ dụng lao động có đirợc mộl đội ngũ lao động phù hợp với nhu cầu và đặc điểm sản xuất, kinh doanh cùa doanh nghiệp, đảm bào cho sự phát trién của doanh nghiệp Pháp luật trao quyền tự chù cho người sử dụng lao động trong việc tuyển đụng lao động Người sừ dụng lao động có toàn quyền quyết định sổ Iưựng lao động cần tuyển; điều kiện mà người lao động cần đáp ứng; cách thức tuyền (trực tiếp hoặc thông qua tồ chức giới thiệu việc làm) Tuy nhiên, quyền tự chủ trong hoạt động tuyẻn đụng của người sử dụng lao động phải trong khuôn khổ pháp luật Chính vì vậy, khi tư vẩn cho người sử dụng lao động trong quá trinh ณyen dụng lao động, luật sư cần phải nghiên cửu những văn bàn pháp luật sau: Bộ luật Lao động; NĐ số 39/2003/NĐ - CP ngày 18/4/2003 cùa Chính phủ về tuyển lao động; Thông tư sổ 20/2003/TT - BLĐTBXH ngày 22/9/2003 của

Bộ Lao động - Thương binh và xã hội Theo nhừng quy định này thì việc tuyển đụng lao động phải tuân theo một quy trình sau:

205

Bước /: Thông tin tuyển đụng

Theo quy định của NĐ số 39/2003/NĐ-CP ngày 18/4/2003 quỵ định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều cùa BLLĐ về việc làm, Thông tư 20/2003/TT-BLĐTBXH ngày 22/9/2003 hướng đẫn thi hành một sổ điều cùa Nghị định số 39/2003/NĐ-CP ngày 18/4/2003 của Chính phủ về tuyển íao động,

ít nhất 7 ngày trước khi nhận hồ sơ đảng ký dự tuyển của người lao động, người sử dụng lao động phàỉ thông báo trến các phương tiện thông tín đạí chúng và niêm yết tại trụ sờ đoanh nghiệp về nhu cầu tuyển đụng lao động

Như vậy, khi tuyển dụng lao động các đoanh nghiệp phài thực hiện việc thông tin công khai về nhu cầu tuyền dụng lao động cùa đơn vị mình Ngoài việc niêm yểt tại trụ sở cùa doanh nghiệp, thông tin tuyển dụng phổi được thông báo trên một trong các phương tiện thông tin đại chúng sau: Báo

ở trung ượng hoặc địa phương; Đài phát thanh ở Trung ương hoặc địa phương; Đài truyền hình ở Trung ương hoặc địa phương,

Trong thực té, tùy thuộc vào lĩnh vực hoạt động của đoanh nghiệp, đổì tượng, vị trí cần tuyển dụng mả Luật sư có thể tư vấn để các doanh nghiệp thông tin tuỹển đụng ở đâu Nểu doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực truyền thông, công nghệ thông tin, cần tuyển kỹ sư tin học thì thông tin tuyển đụng nên được thông báo trên mạng internet, qua các trang |?áo điện

tử, các website cùa doanh nghiệp, Ngoài ra, việc'thông tin tuyển dụng tại các trường đại học, các học viện đào tạo chuyên ngành, các trường dạy nghề cũng l.à một hướng ĩhích hợp

Nộỉ đuíig của thông báo tuyển dụng cũng ià một vấn đề mà các doanh nghiệp cần quan tâm Theo quy định của NĐ sổ 39/2003 và Thõng tư sổ 20/2003 thì nội dung thông báo về việc tuyển đựng phải đầy đù, chính xác cho từrig vị trí công việc, bao gồm:

(1) Sổ lượng lao động cần tuyển cho từng vị tri công việc cần tuyển;(2) Nghề, công việc cần tuyển cho từng vị trí công việc cần tuyển;(3) Trình độ chuyên môn: ngành nghề và cấp đào tạo;

(4) Thời hạn hợp đồng lao động sẽ giao kết sau khi được tuyển;

(5) Mức lương và các khoản thu nhập khác cho từng vị trí cần tuyển;

(6) Điều kiện làm việc cùa người lao động (địa điểm làm việc, thời diém bải đầu làm việc, thời giờ làm việc, thời uiở nghi ngơi, an toàn lao động, vệ sinh lao động);

(7) Các ycu cầu cần thiết của người sử dụng lao động;

(8) Các gíẩy tờ trong hổ sơ đãng ký dự tuyển;

(9) Thời hạn nhận hồ sơ đăng ký dự tuyển lao động, thời gian tuyền.Mục đích chính của việc thông tin tuyền dụng là thông báo công khai cho mọi người được biết về nhu cầu tuyển lao dộng cúa một đoanh nghiệp, một tổ chửc nào đó Tuy nhiên, dưới góc độ tư vấn quản lý doanh nghiệp, luật

sư cần lưu ý tư vấn đề các doanh nghiệp khi thông tin tuyển dimg kết hợp được việc quáng cáo cho doanh nghiệp Thông lin tuyển đụng cần phải được thiết kề một cách khoa học để nguời tiếp cận thông tin hình dung được: hỉnh ánh cùa doanh nghiệp; tuyên ngôn của doanh nghiệp Đề đạt được mục đích

dỏ, các doanh nghiệp nên thiểt kể các mẫu tuyền đụng cho riêng mình

Bước 2: Tiếp nhận và xử lv hồ sơ tuyền dụng

ĩ lồ sơ tuyển dụng íà những giấy tờ, tài liệu mà ngượi lao động phải nộp cho cơ quan, tồ chức cổ nhu cầu tuyền dụng khi họ muổn thum gia dự tuyển

Theo quy định của pháp luật, hồ sơ tuyền dụng bao gồm các loại giấy

tờ, tài liệu sau:

1) Phiếu đăng ký dự tuyển lao động theo mẫu do Bộ Lao động - Thương binh - Xẵ hội quy định;

2) Bán sao sổ lao động (không cần còng chứng) Trường hợp chưa được cấp sổ lao động thì phải cổ sơ yểu !v lịch theo mẫu do Bộ Lao động - Thương binh và xã hội quy định;

3) Bàn sao các văn bằng, chứng chỉ theo yêu cầu của vị trí đự tuyền (không cẩn công chứng);

4) Giấy khám sức khòe của cơ quan y tế có ihầm quyền;

5) Các giấy tò khác do doanh nghiệp quy định do tinh chất nghiêm ngặt cua công việc

Luật sư cần lưu ý: theo quỵ định của pháp luật, các giấy tờ, tải liệu trong hồ sơ tuyển dụng như bàn sao sổ lao động; bàn sao các văn bằng