Giáo trình Kỹ năng tư vấn pháp luật: Phần 3 tiếp tục trình bày các kỹ năng tư vấn pháp luật như: Tư vấn pháp luật về hôn nhân và gia đình, tư vấn pháp luật về thừa kế, tư vấn pháp luật về giao dịch mua bán nhà ở, tư vấn pháp luật về giải quyết tranh chấp đất đai, tư vấn pháp luật về khiếu kiện hành chính, kỹ năng đại diện ngoài tố tụng trong các vụ việc hành chính. Mời các bạn cùng tham khảo.
Chương 15 Tư VẤN PHÁP LUẬT VỂ HÔN NHÂN GIA ĐÌNH Gia thiệu Luật Hơn nhân gia đinh diều chĩnh quan hệ xã hội lĩnh vực hôn nhản gia đình Các quan hệ bao gồm quan hệ nhân thần tài sản vợ chổng, cha mẹ con, thành viên khác gia đình Quan hệ nhân thân điểu Chĩnh Luật Hơn nhân gia đình (Luật HN GĐ) ià nhóm quan hệ chủ đạo có ý nghĩa định tính chất nộỉ dung cùa quan hệ tài sản Chi khỉ quan hệ nhân xác lập thi từ đó, nghĩa vụ tài sàn chù thể quan hệ phát sinh Giỏi thiệu Khái quát pháp liậ t Hôn nhân Gia đnh Tư vấn xàc địnl tinh chất quan hệ hôn nhân Tư vấn ĩho ly hồn Tư vấn quan tệ tài sản chia tài sản thung vợ chồng Tư vẩn nuôi cm vổ việc cấp ơưỡng nuôi cot Khái qt pháp luật Hơn nhân gỉa đình Một quan hệ hôn nhân xuất tồn điều chinh b ỉ cổc quy định cùa pháp luật Hôn nhân vá gia đinh mang yếu tố đặc thi phạm vi áp dụng cua Luật HN GĐ theo không gian thời gian cùig dấu ẩn lịch sử Trong khống thời gian có hiệu lực cùa luật ỊI thể, có hệ thống nhồng văn pháp luật đề giài thích hưóng dần ảp đụng luật Khi có văn hướng dẫn áp đụng, phải tuân tìủ quy định cùa văn bàn hướng đẫn thời điểm quan hệ hôn xác lập nu quy định cùa Luật khác với quy định cùa Luật cũ Tuy nhiên^với nhữig vấn đè thời điểm xác ỉập quan hệ hôn nhân chưa có hướng dẫn áp dựig, sửa đổi luật có bổ sung phải vào quy định luật sửa lổi, bồ sung dể áp dụng giải vụ án 352 Diểm suốt thời kỳ ỉịch sử hình thành phát triển Luật Hôn nhân gia đinh, cỏ thề tông hợp mổc thời điểm áp dụng luậl sau: - Thời kỳ từ năm 1945 đển năm 1954: Với đời cùa Hiến pháp dầu tiên cùa nước Việt Nam dân chù cộng hòa ghi nhận bình đẳng nam nừ mặt, đỏ sở pháp lý quan trọng cùa việc xày dựng chế độ hôn nhân gia đỉnh dân chủ, tiển Năm 1950, Nhà nước ban hành 02 sác lệnh ià sác lệnh sổ 97/SL ngày 22/05/1950 sừa đồi sổ quy ỉệ chể định dân luật, sắc lệnh gồm 15 điều OS điều quy định vẻ ỉ ỈN GĐ, 05 điều quy dinh số nguyên tắc pháp luật dân sẩc lệnh sổ 159/SL ngày 17/1 ỉ /1950 quy định vấn đề ly hôn, Sắc ỉệnh gồm 09 điểu chia thành 03 mục: Dun cớ ỉy hòn, thù íục ly hôn hiệu lực cũa việc ly hôn - Thời kỳ từ nãm 1954 đển năm 1975: + ỡ Miền Bẳc: Hiến pháp năm 1959 ỉà sờ pháp lý để xây dựng chề độ nhân gia đình xã hội chủ nghĩa Lưật Hôn nhân gia đình năm ĩ 959 Quốc hội khóa ]] ký họp thứ 11 thông qua ngày 29/12/1959 Chủ tịch nước ký sẳc lệnh số Ũ2/SL công bố ngày 13/01/1960 (Đạo luật số 13 Hôn nhân vả gia đình) + Miền Nam: Bộ luật Gia đỉnh 02/01/1959 (Luật số 01/59) quy định giá thủ, tử hệ, ché độ phu phụ tài รànu ly thân, nuôi nuôi; sắc luật so 15/64 ngày 23/07/1964 quy định giả thú, tử hệ tài sàn cộng đồng vả Bộ dân ỉuật ngày 20/12 /1972 cùa chế độ Nguyễn Văn Thiệu, Thời kỳ từ nãm ỉ 975 đến naỵ: ■» Luật HN GĐ năm 1986 Quốc hội khỏa V II, kỳ họp thứ 12 thông qua ngày 29/12/1986 dược Hội đồng Nhà nước công bổ ngày 03/01/1987; + Luật HN GĐ nãm 2000 Quốc hội khóa X, kỷ họp thứ thơng qua ngày 09/06/2000 vả Chủ tịch nước ký công bổ ngày 22/06/2000, có hiệu lực hành kẻ từ ngày 01/01/2001 Khi xem xét phạm vi áp dụng Luật HN GĐ văn bàn hướng dần Luật HN GĐ qua thời kỳ lịch sử, Luật sư cần lưu ý vấn đề mang tính nguyên tẳc sau: 353 Thử nhất: Các quy định cùa pháp luật điều chình quan hệ trtrớc Luật HN GĐ có hướng dần (iã sữa đổũ bổ sung có hướng dần thay phái áp dụng hưóng đản mới, Vi dụ: Luật Hơn nhân gia đinh năm 1986 dã có hướng dẫn cãn cho ly Khi có Luật Hơn nhân gia đình năm 2000 cần áp đụng hướng dẫn Luật Hôn nhân gia đinh năm 2000 dề giải ly hốn, ■ Thử hai: Những vấn đề đă có hướng dẫn trước dây chưa có hưởng dẫn hướng dẫn cù khơng trái với quy định Luật có quyền cần thiết phải áp dụng hướng đần trước dây Thử ba: Việc vận dụng, áp dụng Luật HM GD cần lưu ỷ yếu tổ không gian, thời gian tính ljch sừ đặc thù cùa Luật HN vả GĐ Thực tiễn cho thấy, sổ lượng ĩranh chấp nhân gia đình ngày nhiều phức tạp Các yêu cầu tư vấn quan hệ nhẩn gia đình việc giài tranh chấp nhân gia đình đa dạng với nhiều dạng vụ việc khác nhau: tranh chấp ly hôn, chia tài sản chung vợ chồng; xác định cha, mẹ, con; tranh chấp quyền nuôi việc giái hậu pháp ỉý tranh chấp phức tạp, nhiểu vụ ản hôn nhân gia đình phái xử đi, xử lại nhiều lần dặc biệt liên quan đến vấn đề tài sản chung vợ chồng Trong khuôn khổ chương này, tập trung phần tư vấn liên quan đén {1) Xác định tính chất quan hệ nhân, sở pháp lỷ khơng chi chi phối mang tính định đển việc tư vấn lựa chọn thù tục tổ tụng vụ hay việc giãi tranh chấp, đường lồi giải yêu cầu chia tài chung, mà sớ để xem xét, đánh giá nhiều quan hệ pháp luật Hên quan khác gịải tranh chấp vể thừa kế, tranh chấp hợp đồng ; (2) Xác định tài sàn chung vọ chồng tư vấn việc chia tài sàn chung vợ chồng; (3) Tư vấn nuôi việc cấp dưỡng ทฃôỉ ly hôn Tư vấn xác định tính chất quan hệ nhân Kết việc nam nữ xác lập quan hệ vợ chồng theo quy định pháp luật điều kiện két hôn đăng ký kết hôn Luật Hôn nhân gia đình năm 2000 quy định cụ thể điều kiện kết hôn; Điều kiện độ tuổi: Khoản 1, Điều 9, Luật HN GĐ 2000 quy định tuồi kểt hôn nam từ hai mươi tuồi trở lên, nữ từ mười tám 354 tuôi trờ lèn Tại điếm 1, mục ỉ Nghị quvết sổ 02/2000/NQ-HĐTP giãi thích tuổi kết hôn "nam đằ bước sang tuồi 20, nữ bước sang tuồi i r - Phài có íự nguyện cùa hai bẽn nam, nữ kết hôn Việc kết hôn đo nam nừ tự nguyện định, không bén ép buộc, lừa dối bên không cường ép cán trữ - Việc kết hôn không thuộc trường hợp cấm kết hơn: N^ưcyị có vợ có chổng; người nâng ỉực hành vi dân sự; nhừng người có dòng máu vẻ ĩrực hệ, giừa nhừng người có họ phạm vi ba đời; Giữa cha mẹ nuôi VỞ! nuôi; người đả cha mẹ nuôi với nuôi, bổ chồng với dâu mự vợ với rể bố dượng vải riêng cũa vợ mẹ kế với riêng chồng; Giừa ngưởi giới tính - Việc đảng ký kếí phải đăng ký ช ุ น Nhà nước có thám quyền theo quy định cùa pháp luật Theo quy định Điều 12, Luật HN GĐ năm 2000 thỉ ũy ban nhân dân xã, phường thị trấn nơi cư trú cùa hai bên kết quan đãng kỷ kếí giừa công dân Việt Nam với Việt Nam Cơ quan đại diện ngoại giao* quan lãnh Việt Nam nước quan dăng ký kểt hôn công dân Việt Nam với nước ngồi, ủy ban nhân dân tình, thảnh phố trực thuộc trung ương thực vỉệc đăng ký kết hôn có yếu tố nước ngồỉ tiến hành Việt Nam Trong trưởng hợp đăng ký kết hôn không đủng thầm quyền thí việc đảng kỷ kểt khơng có giá trị pháp lý, vi giừa hai người kểt hôn không phát sinh quan hệ vự chồng 2,1 Hôn nhân ฝ phạm chế độ “ vợ, m ội chồng” cơng iihộn quan hệ hôn nềtân hợp pháp Luật Hôn nhân gia đỉnh năm 1959 có hiệu lực ngày 13/01/1960 Miền Bắc, trường hợp kềt hôn vi phạm nguyên tắc vợ, chồng hôn nhân không hợp pháp, Các quan hệ hôn nhân xác lập trước thời điềm 13/01/1960 không bị điều chinh bời nguyên tăc Luật Hôn nhân gia đình nãm 1959 vi nam nừ dù có quan hệ hổn nhân nhiều vợ nhicu chồng vần coi nhân hợp pháp 355 Ở Miền Nam, ngày 25/03/]977 Hội chỉnh phủ ban hãnh Nghị số 76/CP quy định việc thực hỉện pháp luật thống tro>ng phạm vi nuớc (trong cỏ đạo luật sổ 13 Hơn ahân gia đình), quan hệ hôn nhân xảc lập trưởc ngày 25/03/1977 Miền Nam không tuân theo nguyên tắc vợ, chồng công nhận hợp pháp Trường hợp công nhận hôn nhân hợp pháp theo thông tư sổ 60/TANDTC ngày 22/02/1978 Tòa án nhàn dân tổi cao “ Hướng dẫn giải quyểĩ trưàng hợp cán bộ, đội nam tập kểt bác mả lấy vợ lấy chồng khác” Thông tư 60/TANDTC trường hợp công nhận hôn nhân hợp pháp đặc biệt sở xét đển hoàn cành đặc biệt c chỉến tranh, yêu cầu ổn định quan hệ gia đinh phù hợp vả giãi hậu quà đặc biệt chiển tranh Theo nội dung hướng dẫn thông íư ihi cán có vợ, có chồng miền Nam tập kết miền bấc lấy vợ, chổng khác, vợ chổng miền Nam quan hệ nhân muốn trì quan hệ nhân trước cơng nhận cá hôn nhân trước vả hôn nhân mởi ]à hôn nhân hợp pháp 2.2 ký kết hôn Công nhộn hôn nhân hợp phàp đổi với trường hợp khởng đăng Hơn nhân khơng có đăng kỷ kểt ghi nhận theo hướnig dẫn Nghị số 35/NQ-QH10 (Nghị sổ 35/2000) ngày 09/06/2000 hưởng đẵn thi hành Luật Hơn nhân gia đình năm 2000 Các văn hướng dẫn tiểp theo: - NĐ sổ 77/2001/NĐ-CP ngày 2 /1 /2 0 cúa Chính Phủ; - Nghị số 02/2000 NQ-HĐTP ngày thẩm phán Tòa án nhân dân Tổi cao; 23/ 12/ 20Ó0 cúa Hội dồng - Thông tư liên tịch số 01/2001/TTLT-TANDTC-VKSNDTC-BTP ngày 03/01/2001; - Cơng văn số 112/2001-KHXX ngày 14/09/2001 cùa Tòa án nhân dân tối cao; - Kết luận sổ 84a/UBTVQH 11 ngày 29/04/2003 ùy ban thường vụ Quốc Hội 556 Nghị quyểt số 35/2000 chia quan hệ chung sống với nhu vợ chồng khòng đãng ký kết thảnh loại để có giải khác vào thời điểm quan hệ vự chồng xác lập, tức thời điềm bảt đầu chung sổng với vợ chồng (ngày kểt hôn thực tế) Khí xác định ngày nam nữ bắt đầu chung sống với vợ chồng, Thông tư liên tịch sổ 01/2001 giài thích cụ thể: + Ngày họ tổ chức lề cưới; + Ngày họ chung sống với gia đình (một hai bên) chấp nhận; + Ngày họ vể chung sổng với người khác hay tổ chức chửng kiến; + Ngày họ thực bẲi đẩu chung sổng với nhau, chăm sóc giúp đở nhau, xây dựng gia đình - Quan hệ chung sồng với vợ chồng xác lập ừưởc ngày Luật HN GĐ nảm 1986 (ngày 03/01/1987) có hiệu lực, Loại quan hệ nảy khơng bát buộc phải đăng ký kết mà chì khuyển khích đăng ký kết hôn Nam nừ chung sổng với vợ chồng vào thời điểm đù có đăng ký kết hay khơng có đăng ký kết thỉ quan hệ vợ chồng công nhận hợp pháp thời kỳ hôn nhân hợp pháp vần xác định bất đầu kể tù ngày xác lập (ngày họ chung sổng với nhau); - Quan hệ chung sổng với vợ chồng xác ìập Ưong thời kỳ Luật Hơn nhân gia đình năm 1986 có hiệu ỉực (từ 03/01/1987 đến ngày 01/01/2001) Nam nữ chung sổng vởi vợ chồng thời điểm pháp luật quy định thời hạn để họ đăng ký kểt hôn, Thời hạn đáng ký chậm quy định ỉà 02 nám (01/Oi/2001 đến ngày 01/01/2003) để đành quyền cho họ hợp pháp hóa quan hệ vợ chồng; + Nểu nam nừ ly hôn thời gian “ đăng ký kết chậm” “Tòa án áp đụng quy định cùa Luật Hôn nhân gia đình nầm 2000 để giài quyết” Như vậy, thời hạn đãng ký kết hôn chậm mà nam nữ chưa đăng kỷ kết thòi hạn thi hôn nhân tồn họ cồng nhận lả hợp pháp kể từ thời điểm xác lập thời điểm cho 357 ly hôn* quyền nghĩa vụ cùa vợ chồng dược pháp luật bào hộ giống quan hệ hôn nhân hợp pháp; + Trong “ thời gian đãng ky kết hôn chậm", dăng ký hạn đuợc tỉnh thời kỳ hôn nhân hợp pháp từ thời điểm xác lập quan hệ vợ chồng (điểm b, khoản 3, Nghị số 35/2000, Điều 7, NĐ 77/2001/NĐ-CP) Trường họp làm thù tục đế đãng ký kết hôn trortg thời hạn (từ 01/01/2001 đến ngày 01/01/2003) nhtmg chưa thực xong việc đăng kỷ công nhận quan hệ vợ, chổng đăng ký hạn (Kểt luận số 84a/UBTVQH 11) + Sau “thời giírn đăng ký kết chậm" (sau ngày 01/01/2003) mởi đăng ký kết hôn Trường hợp này, quan hệ hôn nhân hợp pháp chi tinh kế từ thời điểm két hôn nam nừ tự tù bỏ khả nẫng công nhận thời kỳ nhân hợp phảp cùa tồn q trình chung sống trước + Sau ngày 01/01/2003 nam nừ chung sống với vợ chồng không đăng kỷ kết pháp luật khơng cơng nhận họ vợ chồng - Quan hệ chung sống với vợ chồng xác lập kể từ ngày Luật Hôn nhân gia đình nàm 2000 có hiệu lực (ngày 01/01/2001 trở đi) ỉoại quan hệ không công nhận vợ chồng hợp pháp, họ đăng ký kết hôn thời kỳ nhân hợp pháp chi đuợc tính kể từ ngày họ đãng ký 2,3 Hôn nhân vi phạm điều kiện kết hôn nhung công nhận quan hệ hồn nhẵn hôn nhân hợp pháp - Hôn nhân vi phạm độ tuồi kết hôn, trường hợp đến thời điém tranh chấp, xin ly hôn, hai bên đến tuổi kểt hơn, đâ có q trinh chung sổng bình thường giài ly theo ihủ tục chung (điểm d.l mục 2, NQ 02/2000/NQ-HĐTP); - Đối với nhừng trưởng hợp kết hôn bên bị ép buộc, bị lừa đối bị cưỡng ép lả vi phạm điều kiện kết hôn quy định điểm 2, Điều 9, Luật HN GĐ năm 2000 Tuy nhiên, sau bị ép buộct bị lừa dổi bị cưỡng ẻp kết hôn mà bên bị ép buộc, bị lừa dổi bi cưỡng ép biết, thông cảm, tiếp tục chưng sổng hồ thuận khơng định huỷ việc kết trái pháp luật Nếu phát sinh mâu thuẫn có u 358 cầu ไ án giàỉ quyểt việc ly hơn, thi Tỗ án thụ lý vụ án để giải ly bôn theo thù tục chung (điềm d.2, mục NQ 02/2000/NQ-HĐTP); - Nếu người dang có vợ có chồng, linh trạng trầm trọng, dời sống chung kéo dài mà kết với người khác, lẩn kếi sau thuộc trường hợp cấm kết hôn quy định điểm I, Điều 10, Luật HN vả GĐ nám 2000 Tuy nhiên, có u cẩu huỳ việc két trải pháp luật họ ly hôn với vợ chồng lần kết hôn trước, thỉ không định huỷ việc kểl trối pháp luật đổì với lần kết hôn sau Nểu phát sinh mâu vả cỏ u cầu Tồ án giải việc ly Toà án thụ lý vụ án để giài quvél ly íheo thủ tục chung {điểm d.3, mục 2» NQ 02/2000/NỌ-HDTP) 2.4 Hủy việc kết hôn trá i pháp ỉuột Kết hôn trái pháp luật ỉà việc nam nừ xác lập quan hệ vợ chồng có đăng ký kểt quan đảng ký kết hôn vi phạm điều kiện kết hơn, cụ thể phạm điểu kiện quy định Điều 9, Điều 10t Luật HN GĐ năm 2000 Hùy việc kết hôn trổì pháp luật nguyên tắc chung dựa trền sau: - Chưa đến tuồi kết hôn theo quy định cùa pháp luật mà nam nử kết hôn; - Thiếu tự nguyện hai bên cá hai bên nam nữ kết bôn; - Người có vợ có chồng lại kểt hôn với người khác; - Ngưdi nàng ỉực hành vi dân mà vần kết hôn; - Những người có dòng máu trực hệ người khác có họ phạm vi ba đời đẫ bị cấm kểt hôn vớỉ mà vần kết hôn với nhau; - Những người cha mẹ nuôi với nuôi, người đâ ỉà cha mẹ nuôi với nuôi, bố chồng với đâu, mẹ vợ với rể, bổ dượng với cpn riêng vợ, mẹ kế với riêng chồng kết hôn với nhau; 359 - Hai ngườỉ giới tính kếí với Hậu pháp lý việc hủy kết hôn trái pháp luật: khiviệckết hôn trái pháp luật bị hủy thỉ hai bên nam, nữ phải chẩm đứt quan hệ vợ chông, quan hệ cha mẹ con, quyền nghĩa vụ cha mẹ pháp luật quy đính khơng phụ thuộc vào nhân cha mẹ có hợp pháp hay khơng hợp phẳp Khi Tòa án hủy việc kếí trải pháp luật, quyền lợi cùa gỉài quyếỉ trường hợp cha mẹ ỉy hôn Tài sàn chung chia theo thỏa thuận cùa bên, không thỏa thuận Tòa án giải quyểĩ Khi Tòa án chia tàí sản chung phải tính đến cơng sức đóng góp bên vào việc tạo tập, trì phát triển khối tài sản chụng, đồng thời ưu tiên bào vệ quyền lợi chỉnh đáng phụ nữ (Điều ] 7, Luật HN GĐ nãm 2000) 2,5, Những trường hợp Tòa ản xác định tun bấ khơng cơng nhận vợ chồng - Có đăng kỷ kết khơng phải đo quan Nhà nước có thẩm quyền quy định Điều 12, Luật HN GĐ nám 2000 thực (điểm b, mục 2, NQ02/20Ọ0/NQ-HĐTP); - Có đăng ký kết khơng theo nghi thức quy định Điều í Luật HN GĐ nàm 2000 (điềm c, mục NQ02/2000/NQ-HĐTP); - Các trường hợp chung sống khơng có đăng ký kết kể từ ngày 03/01/1987 Hậu quà pháp lý cùa việc Tòa án xác định tun bố khơng cơng nhận quan hệ vợ chồng giải tương tự quan hệ hùy két trải phảp luật, tình cảm, Tòa án khơng cơng nhậnlà vợ chồng.Nếu đương có yêu cầu tài sán thỉ Tòa án ápđụng khoản vàkhoán 3, Điều 17, Luật HN GĐ năm 2000 để giải (Hướng dẫn Nghị sổ 35/2000/NQ-QH10 ngày 09/06/2000 cửa Quổc hội việc thi hành Luật HN GĐ) * ^ _ í X _ % • _ # I I A • Tư vân vê can cho ly hon Theo quy định Điều 85, Luật HN GĐ vợ, chồng hai người cỏ quyền yêu cầu Toà án giải việc ly hôn Tuy nhiên, người 360 ching không cỏ quyền u cầu xin ly vợ có Ihai nuôi 12 thảng tuổi Luật chi quy định "vợ có thai ni 12 tháng tuổi'* Do đỏ, người vọ thuộc trưyng hợp (không phân biệt người vợ có thai với bố đứa trẻ t o i 12 tháng tuổi !à ฟ) đểu thuộc trường hợp hạn chế quyền xin ly hôn cùa người chồng Theo quy định Luật HN GĐ Việt Nam, cỏ hai trường hợp ly hôn; Ịy bên u cầu thuận tình ly Thuận tình ly truờng hợp câ vợ chồng yêu cầu chấm dứt hôn nhân thề đ'ơn thuận tình ly cùa vợ chồng Ly hôn đo bên yêu cầu trường hựp chì có hai vợ chồng u cầu chấm dứt quan hệ hôn nhàn Khi tư vấn thù tục tố tụng giải quyết, Luật sư cần lưu ý: iruờng hợp ly hôn, tranh chắp nuôi con, chia tài sản ly hôn áp dụng khoản 11 Điều 27, BLTTDS (BLTTDS) giải theo thủ tục án ỉy hôn; trường hợp vợ chồng yêu cầu thuận tình ly hơn, ni con, chia tài sản ly áp dụng khốn Điều 28 BLTTDS giải theo thù tục việc hôn nhân g ia đinh 43 Theo quy định khốn í Điều 89 Luật HN GĐ thỉ Tồ án định cho ly xét thấy tình trạng trầm trọng, đời sống chung khơng thể kẻo đài dược, mục đích cùa nhân khơng đạt đuợc Được coi ỉà tình trạng cùa vợ chồng trầm trọng khiะ - Vợ, chồng không thưcmg yêu, q trọng, chăm sóc, giúp đờ ngưòì chi bĩct bổn phận ngưởi đó, bò mặc người vợ người chồng muốn sổng sống, đà bà thân thích cùa họ quan, tĩồ chức, nhấc nhở, hoà giải nhiều lẩn; - Vợ chồng ln có hành vi nguợc đãi, hành hạ nhau, thường xuyên đánh đập,, có hành vi khác xúc phạm đến đanh dự, nhân phẩm uy nín cùa nhau, bà thân thích họ quan, tổ chức, đoàn tlhể nhẳc nhở, hồ giải nhiều lần; n Tham kháo ihêrn Giảo trình kỳ nâng giãi vụ việc dấn sụ Học viện Tư pháp Mxb công at1 nhãn dân, 2007 361 M ỤC LỤC T rang Lời nói đầu PHẦN I KỸ NẤNG c h u n g tư vấn ph p luật Ckumig I : NHỮNG VẤN ĐẺ CHUNG VÈ T VẤN PHẢP U IẬ T 10 Khái quát chung tư vấn pháp luật 10 บ Khải niệm lư vấn pháp luật 10 1.2 Khừng nguyên tẳc cùa hoạt động tư vần pháp !uật 12 Các hinh thức tư vấn pháp luật 16 2.1 Tư vẩn trực tiếp bàng lời nói ĩ6 2.2 Tư vấn bàng vân bàn 18 Kỹ nàng tư vẩn pháp luật 20 3.1 Tiếp xúc tdhách hàng, tìm hiểu yêu cẩu tư vấn 20 3.2 Thỏa thuận hợp đồng dịch vụ pháp lý 22 3.3 Xác định vẩn dề pháp lỷ 22 3.4 Xác định luật áp dụng 25 3.5 Trà lời tư vẩn 26 Một số lưu ý đậc thù thực tư vẩn pháp luật 30 Chương 2: KỶ NĂNG T1ÉP x ú c KHÁCH HÀNG VÀ NHẬN YÊU CẢU TƯ VẢN 31 Nhừng vẩn đề chung tiếp xúc khách hàng 31 571 1.1 Mục đích cùa buồi liếp xúc khách hàng 31 12 Các kỹ có ảnh hường đển buổi tiếp xúc khách hàng 35 1.3 Phân loại đối tượng khách hàng 35 1.3.1 Mục đích việc phân loại đổỉ tượng khách hàng 35 i 3.2, Phản loại đổi íượng khách hàng 35 1.4 Quy trình tiếp khách hàng 39 Nhận định, đánh giá bước đầu yêu cầu cùa khách' hàng 50 Soạn thảo hợp địch vụ pháp ỉý 52 3.1 Các loại hợp đồng địch vụ pháp lý 52 3.2 Nội dung hợp đồng dịch vụ pháp lý lưu ý đàm phán, ký kết hợp đồng dịch vụ pháp lý 53 Chương ร : KỸ NĂNG NGHIÊN c ứ u HỎ s , PHÂN TÍC H v ụ VIỆC, XÁC Đ|NH VÃN ĐÈ PHÁP L Ý 57 Mục đích việc nghiên cửu hồ sơ 57 Các công việc cần tiển hành q trình nghiên cứu hồ sơ, phân tích vụ việc, xác định vấn đề tư vẩn 60 Chương : K Ỹ NÃNG SOẠN THẢO VĂN BẲN TRONG HOẠT ĐỘNG TƯ VẮN PHẢP LUẶT 67 Khái quát chung soạn thảo văn Ưong hoạt động tư vẩn 67 Các yêu cầu chung khì soạn thảo vãn hoạt động tự vấn 68 2.1 Tính lơgic 68 2.2 Tỉnh sóc tích 69 2.3 Tính xác 69 572 2.- Ngơn ngữ thích hợp, lịch sự, văn phong rỗ ràng, dề hiểu 70 2.5 Trả lời hẹn 7! 2.0 Kỹ thuật trình bày văn bàn 71 Kỳ nãng soạn thào số thư tín thường dùng 72 Thư chào phí 72 3.2 Kỷ soạn thảo ý kiến pháp lý {Thư ĩư vấn) 75 PHẦN II TƯ VẤN PHÁP LUẬT MỘT s ố LOẠI VIỆC cụ THỂ Chưomg ร: TƯ VẮN PHÁP LUẬT VẺ DÀ li' T Ư 87 88 Khái quát chung vể đầu tư tư vấn pháp luật đầu tư 88 I Khái niệm đầu tư đầu tư nước 88 1.2 Tư vấn đầu tu tư vấn pháp luật đầu tư 91 1.3 Đặc điềm quy định cùa phâp luật đầu tư 93 ] Đặc điểm khách hàng 97 1.5 Các yêu cầu luật รบ hành nghề tư vấn pháp luật đầu tư 98 Tư vấn pháp luật đầu tư Việt Nam 100 2.1 Tư vấn giai đoạn thành ỉập dự án đầu tư 100 2.2 Tư vấn giai đoạn hoạt động cúa dự án đầu tư 104 2.3 Tư vẩn giải thể lý dự ản đầu tư 108 Tư vẩn pháp luật đầu tu từ Việt Nam nước 110 3.1 Tư vấn thù tục xín cấp phép đầu tư ỉ 11 3.2 Tư vấn tìm kiếm đánh gìá ỉực đổi tác 113 3.3 Tư vấn giài vấn đề phát sinh trình thực dự án đầu tư nước ngỡài i ỉ3 573 Chương 6: TU VÁN THÀNH LẶP* TÓ CHỨC LẠ I, C ilÃl THẾ VÀ PHÁ SẨN DOANH NGHIỆP 115 Nhận íhửc chung hoạt động tư vấn thành lập, tố chức lại, giài phả sản doanh nghiệp 1í 1.1, Khái quát hoại động tư vần thành lập, đãng ký kinh doanh tổ chức lại giải thể vả phá sản đóanh nghiệp 115 1.2, Các hoạt động tư vẩn thành lập, đãng ký kỉnh doanh, tổ chức lại, í»iái thể phả sán doanh nghiệp thường gặp 116 1.3, Cơ sở pháp lý để luật sư thực hoại động tư vấn thảnh lập, đăng kỷ kinh doanh, tổ chức lại, giải thể phá sàn doanh nghiệp ỉ 18 Kỳ tư vấn thảnh lập, đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp 124 2.1 Lựa chọn hình thức doanh nghiệp phù hợp 124 2.2 Tư vấn điều kiện thành lập vả đảng ký kinh doanh cho doanh nghiệp 126 2.3 Chuấn bị hồ sơ đãng ký kinh doanh; 128 2.4 Các thủ tục sau đăng kỷ kinh doanh 130 Tư vấn tổ chức lại doanh nghiệp 131 3.1 Tư vấn lựa chọn hình thức tổ chức lại phù hợp với mục đích kinh doanh cùa doanh nghiệp 131 3.2 Thủ tục tồ chức lại doanh nghiệp theo hình thức lựa chọn 132 Giải thề doanh nghiệp 133 Tư vấn phả sản doanh nghiệp 135 5.1 Các dấu hiệu nhận biết doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sàn ỉ 36 5.2 Nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sàn doanh nghiệp 136 Chương TƯ VÁN PHÁP LUẬT VÈ T À I CHÍNH DOANH NGHIỆP 139 Khái niệm chung tài doanh nghiệp pháp luật tài đoanh nghiệp ! 39 574 1.1 Khái niệm tài doanh nghiệp: 139 1.2 Khái niệm pháp ỉuật tài chinh doanh nghiệp: 142 Khái niệm chung tư vấn pháp luật tài doanhnghiệp 143 2.1 Khái niệm, đặc điểm tu vẩn tài doanh nghiệp 143 2.2 Những yêu cầu bán tu vắn lài doanh nghiệp; 145 Những nội đung yểu hoạt động tư vấn pháp luật tài doanh nghiệp 146 3.1 Tu vấn quv chể pháp lý vốn, tài sàn cùa toại hình doanh nghiệp: 146 3.2 Tư vấn quy chẻ pháp lý tạo lập huy động, quán lý, sử dụng định đoại nguồn vốn tài sàn cùa doanh nghiệp 3.3 Tư vắn pháp luật lợi nhuận phân phổi lợi đoanh nghiệp 151 nhuậncùa 158 3.4 Tư vấn quy định pháp luật Thuế áp dụng doanh nghiệp 160 Chương ร: TƯ VÂN PHÁP LUẬT VÈ QUẢN LÝ NỘI B ộ DOANH NGHIIỆP 168 Khái quát chung quản íý nội doanh nghiệp tư vẩn pháp luật đỗi với quản lý nội doanh nghiệp 168 1.1 Khái niệm quản lý nội đoanh nghiệp 168 1.2 Khái niệm tư vẩn pháp luật quảfl lý nội doanh nghiệp ỉ 69 Nội đung tư vấn quàn lỷ nội doanh nghiệp 174 2.1 Tư vấn thiết kể cấu tồ chức quàn lý nội doanh nghiệp í 74 2.2 Tư vẩn phân bổ quyền lực doanh nghiệp 176 2.3 Tư vấn hoàn thiện hệ thống văn pháp luật doanh nghiệp 186 575 2.4, Tư vẩn việc kiềm soảt giao địch lớn giao dịch dề phát sinh tư lợi 190 2.5 Tư vẩn nguyên tẩc hoạt động thũ tục thông qua quvểt định quàn ]ý đoanh nghiệp 193 Chương 9: TƯ VÁN PHÁP LUẬT VỀ s DỤNG LAO ĐỘNG TRONG DOANH NGHIỆP 205 11Tư vấn tuyển đụng lao động 205 Tư vấn quản ỉỷ, sừ đụng lao động doanh nghiệp 2Ị t 2.1 Tư vấn xãy dựng nội quy lao động thỏa ước lao động tập thể 2ỉl 2.2 Tư vấn trình quản lý, sử dụng lao động 217 Tu vấn chấm dứt quan hệ lao động 223 3.1 Tư vẩn chấm dứt hợp đồng ỉao động trường hợp đoanh nghiệp thay đổi cẩu, công nghệ 223 3.2 Tư vấn chấm dứt hợp đồng lao động trường họp người lao động thường xuyên khơng hồn thành cơng việc giao 224 Chương ỈO ĩ TƯ VÁN ĐÀM PHÁN KÝ KẾT HỢP ĐÒNG 226 Nhận thức chung kỹ đàm phản, kỷ kết hợp đồng 226 1.1 Khái quát đàm phán, ký két hợp đồng 226 Ị Các hoạt động tư vẩn thường gặp giai đoạn đàm phán, ký kết hợp đồng 229 Kỷ tư vấn đàm phán hợp đồng 231 2.1 Lựa chọn loại hợp đồng sỗ ký kết bên 23 i 2.2 Xác định luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng 233 2.3 Tìm hiểu bên giao kết hợp đồng 237 576 2.4, Chuẩiì bị phương án đàm phán 242 2.5 Tham gia khách hàng đàm phán hợp đồngvới đổi tác 243 Tư vấn ký kết hợp đồng 244 3.1 Người có thẩm quyến ký kết hợp đồng: 244 3.2 Cách thể phần ký kết hợp đồng: 247 Chương ỉ ỉ : KỶ NĂNG SOẠN THẢO HỢP ĐÒNG 248 Yêu cầu soạn thảo hợp đồng 248 ĩ Ngôn ngữ, ngôn từ sừ dụng 248 1.2 Đảm bào thông tin, yêu cầu cùa khách hàng phù hợp với quy định pháp luật 250 1.3 Phải tiên liệu rủi ro cỏ thể phát sinh từ hợp đồng cho khách hàng 251 Quy trình soạn thảo hợp đồng 252 Cơ cấu hợp đồng 254 Kỹ thuật soạn thảo hợp đồng 255 4.1 Soạn thảo phần mở đầu 255 4.2 Cách thức soạn thảo sổ điều khoán bàn 263 Chương 12: T Ư VẨN TỔ CHỨC TH ựC HIỆN HỢP ĐÔNG 278 ỉ Nguyên tắc thực hợp đồng 278 Giải thích hợp đồng 280 Tư vấn việc sửa đồi, bổ sung hợp đồng 282 Áp dung chế tài vi phạm hợp đồng 284 4.1 Quy định chung 284 4.2 Các chế tài cụ thể 287 577 Chương Ỉ3 : TƯ VẤN G ÍẢI QUYẾT TRANH CHẨP HỢP ĐÒNG 298 Khái quát vể tranh chẩp hợp đồng phương thức giải tranh chấp hợp đồng 298 1.1 Khái niệm, đặc điểm tranh chấp hợp đồng 298 ỉ Các phương thức giải tranh chẩp hợp dồng 302 Tư vấn giải quyểt tranh chấp thưcmg lượng, hòa gỉài 308 2.1 Một số nguyên tấc cùa thương lượng, hòa giầi 308 2.2 Kỹ cùa luật sư tham gia vào q trình thương lượng, hòa giãi giải tranh chấp hợp đồng 310 Tư vấn giài tranh chấp bàng Trọng tài 3í 3.1 Khởi kiện vụ việc 318 3.2 Tham gia trình giải tranh chấp 320 3.3 Các công việc sau phiên xừ Trọng tài 321 Tư vấn giải tranh chẩp Tòa án 322 Chương 14: KỸ NĂNG ĐẠ! DIỆN TRONG CÁC v ụ VIỆC DÂN Sự 324 Những vấn đề pháp lý chế định đại diện áp dụng hoạt động nghề luật sư 324 1.1 Khái niệm đậí diện tố tụng dân 324 ỉ Các hình thức đại diện tố tụng đân 326 1.3 Những trường hợp không làm người đại diện tố tụng dân 341 ỉ Chấm đứt đại diện tố tụng dân 344 578 Kỹ nầng đại diện tố tụng dân 345 2.2 Kỷ tiến hành công việc đại diện 345 2.2 Kỳ tiến hành công việc đại điện 347 Chumig 1S: T VẮN PHÁP LUẬT VẺ HƠN NHÂN GIA ĐÌNH 3S2 Khái qt pháp luật Hòn nhân gia đình 352 Tư vấn xác định tinh chẩt quan hộ hôn nhân 354 2.1 Hôn nhân vi phạm chế độ “ vợ, mội chồng” cơng nhận quan hệ hôn nhân hợp pháp 355 2.2 Công nhận nhân hợp pháp đổi vói trường hợp khơng đăng kỷ kết hôn 356 2.3 Hôn nhân vi phạm điều kiện kết hôn công nhận quan hệ hôn nhân hôn nhân hợp pháp 358 2.4 Hùy việc kết hôn trái pháp luật 359 2.5 Nhồng trường hợp Tòa án xác định tun bổ khơng cơng nhận vợ chồng 360 Tư vấn cho ly hôn 360 Tư vấn quan hệ tài sàn chia tàì sàn chung cùa vợ chồng 362 4.1 Tư vấn quan hệ tài sản 362 4.2 Tư vấn chia tài sàn chung cùa vợ chồng 365 Tư vấn nuôi việc cấp dương nuôi 368 Chương 16: TƯ VẢN PHÁP LUẬT VẺ THỪA KÊ 37] I Khái quát pháp luật thừa kế Việt Nam 371 1.1 Sự thay đồi pháp iuật điều chinh thừa kế 371 ỉ Xác định pháp luật để xác định tải sản người cố 372 1.3 Xảc định pháp luật để xảc định người đuợc hường di sán 373 579 1A Xác định pháp luật điều chỉnh di chúc Một sổ loại việc hoạt động tư vấn thừa kể Việt Nam 375 375 2.1 Xác định di sản 375 2.2 Xác định thời điềm mở thừa kế 377 2.3 Xác định người hường thừa kế 377 2.4 Xảc định nghĩa vụ người để lại di sàn 380 2.5 Vấn đề thời hiệu thừa kể 38 ỉ Chương 17: TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÈ GIAO DỊCH MUA BẢN NHÀ Ở 383 ỉ Khái quát pháp luật giao dịch mua nhả 383 Một số loại việc chủ yếu hoạt động tư vấn pháp luật giao dịch mua bán nhà 386 2.1 Tư vấn sở hữu nhà 386 2.2 Tư vấn xác lập giao dịch nhà 394 2.3 Tư vấn giải tranh chấp nhà 404 Chương 18: TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÈ G IẢ I QUYÈT TRANH CHẨP QƯYÈN SỬ ĐỤNG ĐẤT 421 Những quy định cùa pháp luật giồi tranh chấp quyền sửđụngđẩt 421 1.1 Quy định thẩm quyền giồi tranh chấp quyền sử đụng đất 42 ì 1.2 Nội dung quy định giải tranh chấp quyền sử dụng đất Tòa án nhân dân 429 Kỹ tư vấn 441 2.1 Giao tiếp vởi khách hàng 441 2.2 Xây dựng kế hoạch thực yêu cầu cùa khách hàng 441 580 Chương 19: T VẤN PHÁP L liẬ Ĩ VẺ KHIÉU KIỆN HÀNH CHÍNH 444 ỉ Khải niệm 444 Các yêu cầu tư vẩn khiếu kiện hành chinh 447 i Yêu cằu lòn trọng mân thú pháp luật 447 2.2 Tôn trọng quv tắc đạo đửc nghề nghiệp 449 2.3 Tôn trọng thật khách quan 451 Quy trình tư vấn 452 3.1 Nghiên cứu yêu cầu tư vấn cùa khãch hàng 452 3.2 Khái quát nội dung vụ việc khiếu kiện 453 3.3 Xảc định đổi tượng khiếu kiện 456 3.4 Xác định điều kiện khiếu kiện 460 3.5 Xác định thẩm quyền giải khiểu kiện 462 3.6 Xác định văn bàn pháp ỉuật áp dụng 471 3.7 Giải pháp khuyến nghị 471 Chương 20: T Ư VÁN PHÁP LUẬT VÊ KHIÉU KIỆN HÀNH CHÍNH TRONG LĨNH v ự c ĐẮT ĐAI 473 Một số vắn đề chung hoạt động tư vấn pháp luật khiếu kiện hành chinh lĩnh vực quán lý nhà nước đất dai 473 L I Khái niệm, mục đích, ỷ nghTa 473 Nhừng yêu cầu đổi với chù thể thực hoạt động tư vấn pháp luật quyền sử dụng đất, 475 2.1 Yêu cầu phẩm chất trị, đạo đức nghề nghiệp 475 2.2 Yêu cẩu trình độ chuyên môn, nghiệp vụ kỹ nghề nghiệp 476 581 Kỳ cùa Luật รน thực tư vấn pháp luật quyền sù dụng đất vả tư vẩn khiếu kiện hành liên quan đển đất đai 477 3.1 Phân loại vụ việc mà khách hàng yêu cẩu tư vấn 477 3.2 Lựa chọn văn bán pháp luật thích hợp để trà lời yêu cầu khách hàng 479 Những vấn đề cần lưu ý tu vấn pháp luật quyền sử dụng đất khiếu kiện hành chinh quàn lý nhà nước đất đai 484 4.1 Tư vẩn khiếu kiện quyét định hành chinh, hành vi hành ỉiẽn quan đến quản lý nhá nước đẩt đai 484 4.2 Phân biệt thầm quyền giải tranh chấp liên quan tới đất đai cùa Uỷ ban nhân dân, Tòa hành Tòa đân sự: 504 Chuang 21: KỸ NĂNG ĐẠI ĐIỆN NGOÀI T ố TỤNG TRONG CÁC VỤ VIỆC HÀNH CHÍNH 508 KM i quát chung vể đại diện tố tụng vụ việc hành 508 1.1 Khái niệm, đặc điểm đại diện tố tụng vụ việc hành 508 12 Nội dung đại diện ngồi tổ tụng vụ việc hành 512 Kỹ đại diện tố tụng vụ việc hành 518 2.1 Gặp gờ, tiếp xúc với khách hàng 518 2.2 Phương pháp nghiên cửu 528 PHẦN III: PHỤ LỤC 537 Phụ lục 1-1 Giấy để nghị đăng ký doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân 538 Phụ lục 1*2 Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp công ty TNHH thành viên 582 543 Phụ íục 1-3 Giấy đề nghị đầng ký doanh nghiệp công ty TNHH hai thành viên trờ lên 550 Phụ iục 1*4 Giấy đề nghị đãng ký đoanh nghiệp côngty cổphần 556 Phụ lục ĩ-5 Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp cồngty hợp danh 562 Phụ lục ỉ-6, Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh 568 583 (ịìiia trìn h K Ỹ NĂNG T I/ VẤN p h p LUẲr • Chịu trách nhiệm xuất bản: PHÙNG THIẼN TẲN Chịu trách nhiệm nội dung: ThS, Mà DUY QUÂN Biên tập: Đ ỏ HƯƠNG c ú c Trình bày, bìa: NGUYẺN THÀNH TIÊN Sửa in : M A I AN In 2,530 cuốn, khn khổ 16x24 cm Tại Xí nghiệp in Nhà xuất Văn hóa Dân tộc Đănệ ký kể hoạch xuất số: 136 - 2012/CXB/7-91/CAND Quyet định xuất sổ: 59/NXBCAND, ngày 29/5/2012 ĩn xong nộp lưu chiểu quý ĩ ĩ năm 2012 ... ngày 23/ 12/2000 cùa Hội đồng thẩm phán TAND Tối cao tư vấn cho đương yêu cầu tốn tiền cấp dưỡng ni lần 37 0 Chương 16 Tư VẤN PHÁP LUẬT v i THỪA KẾ a Ị í I Giới thiệu Giởi thiệu Khái quàt pháp luật... Đại, sđd, Bàn ản sổ 34 36 st vẩn đề nảy: xem Đầ Văn Đại, sđd, Bàn án sấ 32 33 37 8 01 cháu B hai anh trai c D Ở đây, ơng A khơng cha, mẹ, vợ nên cử vào quy định điểm a khoản khoàn 3, Điều 676, áp... giá nhiều quan hệ pháp luật Hên quan khác gịải tranh chấp vể thừa kế, tranh chấp hợp đồng ; (2) Xác định tài sàn chung vọ chồng tư vấn việc chia tài sàn chung vợ chồng; (3) Tư vấn nuôi việc cấp