Trình bày hiểu biết của em về tổ hợp công ty mẹ công ty con theo pháp luật việt nam

I MỞ BÀI: Chúng ta biết rằng, mơ hình cơng ty mẹ- công ty Từ lâu, nước TBCN, người ta sử dụng mơ hình kết tất yếu q trình tích tụ tập trung sản xuất để đáp ứng yêu cầu khắc phục mâu thuẫn lực lượng sản xuất xã hội hóa cao với quan hệ sản xuất dựa sở chiếm hữu tư nhân TBCN tư liệu sản xuất; để nâng cao tỷ suất lợi nhuận điều kiện nguồn vốn thực chất sở hữu tư nhân Sự xuất công ty mẹ, công ty sản phẩm quy luật tích lũy CNTB Các cơng ty tư nhân đời có quy mơ nhỏ bé, số lượng sản phẩm sản xuất không nhiều, chủng loại nghèo nàn, mối liên hệ kinh tế đơn Nhưng quy luật thị trường, quy luật cạnh tranh với mục đích lợi nhuận tối đa đòi hỏi cơng ty phải không ngừng mở rộng quy mô, mở rộng thị trường, đổi công nghệ… Để làm điều đó, phải có nguồn vốn lớn Sự tích tụ tư q trình tích tụ sản xuất tất yếu Nhưng việc mở rộng quy mơ dựa vào q trình tích tụ q chậm chạp Do việc tập trung nhiều cơng ty hình thức liên kết khác cho đời công ty to lớn thời gian ngắn điều khó tránh khỏi với nhiều hình thức cơng ty cổ phần cơng ty cổ phần bậc lũy thừa hai lũy thừa ba mà Mác Ăng-ghen nêu từ lâu Bộ Tư tiếng Mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty có nhiều ưu điểm cấu tổ chức chế quản lý, đặc biệt nhóm doanh nghiệp có qui mơ lớn tập đồn kinh tế xun quốc gia đa quốc gia Mơ hình cơng ty mẹ – công ty giúp giải số vướng mắc mang tính nguyên tắc quản lý Nó điều kiện cần để đổi chế quản lý hệ thống DNNN chuyển mơ hình tổng cơng ty nhà nước sang mơ hình tập đồn kinh tế nước, nên cần sớm áp dụng rộng rãi II NỘI DUNG Theo Luật công ty Anh năm 1985, công ty mẹ hiểu công ty nắm cổ phần khống chế (trên 50%) công ty khác (công ty con) Tuy nhiên, theo tu năm 1989 để phù hợp với “Hướng dẫn thức lần thứ Luật công ty” (Seventh Company Law Directive) Cộng đồng châu Âu (EC) (A) cơng ty mẹ công ty (B) khi: (1) A cổ đông nắm giữ đa số phiếu bầu B; (2) A cổ đơng có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm phần lớn thành viên HĐQT B; (3) A có quyền định sách tài sản xuất kinh doanh B thỏa thuận thức, hợp đồng; (4) A cổ đơng B có quyền kiểm sốt phần lớn phiếu bầu cách độc lập hay liên kết với cổ đơng khác; (5) A có quyền lợi tham gia điều hành (participating interest – hiểu nắm giữ từ 20% cổ phần) thực tế thực quyền chi phối B A B có chế quản lý thống Ngồi ra, B C có quan hệ tương tự A B A C có quan hệ mơ hình (cơng ty mẹ – công ty con) Theo Luật công ty Liên bang Nga năm 1995, công ty gọi công ty (tiếng Nga gọi Dotchernie) công ty khác – công ty mẹ (Osnovnoe) nắm giữ cổ phần khống chế vốn điều lệ bị công ty khác chi phối định thoả thuận thức hay hình thức Luật khơng qui định cách cụ thể cổ phần khống chế khơng nêu cụ thể hình thức hợp đồng, thỏa thuận liên quan đến việc chi phối định công ty Tuy cách diễn giải có khác nhau, rút đặc trưng quan hệ công ty mẹ – công ty là: thứ nhất, công ty mẹ công ty hai thực thể pháp lý độc lập, có sản nghiệp riêng (pháp nhân kinh tế đầy đủ); thứ hai, cơng ty mẹ có lợi ích kinh tế định liên quan đến hoạt động công ty con; thứ ba, công ty mẹ chi phối định liên quan đến hoạt động công ty thơng qua số hình thức quyền bỏ phiếu chi phối định công ty con, quyền bổ nhiệm miễn nhiệm HĐQT, ban lãnh đạo quyền tham gia quản lý, điều hành; thứ tư, vị trí cơng ty mẹ cơng ty mối quan hệ hai công ty với mang tính tương đối, tức cơng ty cơng ty mẹ cơng ty khác (tính tương đối bật trường hợp cơng ty nhóm có nắm giữ vốn cổ phần qua lại nhau, thí dụ theo mơ hình tập đồn Nhật); thứ năm, trách nhiệm công ty mẹ cơng ty nói chung trách nhiệm hữu hạn; thứ sáu, mặt lý thuyết, mơ hình quan hệ tạo cho cấu tổ chức cơng ty nhóm có chiều sâu khơng hạn chế; tức công ty mẹ, công ty con, công ty cháu Một vấn đề cần lưu ý là, công ty mẹ công ty hai thực thể pháp lý độc lập, công ty cơng ty có trách nhiệm hữu hạn cơng ty mẹ chịu trách nhiệm phần vốn góp hay cổ phần mà thơi, mối quan hệ có tính chất chi phối định công ty con, nên luật pháp nhiều nước bắt buộc công ty mẹ phải chịu trách nhiệm liên đới ảnh hưởng công ty mẹ cơng ty Thí dụ, Luật cơng ty Cộng hoà Liên bang Nga qui định công ty mẹ đưa thị buộc công ty phải thực theo cam kết cơng ty mẹ cơng ty cơng ty mẹ phải chịu trách nhiệm liên đới Ngoài ra, theo luật pháp nhiều nước theo chuẩn mực kế tốn quốc tế cơng ty mẹ phải có trách nhiệm trình báo cáo tài tập trung hay hợp (Consolidated financial statement) đại hội cổ đông công ty mẹ, trừ trường hợp công ty mẹ công ty công ty khác hoạt động công ty khác biệt với công ty mẹ; lẽ, dù hai thực thể pháp lý độc lập thực tế chúng công ty liên kết (affiliated), thực thể kinh tế hợp (xem hình) Mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty có nhiều ưu điểm cấu tổ chức chế quản lý, đặc biệt nhóm doanh nghiệp có qui mơ lớn tập đồn kinh tế xun quốc gia đa quốc gia Thứ nhất, theo mơ hình này, đơn vị kinh doanh chiến lược doanh nghiệp phát triển đến mức yêu cầu phải có tự chủ hoạt động, doanh nghiệp có xu hướng tách đơn vị kinh doanh chiến lược thành thực thể pháp lý độc lập, mặt pháp lý không chịu trách nhiệm liên quan đến hoạt động Chính với trách nhiệm hữu hạn chủ sở hữu điều kiện cần để chủ sở hữu xác lập chế quản lý phân cấp triệt để phận trực thuộc cơng ty mẹ Thứ hai, với mối quan hệ theo mô hình cơng ty mẹ – cơng ty con, cơng ty mẹ thực chiến lược chuyển giá (price transferring), trường hợp doanh nghiệp lập sở kinh doanh nước Thứ ba, với mơ hình này, doanh nghiệp thực liên kết với doanh nghiệp khác nhằm giảm cạnh tranh, tăng độc quyền thiểu số, phối hợp hay chia sẻ nguồn lực, tận dụng mạnh cổ đông cách đầu tư lập công ty Thứ tư, mơ hình cơng ty mẹ – công ty cho phép doanh nghiệp chủ động việc bố trí tái bố trí lại cấu đầu tư vào lĩnh vực khác theo chiến lược phát triển doanh nghiệp việc mua bán cổ phần cơng ty Cuối cùng, mơ hình cơng ty mẹ – công ty cho phép doanh nghiệp huy động vốn để mở rộng sản xuất kinh doanh cách thành lập công ty điều kiện vừa kiểm sốt doanh nghiệp thành lập cách hữu hiệu thông qua cổ phần khống chế, vừa không bị nhà đầu tư chi phối doanh nghiệp cũ Chính ưu điểm nêu trên, nhiều nước, mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty gần mơ hình sử dụng để xác lập mối quan hệ cơng ty nhóm, tập đồn Mơ hình tổ chức hệ thống doanh nghiệp nhà nước VN Hiện nay, mơ hình cấu tổ chức quan hệ quản lý doanh nghiệp nhà nước tồn hình thức sau: Thứ nhất, quan hệ tổng công ty cơng ty hạch tốn độc lập - Về vốn, vốn công ty phần vốn tổng công ty; công ty tổng công ty giao vốn điều hòa vốn đơn vị thành viên; việc sử dụng vốn phải tuân thủ qui chế, qui định phân cấp quản lý sử dụng vốn tổng công ty; - Về mặt hạch tốn, cơng ty đơn vị hạch tốn tài chính, kinh tế độc lập, báo cáo tài hợp với tổng cơng ty vào cuối niên độ; - Về mặt pháp lý, công ty Bộ quản lý ngành kinh tế – kỹ thuật (nếu tổng công ty nhà nước Thủ tướng Chính phủ định thành lập) Bộ trưởng chủ quản Chủ tịch UBND tỉnh, thành phố (nếu tổng công ty nhà nước Thủ tướng Chính phủ ủy quyền UBND tỉnh, thành phố) ký định thành lập, pháp nhân độc lập, đăng ký hoạt động theo luật; - Về quyền tổ chức quản lý tổ chức kinh doanh, tổ chức máy, lĩnh vực kinh doanh, thị trường, giá cả; đầu tư đổi công nghệ, trang thiết bị; lao động phải phù hợp với phân cấp ủy quyền tổng công ty; - Về mặt tổ chức cán bộ, việc bổ nhiệm miễn nhiệm ban lãnh đạo HĐQT tổng công ty định; - Công ty hoạt động, quản lý theo điều lệ riêng HĐQT tổng công ty phê chuẩn; - Cơng ty thành lập định máy đơn vị trực thuộc; - Về nguyên tắc tổng công ty phải chịu trách nhiệm vô hạn công ty thành viên Thứ hai, quan hệ tổng công ty cơng ty hạch tốn phụ thuộc - Về vốn, cơng ty thành viên hạch tốn phụ thuộc khơng giao vốn, không huy động vốn; - Về mặt hoạt động sản xuất kinh doanh, công ty hạch toán phụ thuộc ký kết hợp đồng kinh tế, chủ động thực hoạt động kinh doanh theo phân cấp ủy quyền tổng công ty; - Về hạch tốn kinh tế, cơng ty hạch tốn phụ thuộc vào tổng cơng ty, báo cáo tài hàng năm hợp với báo cáo tài tổng cơng ty; - Về mặt tài chính, theo phân cấp ủy quyền tổng công ty; - Về tổ chức nhân sự, theo phân cấp ủy quyền tổng công ty; - Về mặt pháp lý, HĐQT tổng công ty định thành lập, có dấu có tài khoản ngân hàng; - Cơng ty hạch tốn phụ thuộc khơng có quyền thành lập đơn vị thành viên; - Về nguyên tắc tổng công ty phải chịu trách nhiệm vô hạn công ty thành viên Thứ ba, quan hệ cơng ty hạch tốn độc lập đơn vị phụ thuộc cơng ty hạch tốn độc lập - Về vốn, đơn vị phụ thuộc không giao vốn, không huy động vốn; - Về mặt hoạt động sản xuất kinh doanh, đơn vị phụ thuộc ký kết hợp đồng kinh tế, thực hoạt động kinh doanh theo phân cấp ủy quyền tổng cơng ty; - Về hạch tốn kinh tế, đơn vị phụ thuộc hạch toán phụ thuộc vào cơng ty, báo cáo tài hàng năm hợp với báo cáo tài cơng ty; -Về mặt tài chính, theo phân cấp ủy quyền công ty; - Về tổ chức nhân sự, theo phân cấp ủy quyền công ty; - Về mặt pháp lý, công ty định thành lập, có dấu có tài khoản riêng; - Về nguyên tắc, công ty phải chịu trách nhiệm vô hạn đơn vị phụ thuộc Sự khác biệt hai mơ hình Mơ hình tổng cơng ty đơn vị thành viên có số điểm tương đồng với mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty là: (1) tổng công ty cổ đông; (2) có quyền định đến hoạt động cơng ty thành viên nhiều chế khác Tuy nhiên, hai mơ hình có khác biệt quan trọng Thứ nhất, với mơ hình tổng cơng ty cấu tổ chức tổng cơng ty (một nhóm cơng ty) bị giới hạn có cấp – tổng cơng ty, cơng ty xí nghiệp hạch tốn phụ thuộc (hoặc tương đương) Trong đó, theo mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty tầng nấc cấu tổ chức, mặt lý thuyết, không giới hạn – công ty mẹ, công ty con, công ty cháu Thứ hai, nguyên tắc, quan hệ công ty mẹ công ty trách nhiệm hữu hạn, quan hệ tổng công ty đơn vị thành viên trách nhiệm vô hạn Thứ ba, mặt pháp lý, đơn vị thành viên tổng công ty công ty pháp nhân độc lập chưa đầy đủ, số hoạt động đơn vị thành viên, luật pháp u cầu phải có ủy quyền thức doanh nghiệp chủ quản lĩnh vực đầu tư, tài chính, tổ chức cán ; đó, theo mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty con, doanh nghiệp pháp nhân đầy đủ Thứ tư, đơn vị thành viên hạch toán độc lập mơ hình tổng cơng ty khơng phải tổng công ty định thành lập (xem phần phân tích trên), mặt pháp lý tổng cơng ty chủ sở hữu Trong đó, theo mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty công ty mẹ người sáng lập (hoặc tham gia sáng lập) Thứ năm, mơ hình tổng cơng ty, phần lớn máy tổng công ty thực chức quản lý hành chính, mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty cơng ty mẹ doanh nghiệp có sản phẩm, có khách hàng, có thị trường Thứ sáu, qui chế, qui định số lĩnh vực hoạt động thành viên tổng công ty thường có tính pháp qui; đó, qui chế, qui định thành viên mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty hồn tồn mang tính chất quản lý Thứ bảy, q trình hình thành tổng cơng ty cho thấy, theo mơ hình tổng cơng ty phải có hai cơng ty thành viên tồn trước có tổng cơng ty (con đẻ bố), theo mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty cơng ty mẹ thường phải tồn trước, sáng lập tham gia sáng lập công ty (trừ trường hợp mua lại) Thứ tám, mơ hình hữu, tổng cơng ty (công ty) chủ sở hữu sản nghiệp (cả tài sản có tài sản nợ) công ty thành viên, tức vừa sở hữu vốn vừa sở hữu tài sản (về thực chất) tài sản (vốn) công ty tài sản (vốn) công ty mẹ; đó, theo mơ hình cơng ty mẹ – công ty con, công ty mẹ sở hữu phần vốn đầu tư công ty mà thôi, vốn công ty tài sản công ty mẹ (đầu tư dài hạn) Cuối cùng, mơ hình tổng cơng ty – cơng ty thành viên khơng cho phép huy động vốn có hiệu quả; không cho phép tổng công ty (công ty) thay đổi cấu vốn đầu tư doanh nghiệp thành viên cách linh hoạt Vấn đề chuyển đổi mơ hình Những khác biệt mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty mơ hình tổng cơng ty nêu điểm bất cập mơ hình liên kết doanh nghiệp thành viên nhóm Để đổi hệ thống doanh nghiệp nhà nước cách theo hướng phát triển thành tập đoàn kinh tế mạnh, điều kiện tiên Nhà nước cần chuyển đổi quan hệ thành viên nhóm (tổng cơng ty) theo mơ hình cơng ty mẹ – cơng ty Để chuyển từ mơ hình sang mơ hình cần giải số vấn đề sau đây: Thứ nhất, Nhà nước cần có bước đánh giá, phân tích cách khoa học chuỗi giá trị (value chain) nhóm (các thành viên tổng công ty) để xác định công ty nòng cốt, nắm giữ khâu then chốt chuỗi giá trị tổng công ty để chuyển đơn vị thành viên trở thành công ty mẹ, nắm giữ vốn cổ phần cơng ty Cơng ty mẹ công ty sản xuất, thương mại – dịch vụ, nghiên cứu phát triển công ty tài – ngân hàng Việc chọn cơng ty mẹ đồng nghĩa với việc giải thể máy quản lý hành tổng cơng ty Thứ hai, tiến hành cổ phần hóa doanh nghiệp thành viên không thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, chuyển doanh nghiệp thành viên thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ sang hoạt động theo mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo Luật doanh nghiệp Thực bước đồng nghĩa với việc xóa bỏ chế chủ quản doanh nghiệp thành viên (các cơng ty con); cơng ty mẹ chủ sở hữu phần vốn cổ phần công ty con, thay chủ tồn sản nghiệp Thứ ba, xác lập chế quản lý mới, giao trách nhiệm quản lý sử dụng vốn nhà nước công ty mẹ cho HĐQT chủ tịch cơng ty doanh nghiệp khơng có HĐQT, hình thức “hợp đồng quản lý” (như số nước áp dụng Management Performance Contract) Điều có nghĩa khơng qui định quản lý mang tính pháp qui (luật, nghị định, thơng tư ) cho riêng việc quản lý doanh nghiệp nhà nước nay, mà xác lập theo hợp đồng quản lý – quan hệ dân sự, lao động Thứ tư, cho quyền HĐQT, chủ tịch công ty chủ động định việc thuê giám đốc xét cần thiết, theo chế thị trường lao động  ... cho cấu tổ chức cơng ty nhóm có chiều sâu không hạn chế; tức công ty mẹ, công ty con, công ty cháu Một vấn đề cần lưu ý là, công ty mẹ công ty hai thực thể pháp lý độc lập, cơng ty cơng ty có... liên đới ảnh hưởng công ty mẹ công ty Thí dụ, Luật cơng ty Cộng hồ Liên bang Nga qui định công ty mẹ đưa thị buộc công ty phải thực theo cam kết cơng ty mẹ cơng ty cơng ty mẹ phải chịu trách... trường hợp công ty mẹ công ty công ty khác hoạt động công ty khác biệt với công ty mẹ; lẽ, dù hai thực thể pháp lý độc lập thực tế chúng công ty liên kết (affiliated), thực thể kinh tế hợp (xem hình)