“Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam”

Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam LỜI MỞ ĐẦU Lý Do Chọn Đề Tài Đất nước Việt Nam ta thời kỳ chuyển đổi và hội nhập kinh tế quốc tế, từ một nền kinh tế lạc hậu và có nhiều khó khăn Khi đất nước ta đã gia nhập Tổ chức thương mại quốc tế (WTO), chính sự kiện này đã tạo nền kinh tế phát triển và hội nhập nền kinh tế quốc tế Từ đó mà nền kinh tế thị trường đa dạng về thành phần kinh tế cùng các hoạt động kinh doanh ờ nước ta ngày càng phát triển, các quyền tự kinh doanh của chủ đầu tư ngày càng cao, xu hướng thành lập doanh nghiệp, công ty được gia tăng Nhưng vấn đề pháp lý về đăng ký kinh doanh, thành lập doanh nghiệp không phải cũng nắm rõ được, việc quản lý Nhà nước về hoạt động của doanh nghiệp được quy định nhiều văn bản pháp luật, nội dung của các văn bản còn bộc lộ nhiều vướng mắc và mâu thuẫn Đây cũng chính là nguyên nhân dẫn đến việc kiềm hãm sự phát triển của hoạt động kinh doanh Tác động tiêu cực đến môi trường sản xuất và tính công bằng kinh doanh Để xây dựng nền kinh tế của nước ta phát triển, đời sống của nhân dân được ấm no, thì các hoạt động kinh tế của doanh nghiệp phải lành mạnh và tích cực Hiện các hoạt động kinh tế rất sôi nổi và hiệu quả bên cạnh đó còn có những tranh chấp kinh tế Do vậy việc quản lý của Nhà nước đối với các doanh nghiệp là rất quan trọng, từ đó Luật kinh tế, Luật doanh nghiệp đời nhằm góp phần phát huy sự nghiệp công nghiệp hóa – hiện đại hóa đất nước, đẩy mạnh công cuộc đổi mới kinh tế, đảm bảo quyền tự do, bình đẳng trước pháp luật kinh doanh của doanh nghiệp; bảo hộ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư, tăng cường hiệu lực quản lý Nhà nước đối với các hoạt động kinh doanh Với những lý đó và sự hiểu biết thêm những quy định của pháp luật thực tiễn, người viết chọn đề tài “Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam” là rất quan trọng và có ý nghĩa rất lớn đối với sinh viên làm đề tài nghiên cứu của mình và rút được kinh nghiệm thực tế Mục Tiêu Nghiên Cứu Đề Tài Với mục tiêu tìm hiểu, nghiên cứu đề tài nhằm giúp cho người đọc hiểu rõ đăng ký thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam và quy trình đăng ký doanh nghiệp theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005 Từ đó người viết đưa hướng giải quyết để góp phần hoàn thiện nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho sự phát triển Phạm Vi Nghiên Cứu Trong phạm vi hiểu biết và tìm hiểu đề tài chỉ tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam cùng với các văn bản có liên GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam quan Tuy nhiên đề tài không tìm hiểu sâu từng loại doanh nghiệp mà tập trung chủ yếu về điều kiện và trình tự thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp Phương Pháp Nghiên Cứu Để hoàn thiện bài viết tốt đẹp, người viết vận dụng những phương pháp nghiên cứu làm phương tiện phục vụ cho việc nghiên cứu của mình sau: - Phương pháp so sánh, vận dụng quy định của pháp luật về đăng ký thành lập doanh nghiệp - Phương pháp liệt kê, thống kê, phân tích Luật, sử dụng trang web để tìm tài liệu Bố Cục Của Đề Tài Nội dung nghiên cứu của đề tài được trình bày gồm chương và chương được thể hiện chi tiết qua các phần sau: Chương 1: Lý luận chung về đăng ký thành lập Doanh nghiệp Chương 2: Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam Chương 3: Thực tiễn và hướng giải quyết vấn đề đăng ký thành lập Doanh nghiệp GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam CHƯƠNG LÝ LUẬN CHUNG VỀ ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 1.1 Khái Quát Chung Về Doanh Nghiệp 1.1.1 Khái niệm Doanh nghiệp Doanh nghiệp là tổ chức kính tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh1 Một tổ chức, cá nhân muốn hoạt động kinh doanh với các ngành nghề kinh doanh đã chọn, muốn trở thành doanh nghiệp thì trước hết chúng ta phải tiến hành đăng ký kinh doanh (đăng ký theo quy định của pháp luật) Trước tiên họ phải nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp theo quy định của pháp luật, được quan đăng ký kinh doanh Khi thủ tục hoàn tất chủ thể sẽ được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và bắt đầu hoạt động kinh doanh hợp pháp 1.1.2 Đặc điểm và vai trò Doanh nghiệp Từ khái niệm ta có những đặc điểm sau: Doanh nghiệp phải có tên riêng Tên riêng của doanh nghiệp là hình thức là dấu hiệu xác định tư cách chủ thể thương trường Tên doanh nghiệp là sở để Nhà nước quản lý và cũng là sở để phân biệt chủ thể quan hệ kinh doanh với và cả người tiêu dùng2 Doanh nghiệp có tài sản Mục đích chủ yếu của doanh nghiệp là hoạt động kinh doanh với những đặc trưng là đầu tư tài sản và nhằm thu lợi bằng tài sản Ngay từ thành lập doanh nghiệp, doanh nghiệp phải có một số tài sản nhất định để tiến hành hoạt động kinh doanh3 Doanh nghiệp phải có trụ sở giao dịch ổn định Trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp phải ở lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ chính xác, rõ ràng (số nhà, tên phố, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương) Doanh nghiệp phải thông báo thời gian mở cửa tại trụ sở với quan đăng ký kinh doanh mười lăm ngày (15 ngày), kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp4 Cơ quan đăng ký doanh nghiệp có trách nhiệm xem xét và chịu trách nhiệm về tính hợp pháp của hồ sơ cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ khác không quy định tại Luật này Cơ quan xem xét và cấp Giấy chứng nhận thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày nhận Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 Ths Nguyễn Mai Hân – bài giảng thương mại ( ĐHCT ) Ths Nguyễn Mai Hân – bài giảng thương mại ( ĐHCT ) Điều 35 Luật doanh nghiệp 2005 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam đủ hồ sơ hợp lệ Thời hạn cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh gắn với dự án đầu tư cụ thể thực hiện theo quy định của pháp luật về đầu tư 1.2 Khái Niệm Đăng Ký Thành Lập Doanh Nghiệp Đăng ký doanh nghiệp được thể hiện dưới sự công nhận của quan hành chính Nhà nước về sự đời của doanh nghiệp môi trường kinh doanh Khi chủ doanh nghiệp đăng ký đầy đủ những điều kiện mà pháp luật quy định thì quan có thẩm quyền có nghĩa vụ cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp sẽ được pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cũng thực hiện nghĩa vụ của mình theo quy định pháp luật Sau được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì doanh nghiệp mới có tư cách là chủ thể tham gia hoạt động thị trường Theo đó đăng ký doanh nghiệp “bao gồm nội dung đăng ký kinh doanh đăng ký thuế loại hình doanh nghiệp thành lập theo quy định Luật doanh nghiệp Đăng ký doanh nghiệp bao gồm đăng ký doanh nghiệp đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp6” 1.3 Vai Trò Đăng Ký Doanh Nghiệp Trong hoạt động đăng ký doanh nghiệp Nhà nước trao quyền chủ động cho doanh nghiệp tự lựa chọn ngành nghề của mình và chịu trách nhiệm nội dung đăng ký doanh nghiệp trước pháp luật7 Cơ quan đăng ký doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ theo quy định của nhà đầu tư, tính hợp lệ của hồ sơ phải có đầy đủ giấy tờ theo quy định và quan đăng ký doanh nghiệp không chịu trách nhiệm về những hành vi, vi phạm pháp luật8 Sự tham gia của nhà đầu tư và khâu cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp không có gì mâu thuẩn với quyền tự thành lập doanh nghiệp, vì thực chất đăng ký doanh nghiệp là thủ tục hành chính thông thường để mang tính pháp lý của doanh nghiệp Đăng ký doanh nghiệp không phải là một quá trình xem xét phê chuẩn tính kảh thi về tài chính hay lợi ích kinh tế của hoạt động kinh doanh, mà chỉ là quá trình lập hồ sơ lưu trữ và thông tin chủ yếu của doanh nghiệp 1.4 Ý Nghĩa Pháp Lý Của Việc Thành Lập Doanh Nghiệp - Đối với Nhà nước: Vấn đề thành lập doanh nghiệp và đăng ký kinh doanh thể hiện sự bảo hộ của Nhà nước bằng pháp luật đối với các chủ thể hoạt động kinh doanh nói chung và chủ doanh nghiệp nói riêng Đăng ký kinh doanh giúp cho quan quản lý nhà nước nắm bắt được các yếu tố mới kinh doanh để từ đó có những chủ trương, chính sách, biện pháp khuyến khích hạn chế phù hợp giúp Nhà nước có thể can thiệp một cách kịp thời và có mức độ vào nền kinh tế, đảm bảo một nền kinh tế hiện đại không xa rời chủ trương, chính sách của Đảng và Nhà nước đề Điều 24 Luật doanh nghiệp 2005 Khoản Điều Nghị định 43/2010/NĐ-CP của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp, ngày 15/4/2010 Khoản Điều 15 Luật doanh nghiệp 2005 Khoản Điều 15 Luật doanh nghiệp 2005 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam - Đối với chủ thể đăng ký kinh doanh: Khi được cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp và đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp được thừa nhận về mặt pháp lý thì có quyền tiến hành các hoạt động kinh doanh đã đăng ký dưới sự bảo hộ của pháp luật Thành lập doanh nghiệp cũng là sở chắc chắn để một doanh nghiệp yêu cầu các quan Nhà nước bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình cũng bảo đảm về tính pháp lý đối với các hoạt động của mình quá trình doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh - Về mặt xã hội: Đăng ký kinh doanh còn nhằm công khai cac hoạt động doanh nghiệp trước công chúng Xã hội có được các thông tin và các đảm bảo về tư cách pháp lý của doanh nghiệp Và nó tạo niềm tin ở các bạn hàng giao dịch, đó cũng là điều kiện để doanh nghiệp có thể phát triển - Về mặt kinh tế: Khi tiến hành vào hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp với một tư cách là thành viên cấu thành phần kinh tế, các hoạt động của doanh nghiệp còn góp phần tác động vào sự phát triển kinh tế của xã hội Như vậy, việc thành lập doanh nghiệp không có ý nghĩa quan trọng đối với đảm bảo quyền lợi cho bản thân các doanh nghiệp mà còn có ý nghĩa đối với việc đảm bảo trật tự quản lý Nhà nước và bảo vệ lợi ích cho các chủ thể khác xã hội Vì vậy, thành lập doanh nghiệp vừa là một nhu cầu tất yếu vừa là một câu hỏi mang tính nghĩa vụ đối với doanh nghiệp nền kinh tế thị trường phát triển hiện GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam CHƯƠNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 2.1 Điều Kiện Đăng Ký Thành Lập Doanh Nghiệp 2.1.1 Điều kiện về chủ thể Pháp luật Việt Nam quy định mọi tổ chức, cá nhân đều có quyền tham gia thành lập doanh nghiệp, muốn được đăng ký kinh doanh thì những tổ chức cá nhân đó phải đảm bảo một số điều kiện nhất định Để đảm bảo quyền bình đẳng giữa các doanh nghiệp kinh doanh, tại khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 quy định “Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản Điều này” Như vậy, Luật doanh nghiệp 2005 quy định đối tượng được quyền thành lập doanh nghiệp hiện là tất cả các tổ chức, cá nhân không biệt nước hay ngoài nước nếu không thuộc các trường hợp bị cấm và đáp ứng các trường hợp về chủ thể, đều được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp Tuy nhiện, không phải bất kỳ chủ thể nào cũng được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp Theo Luật doanh nghiệp có sự phân định giữa người được quyền đăng ký và quản lý doanh nghiệp và người chỉ được quyền góp vốn vào doanh nghiệp Chủ thể cũng có thể là doanh nghiệp có vốn nước ngoài phù hợp với quy định của pháp luật và không thuộc trường hợp bị cấm thành lập doanh nghiệp9 Thứ nhất, cá nhân là người thành niên từ đủ 18 tuổi trở lên, có lực hành vi dân sự đầy đủ10, không rơi vào trường hợp mất lực hành vi dân sự 11 hạn chế lực hành vi dân sự12, và một số trường hợp khác ở khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự bị mất lực hành vi dân sự13 vì họ không nhận thức đầy đủ, hoàn toàn không có khả thành lập hay quản lý một doanh nghiệp nên pháp luật quy định họ không được quyền thành lập doanh nghiệp Thứ hai, người chấp hành hình phạt tù bị Tòa án cấm ngành nghề kinh doanh14 Người chấp hành hình phạt tù thì lực hành vi dân sự của họ bị hạn chế bị mất nên họ không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp Riêng đối với người bị Tòa án cấm ngành nghề kinh doanh thì họ sẽ không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp Khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 Điều 14 Bộ luật dân sự năm 2005 11 Điều 22 Bộ luật dân sự năm 2005 12 Điều 23 Bộ luật dân sự năm 2005 13 Điểm d khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 14 Điểm e khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 10 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam Thứ ba, Cơ quan Nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản Nhà nước để đăng ký doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan đơn vị của mình15 Vì quan Nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân là những quan sở hữu tài sản Nhà nước và cũng thay mặt Nhà nước thực hiện nhiệm vụ Chính vì điều đó quan không được quyền dùng tài sản của Nhà nước để thành lập một doanh nghiệp thu lợi nhuận riêng, đạc biệt quan này không được quyền lực của mình để phục vụ cho việc kinh doanh, làm thế sẽ ảnh hưởng đến uy tín của Nhà nước đối với nhân dân; cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức 16 Vì những cán bộ, công chức là những công dân làm việc cho quan Nhà nước, được công dân Việt Nam bầu cử, phê chuẩn, tín nhiệm sẽ có công việc và nhiệm vụ mà quan đã giao Ví dụ: nếu cán bộ, công chức là người làm việc cho quan nhà nước mà nếu thành lập doanh nghiệp riêng sẽ không tránh khỏi việc lạm dụng chức quyền của mình để phục vụ cho việc kinh doanh nhằm thu lợi nhuận riêng Mặt khác, nếu thành lập doanh nghiệp thì sẽ chi phối bởi thời gian, đầu óc không tập trung vào công việc mà quan đã giao; Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng các quan, đơn vị thuộc quận đội nhân dân Việt Nam, sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp các quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam 17 Các quan này cũng làm việc và phục vụ cho quan nhà nước nếu thành lập doanh nghiệp cũng sẽ ảnh hưởng đến công việc và nhiệm vụ Thứ tư, các trường hợp khác theo quy định pháp luật về phá sản 18 Khoản 1, Điều 94 Luật phá sản 2004 “Người giữ chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch thành viên Hội đồng quản trị công ty, tổng công ty 100% vốn Nhà nước bị tuyên bố phá sản không được cử đảm đương chức vụ đó ở bất kỳ doanh nghiệp Nhà nước nào, kể từ ngày công ty, tổng công ty Nhà nước bị tuyên bố phá sản Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), chủ tịch thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên doanh nghiệp, chủ nhiệm, thành viên ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không được quyền lập doanh nghiệp, hợp tác xã thời gian từ đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản” Mỗi cá nhân chỉ có quyền được thành lập doanh nghiệp tư nhân làm thành viên của công ty hợp danh, trừ trường hợp có thể thỏa thuận Cá nhân có quyền được tham gia thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, hai thành viên, cổ phần hay hợp danh và một số ngành nghề khác không được trái với pháp luật 15 Điểm a khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 Điểm b khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 17 Điểm c khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 18 Điểm g khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 16 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam Đối với tổ chức, một tổ chức phải đảm bảo những điều kiện thành lập doanh nghiệp như: theo quy định của pháp luật doanh nghiệp phải hợp pháp, có tài sản riêng để hoạt động một doanh nghiệp, cấu tổ chức chặt chẽ, tham gia quan hệ pháp nhân một cách độc lập19 Riêng khoản Điều 12 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành Luật doanh nghiệp năm 2005 thấy rằng: “Tất cả tổ chức cá nhân, bao gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam, khơng phân biệt nơi đăng ký địa chỉ trụ sở chính mọi cá nhân không biệt nơi cư trú quốc tịch, không thuộc đối tượng quy định khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005, có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật doanh nghiệp” Nhìn chung giữa hai văn bản này có sự mâu thuẫn với nhau, sự đời của Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành Luật doanh nghiệp 2005 đã thu hẹp lại quyền thành lập chủ thể kinh doanh Trong thực tế cũng có những tổ chức doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân vẫn hoạt động doanh nghiệp tư nhân 2.1.2 Điều kiện về ngành nghề kinh doanh Nền kinh tế thị trường gắn liền với nhu cầu phải tôn trọng quyền tự kinh doanh, nguyên tắc này trở thành quyền hiến định ở Việt Nam tại Điều 57 Hiến pháp năm 1992 quy định: “Công dân có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp luật” Tự là lựa chọn ngành nghề là một nội dung quan trọng của quyền tự kinh doanh, về ngữ nghĩa, ngành nghề kinh doanh là lĩnh vực hoạt động chuyên môn, có thể là hoạt động sản xuất sản phẩm, hoạt động thương mại, dịch vụ, hoạt động khoa học kỹ thuật công nghệ và các hoạt động khác nhằm mục đích thu lợi nhuận Nhà nước khuyến khích người dân tham gia kinh doanh, xây dựng nhằm tạo điều kiện thuận lợi để những người có điều kiện kinh doanh phát huy quyền tự kinh doanh của mình Ngoài hai điều kiện quan trọng là điều kiện về chủ thể có quyền đăng ký, thành lập hay quản lý doanh nghiệp Riêng về vốn, điều kiện ngành, nghề kinh doanh cũng góp phần không nhỏ vào tính hợp pháp của việc đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp, để bảo đảm sự bình đẳng ổn định xã hội có xu thế tự kinh doanh Nhà nước quy định những ngành nghề tự kinh doanh, ngành nghề cấm kinh doanh, và ngành nghề kinh doanh có điều kiện Ở Điều Luật doanh nghiệp quy định: “ Doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm ngành nghề mà pháp luật đầu tư pháp luật có liên quan quy định phải có đủ điều kiện doanh nghiệp đó được kinh doanh ngành nghề theo quy định” 2.1.2.1 Ngành nghề cấm kinh doanh Ngành nghề cấm kinh doanh là ngành nghề không được đầu tư, sản xuất, tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ Vì việc kinh doanh các ngành nghề pháp luật cấm sẽ 19 Điều 84 Bộ luật dân sự năm 2005 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam gây hại đến quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, thuần phong mỹ tục Việt Nam và sức khỏe nhân dân, làm hủy hoại tài nguyên, phá hủy môi trường20 Như vậy doanh nghiệp kinh doanh phải lựa chọn ngành nghề kinh doanh phù hợp với điều kiện và phải tuân thủ những quy định của pháp luật, tuyết đối không được phép kinh doanh những ngành nghề bị cấm kinh doanh pháp luật Việt Nam quy định Và doanh nghiệp có nghĩa vụ “hoạt động kinh doanh theo đúng ngành nghề đã ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” 21 Tại điều Nghị định 102/2010/NĐ-CP của Chính phủ hướng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp năm 2005, sau là danh mục ngành nghề cấm kinh doanh gồm có 22: Kinh doanh vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm cả phù hiệu, cấp hiệu, quân hiệu của quân đội, công an), quân dụng cho lực lượng vũ trang; linh kiện, bộ phận, phụ tùng, vật tư và trang thiết bị đặc chủng, công nghệ chuyên dùng chế tạo súng; Kinh doanh chất ma túy các loại; Kinh hóa chất bảng (theo Công ước quốc tế); Kinh doanh các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan có hại tới giáo dục thẩm mỹ, nhân cách; Kinh doanh các loại pháo; Kinh doanh các loại trò chơi, trò chơi nguy hiểm, đồ chơi, trò chơi có hại đến giáo dục nhân cách và sức khỏe của trẻ em tới an ninh, trật tự an toàn xã hội; Kinh doanh các loại thực vật, động vật hoang quý hiếm thuộc danh mục cấm khai thác, sử dụng; Kinh doanh mại dâm, tổ chức mại dâm, mua bán người; Kinh doanh dịch vụ tổ chức đánh bạc, gá bạc trái phép dưới mọi hình thức; Kinh doanh dịch vụ điều tra bí mật xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, công dân; Kinh doanh dịch vụ môi giới kết hôn có yếu tố nước ngoài; Kinh doanh dịch vụ môi giới nhận cha, mẹ, nuôi, nuôi nuôi có yếu tố nước ngoài; Kinh doanh các phế liệu nhập khẩu gây ô nhiễm môi trường; Kinh doanh các loại sản phẩm, hàng hóa và thiết bị lưu hành, cấm sử dụng chưa được phép lưu hành tại Việt Nam; Các ngành nghề cấm kinh doanh khác được quy định tại các luật, pháp lệnh và Nghị định chuyên ngành Việc kinh doanh các ngành nghề quy định tại Khoản Điều này một số trường hợp đặc biệt áp dụng theo quy định của các Luật, pháp lệnh Nghị định chuyên ngành có liên quan23 Ngoài Chính phủ còn ban hành Nghị định 59/NĐ-CP ngày 12/6/2006 hướng dẫn Luật thương mại năm 2005 về Quy định chi tiết Luật Thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện 2.1.2.2 Ngành nghề kinh doanh có điều kiện 20 Nguyễn Hợp Toàn, Giáo trình pháp luật kinh tế, Nxb Đại học Kinh Tế Quốc Dân Hà Nội, 2008 Khoản Điều Luật doanh nghiệp năm 2005 22 Điều Nghị định 102/2010/NĐ-CP Hướng dẫn chi tiết thi hành một số Điều của Luật doanh nghiệp 23 Khoản Điều Nghị định 102/2010/NĐ-CP Hướng dẫn chi tiết thi hành một số Điều của Luật doanh nghiệp 21 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam Ngành nghề kinh doanh có điều kiện là những ngành nghề kinh doanh được quyền lựa chọn để đăng ký kinh doanh trước tiến hành hoạt động kinh doanh phải đáp ứng đầy đủ các điều kiện cụ thể pháp luật quy định Những điều kiện đó được thể hiện bằng: Giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh,…hoặc yêu cầu khác Đối với những ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì doanh nghiệp được quyền kinh doanh ngành nghề đó từ có đủ điều kiện theo quy định 24 Theo khoản Điều Luật doanh nghiệp 2005 “Đối với ngành nghề mà pháp luật về đầu tư và phát triển có liên quan quy định phải có điều kiện thì mới được kinh doanh ngành nghề đó có đủ điều kiện theo quy định” Có thể nói những ngành nghề mà kinh doanh thì chủ thể cần phải đáp ứng các điều kiện theo quy định pháp luật ngoài giấy chứng nhận kinh doanh Các doanh nghiệp muốn gia nhập vào thị trường thì phải tuân thủ theo quy định của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp – thành lập doanh nghiệp Thành lập doanh nghiệp thì phải thực hiện đầy đủ các quy định về đăng ký doanh nghiệp tại quan Nhà nước có thẩm quyền, Luật doanh nghiệp cho phép doanh nghiệp được tự kinh doanh tất cả các ngành nghề mà không trái với quy định của pháp luật, không làm ảnh hưởng đến quốc phòng anh ninh, trật tự an toàn xã hội, thuần phong mỹ tục, môi trường….phải tuân thủ các quy tắc ngành nghề chặt chẽ Ở Nghị định 102/2010/NĐ-CP thì ngành nghề kinh doanh có điều kiện và đăng ký doanh nghiệp áp dụng theo quy định của Luật, pháp lệnh, Nghị định chuyên ngành….các quy định về ngành nghề kinh doanh có điều kiện và đăng ký kinh doanh đối với ngành nghề đó tại các văn bản quy phạm pháp luật khác ngoài các loại văn bản quy phạm pháp luật nói đã hết hiệu lực thi hành Theo Nghị định 59/NĐ-CP thì ngành, nghề kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp được ghi sở ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp đăng ký Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp Đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, thì doanh nghiệp được quyền kinh doanh ngành, nghề đó kể từ có đủ điều kiện theo quy định của pháp luật Việc quản lý nhà nước đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện và kiểm tra việc chấp hành điều kiện kinh doanh của doanh nghiệp thuộc thẩm quyền của quan chuyên ngành theo quy định của pháp luật chuyên ngành 2.1.3 Điều kiện về tên doanh nghiệp Đặt tên cho Doanh nghiệp cũng đặt tên cho đứa tinh thần của mình Nó là thương hiệu của Doanh nghiệp, mà từ đó có thể mang đến thành công hay thất bại cho Doanh nghiệp Hiện tại pháp luật cho phép đặt tên cho Doanh nghiệp có thể là tiếng Việt, tên tiếng nước ngoài (nếu có), tên viết tắt Khi đăng ký thành lập doanh nghiệp, đều đầu 24 Khoản Điều 11 Nghị định 102/2010/NĐ-CP Hướng dẫn chi tiết thi hành một số Điều của Luật doanh nghiệp GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 10 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam yếu để xác định quốc tịch Việt Nam Các doanh nghiệp có trụ sở chính tại Việt Nam được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam, là các pháp nhân Việt Nam Có địa chỉ xác định gồm số nhà, tên phố tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuốc trung ương Nếu nơi đặt trụ sở chưa có số nhà chưa có tên đường thì nộp kèm theo hồ sơ đăng ký kinh doanh, phải có xác nhận của địa phương là địa chỉ đó chưa có số nhà tên đường Thông báo thời gian mở cửa tại trụ sở chính với quan đăng ký kinh doanh thời hạn 15 ngày, kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh 2.1.5 Điều kiện Giấy phép kinh doanh và Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Các nhà đầu tư phải làm thủ tục đăng ký doanh nghiệp một cách hợp pháp Khi chủ thể đã được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì vào hoạt động kinh doanh, còn ngành nghề có đủ điều kiện được cấp giấy phép kinh doanh doanh nghiệp thì mới được hoạt động Giấy phép kinh doanh là loại giấy tờ quan Nhà nước cấp có thẩm quyền cấp cho người thành lập doang nghiệp cho phép họ tiến hành kinh doanh nhất định Ngành nghề cần có giấy phép kinh doanh và giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh được quy định Nghị định 59/2006/NĐ-CP, hướng dẫn Luật thương mại năm 2005 về Quy định chi tiết Luật Thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện 2.1.6 Chứng nhận Bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp Bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp là bảo hiểm trách nhiệm pháp lý của người được bảo hiểm phát sinh việc vi phạm trách nhiệm nghề nghiệp Những người thực hiện chuyên môn phải thực hiện công việc, thao tác nghề nghiệp chuyên môn với sự cẩn thận và tay nghề đảm bảo yêu cầu chuyên môn Khi đó phải có chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp vì nó được đảm bảo giới hạn cho người được bảo hiểm trách nhiệm bồi thường theo luật đối với thiệt hại về tài sản, tính mạng sức khỏe của bên thứ ba và chi phí pháp lý liên quan 2.1.7 Điều kiện về vốn pháp định Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu mà doanh nghiệp phải có theo quy định của pháp luật để thành lập doanh nghiệp29 và suốt thời gian hoạt động kinh doanh vốn sở hữu của doanh nghiệp không được thấp số vốn pháp định Hoạt động của doanh nghiệp nhằm mục đích thu lợi nhuận theo khoản Điều Luật doanh nghiệp 2005 “là việc thực một, số hoặc tất cả cơng đồn q trình đầu tư, từ sản x́t đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ thương trường nhằm mục đích sinh lợi” Việc thành lập doanh nghiệp bởi sự góp vốn của các thành viên là rất đa dạng hay còn gọi là vốn điều lệ 30 Theo điều 10 Nghị định 29 30 Điều Luật doanh nghiệp năm 2005 Khoản Điều Luật doanh nghiệp năm 2005 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 13 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam 102/2012/NĐ-CP hướng dẫn thi hành một số điều của luật doanh nghiệp, nếu doanh nghiệp muốn góp vốn dưới dạng vốn pháp định thì doanh nghiệp đó phải đáp ứng yêu cầu của vốn pháp định31 thì mới được quyền thành lập và hoạt động kinh doanh Đối với ngành, nghề có vốn pháp định được quy định sau32: Ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định, mức vốn pháp định cụ thể, quan có thẩm quyền quản lý nhà nước về vốn pháp định, quan, tổ chức có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, hồ sơ, điều kiện và cách thức xác nhận vốn pháp định áp dụng theo các quy định của pháp luật chuyên ngành33; Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty và Giám đốc (Tổng giám đốc) đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, Chủ tịch Hội đồng quản trị và Giám đốc (Tổng giám đốc) đối với công ty cổ phần, tất cả các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh và chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân đối với doanh nghiệp tư nhân phaỉo chịu trách nhiệm về tính trung thực và chính xác của vốn được xác nhận là vốn pháp định thành lập doanh nghiệp Doanh nghiệp có nghĩa vụ bảo đảmmức vốn điều lệ thực tế không thấp mức vốn pháp định đã được xác nhận cả quá trình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp34; Đối với đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề phải có vốn pháp định, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải có thêm xác nhận của quan, tổ chức có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định Người trực tiếp xác nhận vốn pháp định cùng liên đới chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của số vốn tại thời điểm xác nhận35; Đối với doanh nghiệp đăng ký bổ sung ngành, nghề phải có vốn pháp định thì không yêu cầu phải có thêm xác nhận của quan, tổ chức có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định nếu vốn chủ sỡ hữu được ghi bảng tổng kết tài sản của doanh nghiệp tại thời điểm không quá 03 tháng, kể từ ngày nộp hồ sơ, lớn bằng mức vốn pháp định theo quy định36 Theo pháp luật hiện hành một số ngành, nghề kinh doanh cần đáp ứng vốn nhất định: Tổ chức tín dụng ngân hàng thương mại từ năm 2008 - 201037: - Ngân hàng thương mại Nhà nước: 3000tỷ đồng – 3000tỷ đồng - Ngân hàng thương mại cổ phần: 1000tỷ đồng – 3000tỷ đồng Tổ chức tín dụng phi ngân hàng38: - Công ty tài chính: 300tỷ đồng – 500tỷ đồng 31 Khoản Điều Luật doanh nghiệp năm 2005 Điều 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp 33 Khoản Điều 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp 34 Khoản Điều 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp 35 Khoản Điều 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp 36 Khoản Điều 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp 37 Nghị định 141/2006/NĐ-CP về ban hành danh mục mức vốn pháp định định của các tổ chức tín dụng 38 Nghị định 141/2006/NĐ-CP về ban hành danh mục mức vốn pháp định định của các tổ chức tín dụng 32 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 14 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam - Công ty cho thuê tài chính: 100tỷ đồng – 150tỷ đồng Quỹ tín dụng nhân dân39: - Quỹ tín dụng nhân dân sở: 0,1tỷ đồng – 01 tỷ đồng - Dịch vụ bảo vệ40: tỷ đồng - Dịch vụ đòi nợ41: tỷ đồng - Dịch vụ đưa người lao động làm việc ở nước ngoài42: tỷ đồng - Kinh doanh bất động sản43: tỷ đồng - Kinh doanh hàng không chung44: 50 tỷ đồng - Và một số ngành, nghề khác cũng cần vốn pháp định Cho nên quan giám sát số vốn sở hữu của doanh nghiệp nhằm thống báo cho người tiêu dùng và các chủ nợ biết số vốn của doanh nghiệp có thể có nguy bị giảm sút dưới mức vốn pháp định và kịp thời có biện pháp cần thiết số vốn của chủ doanh nghiệp giảm thấp mức vốn pháp định 2.2 Trình Tự Thủ Tục Đăng Ký Doanh Nghiệp 2.2.1 Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Theo Luật doanh nghiệp 2005 thì có mẫu hồ sơ đăng ký doanh nghiệp: Doanh nghiệp tư nhân; công ty hợp danh; công ty trách nhiệm hữu hạn; công ty cổ phần Với mẫu hình thức này thì có mẫu để đăng ký doanh nghiệp sau: + Đối với hồ sơ đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân45 - Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp quan thẩm quyền quy định - Bản giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp - Văn bản vốn pháp định của quan, tổ chức có thẩm quyền đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định - Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề + Đối với hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty hợp danh - Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp theo mẫu thống nhất quan đăng ký doanh nghiệp có thẩm quyền quy định - Dự thảo Điều lệ công ty (phải có đầy đủ chữ ký các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; người đại diện theo pháp luật, các thành viên người đại diện theo 39 Nghị định 141/2006/NĐ-CP về ban hành danh mục mức vốn pháp định định của các tổ chức tín dụng Nghị định 52/2008/NĐ-CP ngày 22/4/2008 41 Điều 13 Nghị định 104/2007/NĐ-CP ngày 14/6/2007 42 Điều Nghị định 126/2007/NĐ-CP ngày 01/8/2007 43 Điều Nghị định 153/2007/NĐ-CP ngày 15/10/2007 44 Khoàn Điều Nghị định 76/2007/NĐ-CP ngày 09/5/2007 45 Điều 19 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp, ngày 15/4/2010 40 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 15 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam ủy quyền đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên…) Các thành viên sáng lập phải cùng chịu trách nhiệm về sự phù hợp pháp luật của Điều lệ công ty - Danh sách thành viên, bản chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp của thành viên - Chứng chỉ hành nghề của thành viên công ty hợp danh và các cá nhân khác đối với công ty hợp danh kinh doanh ngành nghề mà quy định của pháp luật phải có chứng chỉ ngành nghề + Đối với hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty trách nhiệm hữu hạn - Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp theo mẫu thống nhất quan đăng ký doanh nghiệp có thẩm quyền quy định - Dự thảo Điều lệ công ty - Danh sách thành viên và các giấy tờ kèm theo: Đối với thành viên là tổ chức: bản quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tài liệu tương đương khác của tổ chức; văn bản ủy quyền, giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực các nhân hợp pháp của người đại diện theo ủy quyền và quyết định ủy quyền tương đương Đối với trường hợp thành viên sáng lập cổ đông sáng lập là pháp nhân Đối với thành viên là tổ chức nước ngoài thì bản giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp phải công chứng chứng thực nơi quan tổ chức đó đăng ký không quá 03 tháng trước ngày nộp hồ sơ đăng ký doang nghiệp Văn bản vốn pháp định của quan, tổ chức có thẩm quyền đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề + Đối với hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty cổ phần - Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp theo mẫu thống nhất quan đăng ký doanh nghiệp có thẩm quyền quy định về công ty cổ phần - Dự thảo điều lệ công ty - Danh sách cổ đông và giấy tờ kèm theo: Đối với cổ đông là cá nhân: Bản giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác Đối với thành viên là tổ chức: bản quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tài liệu tương đương của tổ chức; văn bản ủy quyền, chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác của người đại diện theo ủy quyền GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 16 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam Đối cổ đông là tổ chức nước ngoài thì bản giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp phải có chứng thực của quan nơi tổ chức đăng ký không quá 03 tháng trước ngày nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp 2.2.2 Nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp 2.2.2.1 Nội dung giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp - Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp bao gồm: Đăng ký kinh doanh và đăng ký thuế - Tên doanh nghiệp - Địa chỉ trụ sở doanh nghiệp, số điện thoại, số fax, địa chỉ giao dịch điện tử (nếu có) - Vốn điều lệ đối với công ty, vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân - Phần vốn góp của thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh; số cổ đông sáng lập, cổ phần, mệnh giá cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại đối với công ty cổ phần - Họ tên, chữ ký, địa chỉ thường trú, quốc tịch, giấy chứng minh nhân dân…Chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, thành viên người đại diện theo ủy quyền của thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; cổ đông sáng lập người đại diện theo ủy quyền của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần; thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh 2.2.2.2 Nội dung Điều lệ Nội dung Điều lệ muốn nói lên một bản cam kết cho các thành viên về đăng ký, thành lập, tổ chức quản lý và các hoạt động của công ty Điều lệ này phải được tất cả các thành viên cổ đông thỏa thuận và chấp nhận, bởi thế những thủ tục đăng ký doanh nghiệp cho công ty là các thành viên phải xây dựng Điều lệ công ty Một đã thỏa thuận và chấp nhận Điều lệ thì phải thực hiện nghiêm túc với sự đồng thuận của nội dung Điều lệ này, thì các sáng lập viên phải có chữ ký của họ + Nội dung Điều lệ công ty có sau46: - Tên, địa chỉ trụ sở chính, chi nhánh văn phòng đại diện - Ngành, nghề kinh doanh - Vốn điều lệ, cách thức tăng và giảm vốn điều lệ - Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch và các đặc điểm bản khác của các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của chủ sở hữu công ty, thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần - Phần vốn góp và giá trị vốn góp của thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh; số cổ phẩn của cổ đông sáng lập, loại cổ phần, mệnh giá cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại đối với công ty cổ phần - Quyền và nghĩa vụ của thành viên đối vời công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; của cổ đông đối với công ty cổ phần 46 Điều 22 Luật doanh nghiệp năm 2005 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 17 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam - Cơ cấu tổ chức quản lý - Người đại diện theo pháp luật đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần - Thể thức thông qua quyết định công ty; nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ - Căn cứ và phương hướng xác định thù lao, tiền lương và thưởng cho người quản lý và thành viên Ban kiểm soát Kiểm soát viên - Những trường hợp thành viên có thể yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp đối với công ty trách nhiệm hữu hạn cổ phần đối với công ty cổ phần - Nguyên tắc phân chia lợi nhuận theo thuế và xử lý lỗ kinh doanh - Các trường hợp giải thể, trình tự giải thể và thủ tục lý tài sản công ty - Thể thức sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty - Họ, tên, chữ ký của các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của người đại diện theo pháp luật, của chủ sở hữu công ty, của các thành viên người đại diện theo ủy quyền đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của người đại diện theo pháp luật, của các cổ đông sáng lập, người đại diện theo ủy quyền của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần - Các nội dung khác thành viên, cổ đông thỏa thuận không được trái quy định của pháp luật 2.2.3 Quy trình đăng ký thành lập doanh nghiệp Nhà nước ta khuyến khích mọi cá nhân, tổ chức đầu tư kinh doanh sản xuất, nhằm đẩy mạnh chính sách phát triển kinh tế của đất nước Nhằm tạo điều kiện cho các chủ thể mạnh dạng đầu tư kinh doanh, ngày vấn để pháp lý về thành lập doanh nghiệp đã được quy định đơn giản và mở rộng Luật Doanh nghiệp đã trãi qua các giai đoạn, các quá trình sửa đổi, bổ sung thì hiện tại Luật doanh nghiệp năm 2005 được đánh giá là một văn bản quy phạm pháp luật rất cụ thể về hồ sơ đăng ký doanh nghiệp tương ứng với từng loại hình doanh nghiệp Nhưng các doanh nghiệp cũng phải tuân thủ những thủ tục đăng ký doanh nghiệp mà pháp luật Việt Nam quy định Có hai cách thông dụng mà doanh nghiệp có thể lựa chọn đăng ký doanh nghiệp đó là: 2.2.3.1 Quy trình đăng ký trực tiếp Đăng ký trực tiếp việc cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam; Nghị định này đã tạo sự chuyển biến mới tiến trình cải cách thủ tục hành chính đáp yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế của Việt Nam Thay vì nhà đầu tư phải tiến hành thủ tục đăng ký kinh doanh tại quan đăng ký kinh doanh sau đó sang quan thuế trước Các nhà đầu tư chỉ cần gửi hồ sơ đăng ký đến phòng đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế Hoạch và Đầu tư tại của tỉnh, thành phố nơi đặt trụ sở doanh nghiệp của mình, sau đã hoàn thành hồ sơ đầy đủ theo yêu cầu Qua đó, các nhà đầu tư phải thực hiện theo trình tự sau47: Người thành lập doanh nghiệp người đại diện theo ủy 47 Điều 25 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp, ngày 15/4/2010 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 18 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam quyền nộp hồ sơ theo quy định tại Nghị định này; Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp được tiếp nhận để nhập thông tin vào Hệ thống thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia khi: Có đủ giấy tờ theo quy định tại Nghị định này; Tên doanh nghiệp đã được điền vào Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp Giấy đề nghị chuyển đổi doanh nghiệp; Có địa chỉ liên lạc của người nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp; Đã nộp lệ phí đăng ký doanh nghiệp theo quy định; Sau tiếp nhận hồ sơ, Phòng đăng ký kinh doanh phải trao Giấy biên nhận về việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ; Sau tiếp nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, Phòng đăng ký kinh doanh kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ và nhập đầy đủ, chính xác thông tin hồ sơ đăng ký doanh nghiệp vào Hệ thống thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia Trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký không đúng theo quy định, Phòng đăng ký kinh doanh phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ Sau tiếp nhận hồ sơ Phòng đăng ký kinh doanh trao Giấy biên nhận về việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ Trình tự tiến hành đăng ký doanh nghiệp có liên quan đến nhiều quan hành chính khác và nếu không có sự thống nhất doanh nghiệp đó coi không được thành lập hay bị chậm trễ Khi một hồ sơ này phải chuyển đến Tổng cục thuế và sau hai ngày làm việc đã nhận hồ sơ từ Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp, quan này phải tạo mã số doanh nghiệp, mã số này đồng thời là mã số đăng ký kinh doanh và mã số thuế của doanh nghiệp48 Mọi từ chối phải có lý do, nếu đủ điều kiện mà quá ngày quan đăng ký kinh doanh không cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì doanh nghiệp có quyền khiếu nại theo Luật hiện hành49 2.2.3.2 Quy trình đăng ký qua mạng điện tư Đăng ký doanh nghiệp là chương trình ứng dụng công nghệ thông tin của Chính phủ nhằm cải cách các thủ tục gia nhập vào thị trường, đồng thời phối hợp và chia sẽ thông tin hiệu quả giữa các quan nhà nước ở cấp Trung ương hợp nhất về kinh doanh và đăng ký thuế Theo Bộ kế hoạch và đầu tư các tổ chức, cá nhân muốn truy cập vào cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia theo địa chỉ www.dangkydoanhnghiep.gov.vn là hệ thống hiện đại nhất Ưu điểm nổi bật của hệ thống này là sự tồn tại giữa hai cách thức đăng ký doanh nghiệp Cách thức đăng ký gồm: đăng ký doanh nghiệp trực tiếp tại phòng đăng ký kinh doanh và đăng ký qua mạng điện tử, đăng ký qua mạng điện tử được kết nối cáp quang trực tiếp từ các điểm đăng ký đến cấp Trung ương, có tính bảo mật cao 48 49 Khoản Điều Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp, ngày 15/4/2010 Điều 26 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp, ngày 15/4/2010 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 19 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam người sử dụng mật khẩu, tài khoản riêng…từ đó giảm được sự can thiệp của người vào quy trình xử lý nghiệp vụ, góp phần hạn chế tiêu cực Khi đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử thì tổ chức, cá nhân có quyền lựa chọn hình thức đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử nộp hồ sơ đăng ký trực tiếp tại phòng đăng Phòng đăng ký kinh doanh khuyến khích và tạo điều kiện thuận lợi cho các tổ chức, cá nhân tìm hiểu thông tin thực hiện đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử Muốn đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử thì cá nhân, tổ chức có thể sử dụng chữ ký số công cộng sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký, nhằm tạo điều kiện thuận lợi an toàn cho người thành lập doanh nghiệp và việc đăng ký qua mạng điện tử được thực hiện theo lộ trình từng bước đối với các trường hợp đăng ký doanh nghiệp khác Riêng việc đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử thì thực hiện cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia 50 Khi hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử được xem là hợp lệ đảm bảo đầy đủ các yêu cầu sau51: - Các thông tin đăng ký doanh nghiệp được nhập đầy đủ và chính xác theo thông tin các văn bản điện tử - Có đầy đủ các giấy tờ theo quy định hồ sơ nộp bằng bản giấy và được chuyển sang dạng văn bản điện tử Tên văn bản phải được đặt tương ứng với tên loại giấy tờ hồ sơ bằng bản giấy - Đối với trường hợp sử dụng chữ ký số công cộng, số lượng chữ ký và người ký hồ sơ đăng ký điện tử phải tương ứng với số lượng và người ký hồ sơ bằng bản giấy - Đối với trường hợp không sử dụng chữ ký số công cộng, hồ sơ đăng ký điện tử phải được xác thực bằng Tài khoản đăng ký kinh doanh của người đại diện theo pháp luật Khi hoàn thành hồ sơ thì đến những trình tự thủ tục, thủ tục đăng ký qua mạng điện tử gồm có trường hợp: Đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử sử dụng chữ ký số công cộng và đăng ký không sử dụng chữ ký số công cộng + Trường hợp đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tư sư dụng chữ ký số công cộng52: - Người thành lập doanh nghiệp kê khai thông tin, tải văn bản điện tử, ký số vào hồ sơ đăng ký điện tử và toán lệ phí qua mạng điện tử theo quy trình Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia - Sau hoàn thành quy trình gửi hồ sơ đăng ký, người thành lập doanh nghiệp sẽ nhận được Giấy biên nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử - Phòng đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét, gửi thông báo qua mạng cho doanh nghiệp để yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ Khi hồ sơ đã đủ điều kiện cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Phòng đăng ký kinh 50 Điều 28 Thông tư 01/2013/TT-BKHĐT về hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp, ngày 21/01/2013 Điều 29 Thông tư 01/2013/TT-BKHĐT về hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp, ngày 21/01/2013 52 Điều 30 Thông tư 01/2013/TT-BKHĐT về hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp, ngày 21/01/2013 51 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 20 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam doanh gửi thông tin sang quan thuế để tạo mã số doanh nghiệp Sai nhận được mã số doanh nghiệp từ quan thuế, Phòng đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - Doanh nghiệp có thể nhận trực tiếp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tại Phòng đăng ký kinh doanh đăng ký và trả phí để nhận qua đường bưu điện + Trường hợp đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tư không sư dụng chữ ký số công cộng53: - Người thành lập doanh nghiệp kê khai thông tin, tải văn bản điện tử của các giấy tờ chứng thực cá nhân tại Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia để được cấp tài khoản đăng ký kinh doanh - Người thành lập doanh nghiệp sử dụng Tài khoản đăng ký kinh doanh để kê khai thông tin, tải văn bản điện tử, xác thực hồ sơ và toán lệ phí qua mạng điện tử theo quy trình cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia - Sau hoàn thành quy trình gửi hồ sơ đăng ký, người thành lập doanh nghiệp sẽ nhận được Giấy biên nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử - Phòng đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét, gửi thông báo qua mạng điện tử cho doanh nghiệp để yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ Khi hồ sơ đã đủ điều kiện cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Phòng đăng ký kinh doanh gửi thông tin sang quan thuế để tạo mã số doanh nghiệp Sau nhận được mã số doanh nghiệp từ quan thuế, Phòng đăng ký kinh doanh thông báo qua mạng điện tử cho doanh nghiệp về việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - Sau nhận được thông báo về việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, người thành lập doanh nghiệp phải nộp một bộ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp bằng bản giấy kèm theo giấy biên nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử đến Phòng đăng ký kinh doanh - Sau nhận đủ hồ sơ bằng bản giấy, Phòng đăng ký kinh doanh đối chiếu đầu mục hồ sơ với đầu mục hồ sơ doanh nghiệp đã gửi qua mạng điện tử và trao Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp nếu nội dung đối chiếu thống nhất Nếu quá thời hạn 30 ngày, kể từ ngày gửi thông báo về việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mà Phòng đăng ký kinh doanh không nhận được hồ sơ bằng bản giấy thì hồ sơ đăng ký điện tử của doanh nghiệp không còn hiệu lực - Doanh nghiệp có thể nhận trực tiếp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tại Phòng đăng ký kinh doanh đăng ký và trả phí để nhận qua đường bưu điện - Người nộp hồ sơ chịu trách nhiệm về tính đầy đủ và chính xác của bộ hồ sơ nộp bằng bản giấy so với bộ hồ sơ được gửi qua mạng điện tử Trường hợp bộ hồ sơ nộp bằng bản giấy không chính xác so với bộ hồ sơ được gửi qua mạng điện tử mà người nộp hồ sơ 53 Điều 31 Thông tư 01/2013/TT-BKHĐT về hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp, ngày 21/01/2013 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 21 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam không thông báo với Phòng đăng ký kinh doanh tại thời điểm nộp hồ sơ bằng bản giấy thì được coi là giả mạo hồ sơ và sẽ bị xử lý theo quy định của pháp luật Phương thức toán phí, lệ phí qua mạng điện tử được hổ trợ cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, nếu phát sinh lỗi giao dịch quá trình sử dụng dịch vụ toán thì tổ chức cá nhân toán phí, lệ phí, liên hệ với tổ chức trung gian cung cấp dịch vụ để giải quyết Phí sử dụng dịch vụ toán điện tử không được tính chung lệ phí đăng ký, phí cung cấp thông tin doanh nghiệp và phí công bố nội dung đăng ký doanh nghiệp Các tranh chấp liên quan đến chữ ký số công cộng, tài khoản đăng ký kinh doanh cũng phải áp dụng theo quy định của pháp luật 2.3 Những Thủ Tục Sau Đăng Ký Thành Lập Doanh Nghiệp 2.3.1 Cung cấp thông tin về đăng ký doanh nghiệp Định kỳ hàng tháng, Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh gửi danh sách kèm thông tin về các doanh nghiệp đã đăng ký tháng trước đó đến quan quản lý ngành kinh tế kỹ thuật cùng cấp, quan đăng ký kinh doanh cấp huyện Những nơi có điều kiện về sở hạ tầng công nghệ thông tin thì có thể thực hiện việc trao đổi thông tin về đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử Các tổ chức, cá nhân có thể đề nghị quan đăng ký kinh doanh cung cấp thông tin về nội dung đăng ký doanh nghiệp lưu giữ tại hệ thống thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia và phải trả chi phí theo quy định Định kỳ vào đầu tuần thứ nhất hàng tháng, quan đăng ký kinh doanh cấp huyện gửi danh sách hộ kinh doanh đã đăng ký kinh doanh tháng trước cho quan thuế cùng cấp, Phòng đăng ký kinh doanh và quan quản lý ngành kinh tế – kỹ thuật cấp tỉnh 54 2.3.2 Công bố nội dung đăng ký doanh nghiệp Có thể nói việc công bố nội dung doanh nghiệp là công khai hóa hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp với mục đích để cho các doanh nghiệp khác và khách hàng biết đến sự tồn tại của một doanh nghiệp thị trường Trong hạn 30 ngày kể từ ngày nhận được giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải đăng mạng thông tin doanh nghiệp của quan đăng ký kinh doanh các tờ báo điện tử ba số liên tiếp về nội dung chủ yếu sau đây: Tên doanh nghiệp; địa chỉ trụ sở chình của doanh nghiệp, chi nhánh, văn phòng đại diện; Ngành nghề kinh doanh; Vốn điều lệ đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; số cổ phần và giá trị vốn cổ phần đã góp và số cổ phần được quyền phát hành đối với công cổ phần;Vồn đầu tư ban đầu đối với doanh nghiệp tư nhân; vồn pháp định đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề đòi hỏi phải có vốn pháp định; Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số chứng minh nhân dân; Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp khác, số quyết định thành lập số đăng ký kinh doanh của chủ sở hữu, của thành viên cổ đông xác lập; Họ, tên, đại chỉ thường trú, quốc tịch, số giấy chứng minh nhân dân, hộ 54 Điều 31 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp, ngày 15/4/2010 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 22 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam chiếu, chứng thực cá nhân hợp khác của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp; Nơi đăng ký kinh doanh55 2.3.3 Các hoạt động liên quan khác Đây là bước sau cùng để doanh nghiệp vào hoạt động sản xuất, bên cạnh các thủ tục chính yếu doanh nghiệp còn phải làm thêm các công việc sau đây: Đăng ký bảo hiểm, mở tài khoản ngân hàng thương mại cho doanh nghiệp, các thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản, các hoạt động ký kết hợp đồng lao động và các bước này phải tiến hành theo thủ tục của Luật định CHƯƠNG THỰC TIỄN VÀ HƯỚNG GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 3.1 Thực Tiễn Về Đăng Ký Thành Lập Doanh Nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2005 đời không chỉ đơn thuần là sự bổ sung hoàn thiện của Luật doanh nghiệp năm 1999, mà còn thể hiện một bước phát triển đột phá đáng ghi nhận nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật để Việt Nam gia nhập cộng đồng thương mại thế giới Việc hoàn thiện một hệ thống pháp lý về đăng ký thành lập doanh nghiệp, không dừng lại ở đó Chính phủ còn ban hành các Nghị định, thông tư hướng dẫn về trình tự hồ sơ, thủ tục đăng ký doanh nghiệp Luật doanh nghiệp năm 2005 đã có giá trị điều chỉnh thiết thực đối với các loại hình doanh nghiệp không biệt hình thức sở hữu và thành phần kinh tế Tuy nhiên, sau những năm triển khai thực hiện, Luật doanh nghiệp đã bộc lộ những mặt hạn chế, thiếu sót cần chỉnh sửa, để một mặt tạo điều kiện nữa cho các nhà kinh doanh quá trình thực hiện quyền tự kinh doanh, mặt khác tăng cường tính hiệu lực, hiệu quả của công tác quản lý Nhà nước đối với doanh nghiệp Luật 55 Điều 28 Luật doanh nghiệp năm 2005 GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 23 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam doanh nghiệp đã mang lại cho những chủ thể muốn đăng ký thành lập doanh nghiệp một số thuận lợi và không ít khó khăn, vướng mắc Luật doanh nghiệp năm 2005 thật sự trở thành công cụ pháp lý, hỗ trợ cho các doanh nghiệp gia nhập vào thị trường một cách nhanh chóng, lành mạnh, an toản Riêng Thông tư 01/2013/TT-BKHĐT hướng dẫn về đăng ký doanh nghiệp là sự cải cách hành chính Nhà nước và phần nào đáp ứng nhu cầu của chủ thể muốn đăng ký doanh nghiệp và mang lại lợi ích cho nền kinh tế và cũng góp phần tạo công ăn việc làm cho xã hội Trước một chủ muốn đăng ký doanh nghiệp thì phải nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, đến quan thuế kê khai, liên hệ quan xin giấy phép… Hiện Thông tư 01/2013/TT-BKHĐT hướng dẫn về đăng ký doanh nghiệp một cách đơn giản, ít tốn chi phí, không mắc nhiều thời gian và rút ngắn thời gian để được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Mục đích lớn nhất của Thông tư này là nhằm giúp cho chủ thể doanh nghiệp giảm sự phiền hà và nâng cao hiệu quả của quan quản lý Nhà nước, cải thiện môi trường kinh doanh và Nhà nước gia nhập vào thị trường thế giới nhằm thu hút mạnh mẽ các nhà đầu tư ờ nước ngoài vào đầu tư, hợp tác 3.2 Những Hạn Chế Và Hướng Giải Quyết Hoàn Thiện 3.2.1 Một số hạn chế về đăng ký thành lập doanh nghiệp + Không tương thích giữa Luật doanh nghiệp và văn bản hướng dẫn thi hành: Không tương thích một số thuật ngữ về vốn công ty cổ phần; cùng một khái niệm, sử dụng thuật ngữ không thống nhất Nếu Điều 84, Luật doanh nghiệp có quy định về “cổ phần phổ thông được quyền chào bán”, thì Điều 92 lại đưa khái niệm “cổ phần được quyền chào bán” Trong đó cùng khái niệm này, Điều của Nghị định số: 102/2010/NĐ-CP, ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật doanh nghiệp lại sử dụng các thuật ngữ “cổ phần đã phát hành”, “cổ phần được quyền phát hành” Không tương thích về hồ sơ đăng thay đổi cổ đông sáng lập phạm vi nghĩa vụ góp vốn Điều 23 Nghị định 102/2010/NĐ-CP, ngày 01/10/2010 yêu cầu loại hồ sơ bao gồm: đề nghị đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập, bản sổ đăng ký cổ đông và danh sách cổ đông sáng lập sửa đổi, bổ sung; ở Điều 41 Nghị định 43/2010/NĐ-CP, ngày 15/4/2010 quy định về đăng ký doanh nghiệp lại yêu cầu hồ sơ bao gồm: thông báo thay đổi cổ đông sáng lập; quyết định và biên bản họp ĐHĐCĐ về thay đổi cổ đông sáng lập; danh sách cổ đông sáng lập sau đã thay đổi; hợp đồng chuyển nhượng cổ phần và các giấy tờ chứng thực việc hoàn tất chuyển nhượng; một số giấy tờ có liên quan khác Tương tự là sự khác biệt về hồ sơ đăng ký thay đổi thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn phạm vi nghĩa vụ góp vốn, theo Điều 18 tại Nghị định 102/2010/NĐ-CP và Điều 42 tại Nghị định 43/2010/NĐ-CP GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 24 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam + Vấn đề đăng ký kinh doanh: quan đăng ký kinh doanh thường lúng túng trước vấn đề sau: Khi giải quyết thủ tục Đăng ký kinh doanh, quan đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ; Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp sẽ được cấp có đủ 05 điều kiện theo Điều 24 Luật doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, thực tế chưa có cách hiểu thống nhất giữa các phòng đăng ký kinh doanh và giữa quan đăng ký kinh doanh với doanh nghiệp, các bên có liên về khái niệm hồ sơ “hồ sơ hợp lệ” Hậu quả là người thành lập doanh nghiệp có thể bị gây khó khăn bằng yêu cầu bổ sung, sửa đổi hồ sơ nhiều lần nhiều nội dung theo yêu cầu của quan có trách nhiệm Nhiều trường hợp doanh nghiệp yêu cầu đăng ký rất nhiều ngành nghề đăng ký kinh doanh; có trường hợp yêu cầu đăng ký đến hàng chục trăm ngành nghề khác nhau, doanh nghiệp chỉ thực sự kinh doanh một vài ngành nghề đã đăng ký Việc đăng ký nhiều ngành nghề vậy có thể ảnh hưởng đến việc sử dụng số liệu thống kê cho công tác quản lý Nhà nước Khó khăn cho doanh nghiệp việc phải giải mã hóa ngành nghề vì không phải cũng biết, đặc biệt đối với doanh nghiệp lần đầu thực hiện; tốn thời gian cho quan đăng ký kinh doanh hướng dẫn doanh nghiệp mã hóa ngành nghề đăng ký kinh doanh Các quan đăng ký kinh doanh khác cũng có thể ghi mã ngành khác đối với cùng một ngành nghề kinh doanh Việc đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện phát sinh một số khó khăn, lúng túng Doanh nghiệp thường cho rằng khó khăn để xin chứng nhận vốn pháp định vì không rõ quan có thẩm quyền cấp, trình tự, thủ tục và điều kiện tương ứng 3.2.2 Một số đề xuất hướng giải hoàn thiện Hình thành một khung pháp lý đảm bảo sự bình đẳng giữa các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế; Đây là vấn đề có ý nghĩa quan trọng nhất, bởi lẽ dù Luật doanh nghiệp nhà nước hết hiệu lực thi hành và các doanh nghiệp nhà nước hoạt động theo Luật doanh nghiệp, song, thực tế các doanh nghiệp nhà nước vẫn được hưởng ưu đãi đặc biệt sử dụng vốn, đất đai và không chịu áp lực cạnh tranh thị trường Vì vậy, cần quy định Luật doanh nghiệp sửa đổi hàng loạt vấn đề quan trọng như: quyền tiếp cận nguồn lực, trách nhiệm bảo toàn vốn chủ sở hữu, chấp nhận áp lực cạnh tranh của thị trường, xóa bỏ tình trạng biến độc quyền nhà nước thành độc quyền kinh doanh Trao thêm quyền cho những người góp vốn thành lập doanh nghiệp, việc cùng góp vốn để thành lập doanh nghiệp là tham gia với nguyên tắc “lời cùng ăn, lỗ cùng chịu” Vì vậy, những đồng sở hữu phải được quyền thỏa thuận về những vấn đề quản lý, điều hành doanh nghiệp Còn Luật chỉ quy định khung về những vấn đề đặc biệt quan trọng, chẳng hạn, tỷ lệ biểu quyết để thông qua nghị quyết của đại hội đồng cổ GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 25 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam đông/ hội đồng thành viên; sự phân cấp quyền quản lý giữa hội đồng quản trị/hội đồng thành viên với bộ máy điều hành; về sự hình thành và hoạt động của tập đoàn kinh tế… Những quy định cụ thể quản trị doanh nghiệp sẽ để những người góp vốn thỏa thuận và quy định điều lệ Không nên bắt buộc phải đăng ký ngành, nghề kinh doanh theo ngành kinh tế Việt Nam hiện mà hãy để cho người dân đăng ký ngành, nghề kinh doanh theo sự lựa chọn ngành, nghề để kinh doanh, trừ những ngành nghề mà pháp luật cấm; Cần hạn chế thời hạn góp vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn, có thể áp dụng thời hạn 90 ngày đối với công ty cổ phần, để tránh tình trạng lợi dụng kẽ hỡ “khai khống”, “khai ảo” vốn điều lệ Pháp luật cần phải có sự điều chỉnh lại vấn đề chủ thể có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp sau cho có sự thống nhất giữa Luật doanh nghiệp và Nghị định, để những tổ chức không có tư cách pháp nhân họ biết mình có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp hay không KẾT LUẬN Trong quá trình hội nhập kinh tế quốc tế, các nhà đầu tư nước cũng các nhà đầu tư nước ngoài quan tâm đến việc thành lập doanh nghiệp Khi ngày kinh tế giữ vai trò chủ đạo quyết định sự phát triển của một quốc gia thì việc thành lập doanh nghiệp cũng trở thành một những vấn đề được nhà nước chú trọng nhiều Quy định của pháp luật về thành lập doanh nghiệp ngày càng thuận lợi thì sẽ thu hút được nhiều doanh nghiệp thành lập và hoạt động thị trường bấy nhiêu Doanh nghiệp là một nguồn lực đem lại sự phát triển cho quốc gia, đóng góp một phần không nhỏ vào ngân sách Nhà nước, nhận thấy được tầm quan trọng của việc thành lập doanh nghiệp thị trường, các nhà làm luật ở Việt Nam đã không ngừng tìm ban hành những quy định ngày càng phù hợp, tạo chế quản lý chặt chẽ vấn đề thành lập doanh nghiệp cũng môi trường kinh doanh thuận lợi cho các nhà đầu tư Qua đó, chúng ta cần làm thế nào để các nhà doanh nghiệp đời đa dạng về số lượng và vững về chất lượng; Muốn đạt được điều đó chúng ta phải sở hữu một thủ tục đăng ký GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 26 Vấn đề pháp lý về đăng ký thành lập Doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam doanh nghiệp thật sự dễ dàng và nhanh chóng, đó thủ tục đăng ký doanh nghiệp đóng vị trí quan trọng cho sự nghiệp phát triển của một nền kinh tế Trong đề tài này, người viết với vai trò là người tìm hiểu những quy định của pháp luật, từ những tìm hiểu sở lý luận về vấn đề pháp lý đăng ký thành lập Doanh nghiệp qua đó đánh giá được tầm quan trọng của vấn đề này tình hình hiện Thông qua những quy định hiện hành, người viết đánh giá được một số mặt hạn chế, tồn tại và đưa hướng giải quyết cho những vấn đề mà mình đã phân tích, với niềm tin hệ thống pháp luật về vấn đề pháp lý đăng ký thành lập Doanh nghiệp ở Việt Nam ngày được hoàn thiện hơn./ GVHD: Cao Nhất Linh SVTH: Nguyễn Ngọc Châu 27 ... “bao gồm nội dung đăng ký kinh doanh đăng ký thuế loại hình doanh nghiệp thành lập theo quy định Luật doanh nghiệp Đăng ký doanh nghiệp bao gồm đăng ký doanh nghiệp đăng ký thay đổi nội dung đăng... quá 03 tháng trước ngày nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp 2.2.2 Nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp 2.2.2.1 Nội dung giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp - Giấy đề nghị đăng ký doanh... với công ty cổ phần; thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh 2.2.2.2 Nội dung Điều lệ Nội dung Điều lệ muốn nói lên một bản cam kết cho các thành viên về đăng ký, thành