Đang tải... (xem toàn văn)
Vở ghi môn Pháp luật trong hoạt động Kinh tế đối ngoại của FTU, người ghi gần như từng lời thầy Thuỷ đẹp trai thốt ra, toàn những lời vàng ngọc nhưng rất thấm thía. Mong các khoá sau học PLKTĐN vẫn được học với thầy Thuỷ đẹp trai hay cười :)))
PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG KINH TẾ ĐỐI NGOẠI Đào Xuân Thuỷ thuydx@ftu.edu.vn 0984129986 Chuyên cần: nghỉ buổi 2đ, muộn 1b 1đ, nghỉ tối đa 3b, phải làm btvn (ngày điểm danh, điểm danh cuối giờ) GK: kiểm tra GK – vấn đáp (buổi 9,10) – thứ CK: kiểm tra CK – trắc nghiệm (có tình xử lý) + khơng sử dụng tài liệu + sử dụng văn quy phạm pháp luật :v gk ck (chương ko thi mấy- câu) Vào lớp cần đeo thẻ BẮT BUỘC MANG: - Giáo trình pháp luật hoạt động ktđn (chủ biên –cô mơ; 2014) - Luật thương mại 2005 - Luật doanh nghiệp 2014 - Bộ luật dân 2015 - Công ước viên 1980 I CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN VỀ PLTHĐKTĐN Khái niệm chung Định nghĩa Pháp luật quy tắc xử nhà nước ban hành để điều chỉnh mối quan hệ xã hội (giữa người với người) đảm bảo thực sức mạnh cưỡng chế nhà nước Tam quyền (lập pháp – hành pháp – tư pháp) (Chỉ có tính cưỡng chế pháp luật, pháp luật bảo vệ quan hệ không phi pháp) Hoạt động kinh tế (hoạt động sinh lợi ích tính tiền) đối ngoại (có yếu tố nước ngồi) – trang 12 giáo trình – tập hợp, hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh mối quan hệ xã hội lphát sinh từ có liên quan đến hoạt động KTĐN Đặc điểm a Đối tượng điều chỉnh i Đa dạng phức tạp: hoạt động KTĐN bao gồm nhiều hoạt động khác nhau: mua bán HH, tài tiền tệ, Mỗi hoạt động lại đa dạng -> luật điều chỉnh chung rộng khắp HĐ kinh tế ii Chủ thể có địa vị pháp lý, quyền, nghĩa vụ trách nhiệm khác iii Hợp đồng công cụ pháp lý quan trọng để thực b Chủ thể i Cá nhân, pháp nhân, nhà nước ii Năng lực chủ thể khác nhau: luật quốc tịch luật nước sở quy định iii Các chủ thể gọi chung thương nhân c Nguồn luật điều chỉnh i Phức tạp đa dạng: điều ước quốc tế, luật quốc gia, tập quán quốc tế, hợp đồng mẫu ii Có nhiều luật có khả áp dụng -> đa dạng iii Cách áp dụng khác -> phức tạp II Những nguyên tắc (giáo trình – khơng thi) Những ngun tắc tư pháp quốc tế quy định Những nguyên tắc pháp luật quốc gia quy định CHƯƠNG 2: THƯƠNG NHÂN VÀ CÁC CÔNG TY THƯƠNG MẠI – CHỦ THỂ TRONG HOẠT ĐỘNG KTĐN I Thương nhân Khái niệm a Theo nước TBCN Pháp: “thương nhân người thực hành vi thương mại coi việc thực hành vi thương mại nghề nghiệp thường xuyên mình” -> civil law Mỹ: “Thương nhân người thực nghiệp vụ với hành hoá chủng loại định (hàng hoá) thực nghiệp vụ cách khác (dịch vụ) xét tính chất nghiệp vụ họ coi người có kiến thức kinh nghiệm đặc biệt nghiệp vụ hàng hoá đối tượng hợp đồng thương mại” -> common law Nhật Bản: “thương nhân người nhân danh thân tham gia giao dịch thương mại nhà kinh doanh” -> giao thoa civil common (các hệ thống luật giới: common law – anh mỹ-> án lệ, có hệ thống khung pháp luật; civil law –pháp đức-> văn quy phạm pháp luật chi tiết; (2 hệ thống phổ biến có nhiều thuộc địa) islams law -> hệ thống pháp luật phương tây quan trọng -> có nhiều tài nguyên Chinese law (gần giống civil law có tinh thần khác) Indian law (gần giống civil law có tinh thần khác) Hệ thống pháp luật XHCN (gần giống civil law có tinh thần khác) Africa law -> nên tìm hiểu thích) Thương nhân – gắn với hành vi thương mại + thực hành vi thương mại độc lập, thường xuyên nhân danh + thực hành vi thương mại cách thường xuyên coi nghề nghiệp (giám đốc ko phải thương nhân, cơng ty thương nhân) (văn phòng đại diện, chi nhánh, công ty -> tuỳ vào độc lập phụ thuộc vào công ty mẹ -> có luật dân năm 2015 -> vấn đáp) (phân biệt nghề việc làm; giống: tạo thu nhập; khác: nghề có kỹ cần có mà cần trau dồi theo thời gian) b Theo quan điểm luật thương mại VN Điều 17-LTM1997: - Cá nhân đủ 18 tuổi có lực hành vi dân đầy đủ - Pháp nhân - Tổ hợp tác - Hộ gia đình Luật TM 2005: Cá nhân + tổ chức kinh tế (thêm doanh nghiệp tư nhân) thành lập cách hợp pháp hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Một cá nhân thành thương nhân đảm bảo điều kiện: điều kiện thông thường: + lực pháp luật dân (khả cá nhân có quyền nghĩa vụ dân pháp luật trao cho- lực pháp luật với người, không bị hạn chế độ tuổi, giới tính, trừ pháp luật hạn chế trường hợp định) + lực hành vi dân (là khả cá nhân hành vi xác lập, thực quyền, nghĩa vụ dân sự: Chưa đủ tuổi – chưa có lực hành vi dân Từ đủ tuổi – bắt đầu có lực hành vi dân chưa đầy đủ Từ đủ 18 tuổi – có đầy đủ lực hành vi dân (Từ 6-15 – thực giao dịch phục vụ sinh hoạt hàng ngày phù hợp với nhu cầu thân, sau 15 tuổi – có khả tồn quyền định với tài sản thân trừ tài sản quyền sở hữu đất, ô tô xe máy, có khả lao động kiếm tiền, ) Năng lực hành vi dân phải tự bảo vệ, đánh lực hành vi dân phải chịu trách nhiệm, ng khác tác động làm k phải chịu trách nhiệm điều kiện nghề nghiệp: II + chứng chỉ, cấp điều kiện pháp luật quy định (ĐKKD, cấp, chứng chỉ) + tham gia hoạt động thương mại thường xuyên, độc lập Pháp nhân (được thành lập hợp pháp + có cấu tổ chức chặt chẽ + có tài sản đảm bảo thực giao dịch tài sản + nhân danh để giao dịch) (pháp nhân gồm: tổ chức kinh tế (tìm kiếm lợi ích kinh tế)+ tổ chức trị + tổ chức xã hội + ) *hộ gia đình (tổ chức kinh tế cá nhân hay pháp nhân) -> đại diện chủ hộ (trước đây), hộ gia đình tập hợp người có quan hệ thân thiết huyết thống, chế uỷ quyền cho Hiện làm việc theo chế cá nhân (thực giao dịch cần uỷ quyền thành viên gia đình), khơng phải chế hộ gia đình trước *tổ hợp tác (tổ chức kinh tế cá nhân hay pháp nhân) -> tương tự hộ gia đình, dùng chế cá nhân *1 nhóm hoạt động thương mại độc lập thường xuyên mà ko đăng ký kinh doanh (buôn bán rong, buôn bán vặt, buôn chuyến, đánh giày, bán vé số, sửa khoá, sửa chữa xe, ) -> không gọi thương nhân Quy chế thương nhân a Pháp lý: quy định quyền nghĩa vụ thương nhân pháp luật thừa nhận (tự kinh doanh, tự cạnh tranh, tự hợp đồng, ) b Xã hội: đăng ký vào sổ thương mại (đăng ký thương nhân) c Thuế: chế độ thuế dành cho thương nhân Các công ty thương mại nước tư Khái niệm chung công ty, công ty thương mại Các loại hình cơng ty thương mại chủ yếu nước TBCN a Công ty hợp danh: (xuất đầu tiên, nguy hiểm sở trách nhiệm vơ hạn khiến rủi ro khánh kiệt lớn) Là công ty thương mại thành lập hay nhiều người với (Nhiều người hợp danh – uy tín, danh tiếng, kinh nghiệm lại với nhau) Số lượng thành viên: >=2 (cá nhân, sau mở rộng -> thời kì đầu cá nhân, khơng có pháp nhân) Chế độ trách nhiệm: vơ hạn (các thành viên phải chịu khoản nợ tài tồn tài sản cơng ty mình, mang tiền cơng ty+ tiền cá nhân -> trả hết nợ thơi, trả khơng hết nợ ) Cơ sở thành lập: niềm tin thành viên (do thường thành viên gia đình, hay bạn bè thân quen thành lập) Hợp danh -> danh ko chuyển nhượng đc, tài sản chuyển nhượng -> người chết công ty tự giải tán Vốn điều lệ + vốn pháp định (do chế độ trách nhiệm vơ hạn) Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân (tại tài sản không tách biệt với cá nhân mà công nhận pháp nhân??) b Cơng ty giao vốn -> VN khơng có (xuất thứ 2, sau hợp danh) Được thành lập loại hội viên: hội viên quản trị (tham gia vào công ty với tư cách cá nhân) + hội viên góp vốn (khơng tham gia quản lý công ty) Cơ sở trách nhiệm: vô hạn (hội viên quản trị), hữu hạn (hội viên góp vốn) Cơ sở thành lập: hợp đồng, hoạt động tên thương mại thống Phân loại: giao vốn đơn giản (số lượng thành viên giao vốn ít) + giao vốn cổ phần (số lượng thành viên giao vốn nhiều hơn) Được công nhận pháp nhân (pháp) không công nhận Thuỵ sĩ Đức c Công ty cổ phần (công ty vô danh) (xuất cuối cùng, số lượng thành viên công ty lớn, huy động vốn từ thành phần) Như công ty cổ phần VN Khả huy động vốn từ thành phần xã hội Chế độ trách nhiệm: hữu hạn Tư cách pháp nhân: có d Cơng ty trách nhiệm hữu hạn (chỉ đơn thành viên góp vốn, xuất thứ -> rủi ro: quy mô thường bé, số lượng thành viên khơng lớn, mang tính chất gia đình, khả huy động vốn khơng cao) Chế độ trách nhiệm: hữu hạn III Có tư cách pháp nhân Được phép huy động vốn, phát hành chứng khốn Các cơng ty thương mại VN (TNHH cổ phần nhiều nhất) Các loại hình DN theo luật DN năm 2014 a) Công ty TNHH (Đ47-87 luật DN) Khái niệm: công ty TNHH doanh nghiệp thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khách DN theo phạm vi số vốn góp vào DN Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh (cty TNHH abc: abc tên riêng, tên riêng doanh nghiệp không phép trùng nhau, quy định từ Đ38-42) (tài sản thành viên đóng góp, sở tồn DN, Đặc điểm o Chế độ trách nhiệm: hữu hạn (ngồi ra: chế độ trách nhiệm vơ hạn chế độ trách nhiệm gắn với người – nhiều người hợp danh bắt đòi nợ người đấy, không cần chia theo tỷ lệ :)))) o Cở sở pháp lý hình thành: điều lệ (quy định điều 22) Chú ý: có loại sở(góp vốn, quyền, nghĩa vụ, góp lãi ntn ) hợp đồng: có người muốn tham gia phải thoả thuận lại HĐ -> ko tốt cho ổn định công ty: VN có hợp tác xã dùng hợp đồng, hợp đồng hợp tác kinh doanh (BBC) điều lệ: “hiến pháp” cơng ty o Vốn góp: vốn cơng ty thành viên góp vốn Vốn ban đầu thành viên góp vốn điều lệ Chú ý: loại vốn khác nhau: Vốn điều lệ: tổng giá trị tài sản thành viên góp cam kết góp lập công ty TNHH, công ty hợp danh; tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán đăng lý mua thành lập công ty cổ phần Vốn pháp định: vốn tối thiểu theo quy định pháp luật mà doanh nghiệp phải có thực lĩnh vực ngành nghề kinh doanh (các ngành có rủi ro cao, có ảnh hưởng lớn) -> đảm bảo an tồn -> khơng phải cơng ty cần phải có Các loại vốn tài o Tài sản góp vốn (điều 35, định giá điều 37): (có cách định giá tài sản: cổ đơng đồng trí – 100%, khơng trí phải nhờ tổ chức định giá độc lập – sau tổ chức định giá cần đa số cổ đông đồng ý) o Thời điểm góp vốn: 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đặng ký doanh nghiệp, góp xong nhận Giấy chứng nhận phần vốn góp Tài sản đăng ký quyền sở hữu: mang đến công ty giao cho công ty, lấy giấy chứng nhận Tài sản phải đăng ký quyền sở hữu (đất, tơ, ): hồn thành thủ tục chuyển quyền sở hữu cho cơng ty hồn thành nghĩa vụ góp vốn, lấy giấy chứng nhận o Chuyển nhượng vốn góp: (điều 53) Đầu tiên chào bán cho thành viên lại theo tỷ lệ tương đương phần vốn góp, chào bán điều kiện để chắn chào bán văn có ký nhận (tỷ lệ ->thi gk) Nếu thành viên công ty ko mua sau 30 ngày phép bán cho người ngồi, ko phép bán với giá thấp điều kiện chào với người công ty VD: công ty người A B C D D chào bán 100tr cho A B C, A B C ko mua sau 30 ngày chào ngồi cho E Nếu E yêu cầu 95 tr mua phải quay lại chào cho A B C với giá 95tr, sau 30 ngày ko mua đc chào cho E Chú ý: góp vốn vào cơng ty TNHH dễ rút khó luật cho rút vốn không đồng ý với định lớn công ty, khơng chuyển nhượng vốn Các thành viên có vốn góp hay bị chiếm dụng vốn o Tăng giảm vốn điều lệ: Tăng: tăng trường hợp: Thêm thành viên Góp thêm (mở rộng quy mô sản xuất) Giảm: Bớt thành viên (trong thời hạn 90 ngày khơng góp phần cam kết, vốn điều lệ công ty giảm) Các thành viên rút vốn (co gọn quy mô sản xuất) o Phân chia lợi nhuận: Khi nào: có lãi đảm bảo khoản nợ nghĩa vụ tài đến hạn Mức chia: tuỳ theo điều lệ công ty, điều lệ công ty khơng quy định chia theo tỷ lệ vốn góp o Cơ cấu tổ chức: loại thành viên cá nhân (cơ chế thủ trưởng định) Chủ tịch (cá nhân làm chủ) Tổng giám đốc/ Giám đốc (chủ tịch kiêm nhiệm) Kiểm sốt viên (nếu có) tổ chức người uỷ quyền Tổ chức Chủ tịch - đại diện (do tổ chức bầu) Giám đốc/ tổng giám đốc Ban kiểm soát nhiều người uỷ quyền Hội đồng thành viên Giámđốc/ tổng giámđốc Tổchức bankiểmsoát thành viên trở lên (tập thể hay cá nhân định) Hội đồng thành viên Tổng giámđốc/ Giámđốc Bankiểmsoát Tổng giám đốc / giám đốc o Cuộc họp hội đồng thành Chủ tịch viên: (chỉ quy trình chấp nhận) Ban kiểm soát Người triệu tập họp (điều 38) Chủ tịch Thành viên (nhóm thành viên) Tỷ lệ họp hợp pháp Lần 1: >= 65% tính vốn điều lệ Lần 2: (sau lần đầu 15 ngày): >=50% tính vốn điều lệ Lần (sau lần hai 10 ngày): >0 Thông qua: tỷ lệ biểu thông qua (tính tổng số vốn góp a b o người mua chịu trách nhiệm với quyền SHTT (điều 46 khoản 2) bên bán thực hoạt động sx theo dẫn người mua o TH lại bên bán chịu trách nhiệm + người mua: toán tiền hàng quyền ngừng toán tiền mua hàng (điều 51 luật TM) o bên bán lừa dối o hàng hoá diện tranh chấp o bên bán giao hàng ko phù hợp với HĐ HĐ cung ứng dịch vụ a Khái niệm & đặc điểm + hợp đồng mua bán dịch vụ + nằm mục đích sinh lợi (điều khoản LTM) + định tính + theo hiệp định thương mại dịch vụ GATS có 12 ngành dịch vụ 155 phân ngành dịch vụ (luật dân quy định cho vay 150% lãi suất người nhà nước) b Nghĩa vụ bên cung ứng dịch vụ + theo kết công việc: điều 79 LTM + theo nỗ lực khả cao nhất: điều 80 LTM *nên quy định dịch vụ chi tiết cụ thể tốt c Nghĩa vụ bên nhận cung ứng dịch vụ + tốn tiền + thiện chí, hợp tác HĐ mua bán HH qua sở giao dịch Khái niệm -mua bán HH qua SGDHH -hợp đồng mua bán HH qua SGDHH Hợp đồng quyền chọn, hợp đồng kỳ hạn (1 câu hỏi thi) CHƯƠNG 4: MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HH QUỐC TẾ I Khái quát hợp đồng MBHHQT HĐMBHHQT +Là HĐMBHH (điều khoản luật TM) +có yếu tố nước ngồi (tính chất quốc tế, nhân tố nước – chủ thể, nguồn luật, tiền, quan giải tranh chấp, đối tượng, quan giải tranh chấp) + yếu tố nước ngồi: (cơng ước lahaye 1964) o Các bên có trụ sở thương mại nước khác o HH đối tượng HĐ chuyển từ nước sang nước khác o Chào hàng vào chấp nhận chào hàng nước khác Công ước viên 1980: bên ký kết hợp đồng có trụ sở thương mại nước khác Việt nam 1989: o Quốc tịch khác (Anh, Mỹ: nơi đăng ký điều lệ quốc tịch; Pháp, Đức: nơi có trụ sở TM mang quốc tịch đó; VN: đăng ký điều lệ VN mang quốc tịch VN) -> dùng quốc tịch gây nhầm lẫn o HH di chuyển qua biên giới quốc gia o Đồng tiền toán ngoại tệ với bên 1997 Luật TM: HĐMBHHQT hợp đồng giao kết giữa: o thương nhân VN thương nhân nước (nếu thương nhân VN với thương nhân VN ko VN sao? Thương nhân nước với thương nhân nước ngoài? Luật TMVN 2005: mua bán HH quốc tế thực thơng qua hình thức: NK, XK, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập, chuyển -> chất di chuyển HH (5 khu hải quan đặc biệt: khu chế xuất, khu công nghệ cao, kho ngoại quan, cảng trung chuyển, kho bảo thuế) HH tạm nhập tái xuất: dệt may, linh kiện điện tử, da giầy Tạm xuất tái nhập: trưng bày sản phẩm mẫu hội chợ nước ngoài, Đặc điểm II hợp đồng song vụ (hai bên có nghĩa vụ), có bồi hồn, hợp đồng ước hẹn bên có thường trụ sở thương mại đặt nước khác HH chuyển qua biên giới Đồng tiền ngoại tệ bên Luật điều chỉnh phức tạp đa dạng Tranh chấp phát sinh quan đứng xét xử toàn án trọng tài quốc tế Nguồn luật điều chỉnh HĐMBHHQT (điều khoản luật DS) Điều ước quốc tế thương mại: văn kiện pháp lý giao kết hay nhiều quốc gia a Các ĐUQT gían tiếp điều chỉnh - Chung, nguyên tắc, tảng (hiệp định thương mại tự VN-hoa kì ) b Trực tiếp - Đặc thù (cơng ước viên, Hamburg, ) Khi quốc gia có tham gia ký kết ĐƯQT sử dụng Các bên thoả thuận, thống dẫn chiếu sử dụng điều ước quốc tế hợp đồng Luật quốc gia: +áp dụng trích dẫn hợp đồng, điều ước quốc tế dẫn chiếu đến, hay quan giải tranh chấp định sử dụng luật quốc gia để giải tranh chấp; thoả thuận hay thoả thuận hành vi + cách áp dụng: Áo dụng luật chun biệt Khơng có áp dụng luật trực tiếp liên quan Áp dụng nguyên lý chung hợp đồng luật dân Tập quán thương mại quốc tế: bổ sung, giải thích làm rõ cho ý định bên + thói quen phổ biến nhiều nước áp dụng áp dụng thường xun có tính ổn định + thói quen vấn đề, địa phương, quốc gia hay khu vực; + thói quen có nơi dung cụ thể, rõ ràng, dựa vào xác định quyền nghĩa vụ bên + áp dụng: Các bên thoả thuận cụ thể hợp đồng sau ký kết hợp đồng Được quy định ĐƯQT Các bên ko thoả thuận vấn đề tranh chấp, ĐUQT liên quan luật quốc gia dẫn chiều không quy định quy định không đầy đủ vấn đề tranh chấp, vấn đề cần điều chỉnh + giá trị tập quán thương mại: Có thể sửa tập quán thương mại cho phù hợp với điều kiện bên Nên áp dụng tập quán kèm theo luật quốc gia điều ước quốc tế Bổ sung cho nguồn luật Hợp đồng mẫu Án lệ III Xung đột pháp luật HĐMBHHQT (ko thi, ko học) Khái niệm Các mặt biểu Những quy phạm xung đột thường áp dụng ngoại thương IV Ký kết HĐ Điều kiện hiệu lực HĐMBHHQT a Chủ thể ký kết HĐ phải hợp pháp + có đủ tư cách pháp lý + người trực tiếp thực giao dịch phải có đủ thẩm quyền để ký kết b Hình thức HĐ phải hợp pháp + công ước Viên (điều 11): mở hình thức HĐ, xác lập cách nào, miễn chứng minh đc + thơng thường hình thức: Lời nói (giá trị nhỏ, luật Vn ko quy định cụ thể giá trị nhỏ) Hành vi (giơ bảng đấu giá, giao hàng, mở LC, ) Văn o Thường: VB thể ý chí bên, ko có nhiều quy định hình thức, theo bên thể chấp nhận việc cầm, nắm, giữ văn (vé xe, vé xem phim, vé xe buýt, ) o Đặc biệt: có nhiều yêu cầu hình thức (chữ ký, dấu, xác nhận quan có thẩm quyền, ) Tương đương văn bản: email, điện tín, điện báo telex, fax, (điều khoản 15 luật TM) + hình thức hợp đồg điều kiện hiệu lực pháp luật có quy định VD: hợp đồng chuyển nhượng đất đai cần phải có chứng thực quan có thẩm quyền c Nội dung mục đích HĐ phải hợp pháp + nội dung mục đích HĐ không trái với pháp luật ko trái với đạo đức XH + đối tượng hợp đồng ko bị cấm kinh doanh (nghị định 59/2006 quy định HH, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện- nước; nghị định 187/2013 quy định vấn đề thương mại mua bán HH quốc tế) + nội dung hợp đồng phải có điều khoản chủ yếu + điều khoản chủ yếu (luật TM, Công ước Viên ) + điều khoản tuỳ nghi: không trái pháp luật đạo đức xã hội (theo công ước viên càn đièu khoản chủ yếu?) d Hợp đồng phải ký kết sở nguyên tắc tự nguyện: nhầm lẫn, lừa dối, đe doạ + điều 126 Luật DS Một bên làm cho bên nhầm lẫn bên bị nhầm lẫn có quyền nhờ tồ án tun bố vơ hiệu Bên nhầm lẫn tự lỗi (khơng đọc kĩ hợp đồng, ko kiểm tra HĐ, tự uống rượu để say ) -> phải tự chịu trách nhiệm cho hành vi Lỗi bên -> tự thoả thuận với nhau, ko bên chịu trách nhiệm + điều 127 luật DS Giao kết HĐMBHHQT a Phương thức ký kết trực tiếp HĐ có hiệu lực bên cuối ký vào hợp đồng theo thời hạn mà bên thoả thuận HĐ bên trực tiếp gặp lẫn b Phương thức ký kết gián tiếp + Hai bên thơng qua hình thức chào hàng chấp nhận chào hàng (ko gặp gỡ nhau) để tạo hợp đồng + điều kiện chào hàng chấp nhận điều kiện giao kết hợp đồng theo PLVN Phải có đủ điều khoản chủ yếu HĐ Phải có thời giạn hiệu lực định (một mốc thơi gian cụ thể, khoảng thời gian cụ thể, khơng có quy định tính thời hạn hợp lý) (thời hạn hợp lý thường quan thứ giải tranh chấp xác định, thường phụ thuộc vào chủng loại hàng hoá, khoảng cách bên, phương thức truyền tin, ) Phải gửi tới số người định V VI Người đề nghị khơng thu hồi huỷ đề nghị (có rút huỷ chào hàng hay ko theo PLVN công ước Viên -> thi gk) Nếu chào hàng có đầy đủ điều kiện tạo ràng buộc mặt pháp lý Người chào hàng bị ràng buộc phải có trách nhiệm thời hạn chào hàng người chào hàng đồng ý phải giao kết hợp đồng thực hợp đồng (khơng chào hàng tự chào hàng cố định nữa, loại quảng cáo biển báo lời mời chào hàng, chào hàng phải hướng tới chủ thể cụ thể ràng buộc bên) + điều kiện chấp nhận chào hàng: Phải gửi chấp nhận thời gian hiệu lực Nội dung trả lời: o Không đồng ý -> ko có HĐ o Đồng ý Đồng ý tồn -> PLVN: có HĐ; Cơng ước Viên: có HĐ Đồng ý có sửa đổi -> PLVN: ko có HĐ; công ước viên: thay đổi -> ko có HĐ; bổ sung số điều khoản khác -> có HĐ Im lặng: tuỳ theo tập quán, hay thói quen (ko quy định im lặng đồng ý -> vi phạm nguyên tắc tự nguyện) Về nguyên tắc chung, im lặng từ chối Những điều khoản chủ yếu HĐMBHHQT Tên đại bên Điều khoản tên hàng Điều khoản số lượng Điều khoản phẩm chất Điều khoản giá phương thức toán Điều khoản thời hạn, địa điểm điều kiện giao hàng Luật áp dụng Giải tranh chấp Chấp hành Nguyên tắc chấp hành HĐMBHHQT + chấp hành (đối tượng, số lương, chủng loại thoả thuận khác) + chấp hành trung thực, theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, đảm bảo tin cậy lẫn + không xâm phạm đến lợi ích Nhà nước, lợi ích cơng cộng, lợi ích hợp pháp khác Trách nhiệm vi phạm HĐMBHHQT (thi ck) Quyền: quyền chủ thể để thực hành vi theo quy định pháp luật -> thực tuỳ theo ý Nghĩa vụ: bắt buộc phải thực Trách nhiệm: a có nghĩa vụ mà ko thực nghĩa vụ a phải chịu trách nhiệm (trách nhiệm xuất ko thực nghĩa vụ) 2.1 Các cấu thành trách nhiệm (Các yếu tố cấu thành trách nhiệm) + có hành vi vi phạm hợp đồng (bên bị vi phạm cần gửi khiếu nại cho bên vi phạm để thơng báo việc có hành vi vi phạm hợp đồng + minh chứng vi phạm) có hành vi vi phạm pháp luật (dân sự) + có thiệt hại thực tế (liệt kê thiệt hại thực tế + minh chứng thiệt hại (hợp đồng, hoá đơn, phiếu thu, chứng từ, ) + số tiền thiệt hại) + có mối quan hệ nhân hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại thực tế (chỉ đòi chi phí có tính nhân trực tiếp, chứng minh ko xảy vi phạm có xảy thiệt hại ko) + có lỗi bên vi phạm: “lỗi suy đốn” (ngun tắc suy đốn lỗi: bên có hành vi vi phạm bị suy đốn có lỗi, khơng phải chứng minh -> người vi phạm muốn trách nhiệm cần phải chứng minh ko có lỗi cách rơi vào trường hợp miễn trách) VD1: A hộ gia đình gửi vào viện tâm thần B người C bị thần kinh A đóng tiền cho B quản lý anh C Trong trình quản lý, anh C bị xô xát với người viện tâm thần C bị đánh chết Vậy B có phát sinh trách nhiệm chết C ko? A có quyền đòi từ B? + phí mai táng + phí tinh thần VD2: A đâm xe vào B làm B bị gãy chân, đồng thời hỏng xe B đòi tiền gì? (nguồn nguy hiểm cao độ: bên có nguồn nguy hiểm cao hơn, mà bên ko có lỗi bên có nguồn nguy hiểm cao phải đền) - cần xem xét chi phí liên quan đến lỗi vi phạm + viện phí (hố đơn): + tiền sửa xe + tiền thuốc + tinh thần (theo luật DS 2014 đòi đc tối đa 30 tháng lương tối thiểu) -> định giá sở tự thoả thuận bên (ở VN) + lương nghỉ làm (chi phí hội, theo HĐ lao động thời gian nghỉ) -> đòi + chăm sóc viên -> VN ko đòi được, chi phí liên quan đến chăm sóc nằm viện phí Nếu Pháp đòi đc chi phí hội chăm sóc viên VD3: doanh nghiệp A (bán xi măng) giao chậm hàng tháng cho doanh nghiệp B (xây dựng) làm B phát sinh thiệt hại + phạt chậm tiến độ: 10 tr + lương công nhân: + chi phí bảo quản nguyên vật liệu khác + uy tín (ko đòi đc ko định lượng hay khó chứng minh, kinh doanh thương mại theo PLVN ko đòi đc thiệt hại mặt uy tín, đòi thiệt hại cụ thể) + chi phí quản lý doanh nghiệp (dù ko chậm phải chịu chi phí -> ko đòi đc) + chi phí khấu hao (dù ko chậm phải chịu chi phí -> ko đòi đc) 2.2 Các trường hợp miễn trách TH miễn trách: trường hợp hợp đồng pháp luật quy định, mà gặp phải dẫn đến vi phạm hợp đồng bên vi phạm miễn trách Các TH miễn trách (Đ294 luật TM) o Xảy TH mà bên thoả thuận o Xảy kiện bất khả kháng (Đ2 pháp lệnh trọng tài thương mại 2003, Đ117 luật HĐ Trung Quốc, Đ7.1.7 PICC): khách quan, nằm ngồi khả kiểm sốt, dự đốn bên mà bên ko thể vượt qua xảy o Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên (lỗi trái chủ) o Do thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên khơng thể biết vào thời điểm giao kết hợp đồng o Khi xảy truòng hợp miễn trách mà bên thoả thuận 2.3 Chế độ trách nhiệm vi phạm HĐMBHHQT Buộc thực hợp đồng (Đ297)(chế tài thực thực sự)-> hướng tới việc thực mục đích HĐ Có quy định hầu hết luật Chế tài ko cần quy định trước hợp đồng, xảy vi phạm áp dụng chế tài o B1: bên bị vi phạm yêu cầu bên thực hợp đồng o B2: sử dụng, áp dụng biện pháp khác để HĐ thực hiện, chi phí phát sinh bên vi phạm gánh chịu o VD: Bán ko giao hàng -> b1: yêu cầu phải giao hàng, ko -> b2: mua hàng người khác với chi phí chênh lệch bên bán chịu Giao hàng thiếu -> yêu cầu giao đủ hàng -> mua hàng nhà cung cấp khác chi phí bên chịu Giao hàng chất lượng -> yêu cầu sửa chữa hàng -> tự sữa chữa, chi phí chênh bên vi phạm chịu Người mua ko toán -> yêu cầu tốn -> đòi bảo lãnh Người mua ko nhận hàng ->yêu cầu nhận hàng -> bán cho người khác, chi phí chênh lệch người vi phạm chịu Phạt vi phạm (Đ300 LTM, Đ422 BLDS) -> ko phải luật nước có (cơng ước viên k có), chất loại bồi thường thiệt hại ước tính trước -> áp dụng cho trường hợp: HĐ có quy định, luật áp dụng HĐ có quy định Chế tài có khả đồng thời áp dụng chế tài khác (theo PL VN phải quy định HĐ áp dụng) Đặc điểm: + không cần chứng minh cấu thành trách nhiệm vi phạm -> cần có vi phạm -> suy đoán lỗi -> phạt ko phải chứng minh thiệt hại + thường dùng cho nghĩa vụ khó chứng minh thiệt hại (giao chậm, tốn chậm, chuyển chứng từ chậm ) + mức phạt tối đa kinh doanh thương mại: 8% phần hợp đồng bị vi phạm (dân sự: ko quy định mức phạt) + cách phạt: phạt nghĩa vụ; phạt toàn HĐ Buộc bồi thường thiệt hại (Đ302 LTM): lãi suất chậm trả (Đ306 LTM, 305 BLDS) -> tất luật có Chứng minh thiệt hại đến đâu đòi bồi thường đến đó, khơng chứng minh khơng đòi Các loại thiệt hại có khả đòi được: vật chất + thực tế+ trực tiếp phát sinh từ hành vi vi phạm Chế tài có khả đồng thời áp dụng chế tài khác Chứng minh: + giảm sút giá trị tài sản + chi phí bỏ để khắc phục thiệt hại + Lãi hưởng -> phải chứng minh tính chắn khoản lãi Tạm ngưng thực hợp đồng (Đ308 LTM) -> tuỳ quốc gia Luật VN, áp dụng quy định HĐ vi phạm HĐ (vi phạm vi phạm HĐ bên gât thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt mục đích việc giao kết hợp đồng) Đình thực HĐ (Đ310 LTM) -> tuỳ quốc gia Luật VN tạm ngưng Huỷ hợp đồng (Đ312 LTM): lưu ý Đ313 LTM, Đ73 Công ước Viên) Luật VN tạm ngưng đình Cơng ước Viên áp dụng có vi phạm khơng giao hàng khơng tốn thời gian gia hạn (vi phạm – Đ25 CUV) -> quy định điều khoản tên hàng HĐ, nên quy định thêm hàng dùng để làm Các biện pháp khác bên thoả thuận *BTVN: điều kiện áp dụng theo cuv LTM? -> có trừ điểm Cưỡng chế thi hành chế tài HĐMBHHQT CHƯƠNG 5: MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG CHUYÊN CHỞ HÀNH HOÀ XNK BẰNG ĐƯỜNG BIỂN I Khái quát chung Khái niệm: HĐCCHHXNK đường biển thoải thuận ký kết người chuyên chờ người thuê chở, theo người chuyên chở có nghĩa vụ dùng tàu biển để chở hàng từ cảng đến cảng khác nhằm thu tiền cước người thuê chở trả (HH: động sản) II Hợp đồng thuê tàu chợ (HĐ vận chuyển theo chứng từ vận chuyển) Luật điều chính: + cơng ước quốc tế trách nhiệm người chuyên chở HH a phạm vi trách nhiệm + khơng gian (Bruxen: móc cẩu – móc cẩu; hamburg: kho – kho; việt nam: từ móc cẩu -> kho) + thời gian (Bruxen: năm, hamburg: năm, Vn: năm) b giới han trách nhiệm bồi thường người chuyên chở (giáo trình) c Các miễn trách: (Đ78 BLHHVN 2005) + lỗi thuyền trưởng, thuyền viên, hoa tiêu hàng hải người làm công vận chuyển việc điều khiển quản trị tàu + hoả hoạn không người vận chyển gây + thiên tai +chiến tranh + hành động xâm phạm trật tự an tồn cơng cộng mà thân người vận chuyển ko gây + khác III Hợp đồng thuê tàu chuyến Khái niệm luật điều chỉnh: + luật quốc gia + tập quán hàng hải quốc tế + án lệ + hợp đồng mẫu: sử dụng phổ biến hàng hải quốc tế Đàm phán ký kết hợp đồng + chủ thể HĐ + Đk tàu + Đk cảng bốc dỡ + thời gian bốc dỡ + điều kiện hàng hoá + đk thưởng phạt bốc dỡ + đk cước, phí + đk trách nhiệm người chuyên chở với hàng hoá nghĩa vụ bên hợp đồng thuê chuyến a Người chuyên chở: + liên quan đến tàu + liên quan đến hàng: bốc, san xếp, bảo quản dỡ hàng + liên quan đến vận đơn + liên quan đến hành trình b người thuê chở + cung cấp hàng: loại hàng, số lượng, trọng lượng, thời gian + bốc dỡ, san xếp hàng + trả cước phí tàu chở hàng huỷ bỏ hành trình nghĩa vụ bên a Khái niệm: việc tàu chở hàng biển không may gặp cố, tai nạn ko đưa hàng đến cảng đích mà tuyên bố huỷ bỏ hành trình b điều kiện tàu huỷ bỏ hành trình: chiến tranh hàng bị cấm cảng bị phong toả c nghĩa vụ bên tàu huỷ bỏ hành trình d hậu CHƯƠNG 6: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG NGOẠI THƯƠNG I Thương lượng bên Khái quát chung Tranh chấp: mâu thuẫn, bất đồng bên biểu muốn đòi lại quyền lợi Khái niệm đặc điểm +Thương lượng việc bên đương trao đổi, đấu tranh, nhân nhượng thoả thuận giải tranh chấp Kết việc thương lượng tranh chấp giải khơng +Phương thức thương lượng: trực tiếp (biên làm việc ghi rõ ngày tháng năm) gián tiếp – khiếu nại (thư khiếu nại trả lời thư khiếu nại) + Ưu điểm: chi phí thời gian nhanh chóng thủ tục đơn giản giữ mối quan hệ bên giữ bí mật cho bên + Nhược điểm: ko mang tính tài phán phụ thuộc vào thiện chí bên Ý nghĩa người khiếu nại + ko làm cản trở phương thức giải tranh chấp + khiếu nại kịp thời đòi quyền lợi kịp thời + thủ tục bắt buộc quy định hợp đồng, ko thực làm bên quyền lợi khởi kiện + luật Tm 2005: khiếu nại tuỳ chọn, luật Tm97: khiếu nại bắt buộc Các yêu cầu bản: + xác định người bị khiếu nại + đủ hồ sơ khiếu nại: đơn khiếu nại + chứng từ làm chứng Đơn khiếu nại o Hình thức: văn phải ghi rõ tiêu đề đơn khiếu nại o Về nội dung: luật nước ta khơng quy định cụ thể, nhìn chung nước quy định phải có nội dung tối thiểu theo quy định pháp luật Tên, địa bên Số hiệu HĐ Nội dung khiếu nại: khiếu nại việc j Yêu sách cụ thể người bán + đảm bảo thời hạn khiếu nại: hợp đồng quy định luật áp dụng quy định (điều 318 luật TM) + phải có nghệ thuật khiếu nại II Hoà giải (ko thi) III Đi kiện (khởi kiện) Những lưu ý kiện a Hồ sơ kiện: đơn kiện + chứng từ b Thời hiệu khỏi kiện: năm kể từ ngày quyền lợi ích bị xâm phạm (dân sự: năm) c Luật áp dụng: luật hình thức + luật nội dung (giáo trình) d Khởi kiện: tồ án + trọng tài Không phép chọn phương thức trọng tài án lúc Tuỳ vào giá trị tranh chấp nên chọn trọng tài hay án Trọng tài Tồ án Chi phí Khoảng gần 11 triệu, có thêm Án phí: 2.000.000 ưu đãi (gián ngạch 400 tr) kinh doanh thương mại tính % theo giá trị tranh chấp Thời gian Nhanh hơn, xử lần -> có giá Lâu hơn, xử nhiều lần qua trị chung thẩm, thời gian địa nhiều cấp khác (có điểm ngơn ngữ xử thoả yếu tố nước lên thuận án ND tỉnh, thành phố), thời gian xử hành Lựa chọn Được phép chọn trọng tài viên Không phép chọn người xét thẩm phán xử Cưỡng Trong nước: tính cưỡng chế Trong nước: tính cưỡng chế chế nhau, dùng chung quan nhau, dùng chung thi hành án quan thi hành án Nước ngoài: trọng tài tính Nước ngồi: tính cưỡng chế cưỡng chế cao (cơng ước new thấp, cương chế york 1958 có 135 quốc gia bên có hiệp định thành viên) tương trợ tư pháp Thẩm + loại vụ việc: vụ việc có yếu tố + loại vụ việc: nhiều loại vụ quyền xét thương mại (chỉ cần bên có việc khác (kinh doanh, xử yếu tố thương mại) dân sự, hành chính, + tranh chấp nước hay nhân, ) quốc tế: phải có thoả thuận + tranh chấp nước: trọng tài trao tồ có thẩm quyền đương thẩm quyền cho trọng tài nhiên + ý thoả thuận trọng tài + tranh chấp nước ngồi: vơ hiệu (điều 18 luật trọng tài thương mại 2010) Bí mật Bí mật phải có thoả thuận trao thẩm quyền cho án, điều ước quốc tế hay quy tắc dẫn chiếu đến Công khai Thi ck: trắc nghiệm + tự luận tình chương HĐMBHHQT Lý thuyết giảm dần: chương 2, chương 4-> chương 6,3 (Chương 5: câu, chương 1: câu, chương 7: câu hỏi nằm phần hình thức đầu tư trực tiếp hay gián tiếp) ... nhân danh để giao dịch) (pháp nhân gồm: tổ chức kinh tế (tìm kiếm lợi ích kinh tế) + tổ chức trị + tổ chức xã hội + ) *hộ gia đình (tổ chức kinh tế khơng phải cá nhân hay pháp nhân) -> đại diện... thống luật giới: common law – anh mỹ-> án lệ, có hệ thống khung pháp luật; civil law pháp đức-> văn quy phạm pháp luật chi tiết; (2 hệ thống phổ biến có nhiều thuộc địa) islams law -> hệ thống pháp. .. tốt nghiệp ĐHNT, có kinh nghiệm quản lý năm nhiều kinh nghiệm lĩnh vực (điều 35) (lý thuyết: đc, thực tế: nên thuê quản lý tài sản khó định giá) + trở thành thành viên cơng ty + TS góp vốn: kinh