TỔNG QUAN VỀ HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CHÂU ÂU LỤC ĐỊA

GIỚI THIỆU CHUNG 1. Tên gọi Hệ thống pháp luật châu Âu lục địa hệ thống pháp luật lớn nhất thế giới, được xây dựng trên nền tảng di sản của Luật La Mã (ius civile), phát triển ở các nước Pháp, Đức và một số nước lục địa Châu Âu. Trong đó pháp luật của Pháp, Đức là quan trọng nhất và có ảnh hưởng lớn tới pháp luật của các nước khác trong hệ thống pháp luật này. Ngày nay, tên gọi của hệ thống pháp luật này rất đa dạng như Hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa, Hệ thống pháp luật La Mã - Đức, Hệ thống pháp luật Pháp - Đức, Hệ thống pháp luật Civil law, Hệ thống pháp luật thành văn, Hệ thống pháp luật dân luật, Hệ thống pháp luật bắt nguồn từ Luật La Mã. Thuật ngữ Civil Law trong luật học có hai nghĩa phổ biến. Thứ nhất, Civil law là tên gọi của hệ thống pháp luật châu Âu lục địa (còn gọi là hệ thống pháp luật La Mã – Đức), là hệ thống pháp luật lớn nhất trên thế giới mà nền tảng là luật La Mã cổ đại. Thứ hai, Civil law còn có nghĩa là luật dân sự - ngành luật điều chỉnh các quan hệ tài sản và nhân thân giữa các cá nhân, thuộc lĩnh vực luật tư, điều chỉnh quan hệ giữa tư nhân với tư nhân. Trong lĩnh vực luật so sánh, Civil law được hiểu theo nghĩa thứ nhất là hệ thống pháp luật lớn nhất trên thế giới mà nền tảng của nó là luật La Mã cổ đại. 2. Phân nhóm Đóng góp vào sự phát triển của hệ thống pháp luật này là nhiều trường phái pháp luật trong đó có: trường phái pháp luật lịch sử (một nhánh trong đó là trường phái pháp điển hóa hiện đại, thế kỷ XVI ở Đức), trường phái nhân văn thế kỷ XVI ở Pháp mong muốn phục hồi nguyên bản Luật La Mã, trường phái pháp luật tự nhiên thế kỷ XVII, XVIII nhấn mạnh đến quyền tự nhiên, trường phái luật học sư (glossators), trường phái hậu luật học sư (post-glossators). Các học giả luật so sánh cho rằng hệ thống Civil law phải được chia nhỏ thành 3 nhóm khác nhau: Civil Law của Pháp: bao gồm Pháp, Tây Ban Nha, và những nước thuộc địa cũ của Pháp; Civil Law của Đức: bao gồm Đức, Áo, Thụy Sĩ, Hy Lạp, Nhật Bản, Hàn Quốc và Cộng hòa Trung Hoa. Civil Law của những nước Bắc Âu: bao gồm Đan Mạch, Thụy Điển, Phần Lan, Na Uy và Ailen.

ĐỀ TÀI THẢO LUẬN SỐ 3

PHÂN TÍCH TỔNG QUAN VỀ HỆ THỐNG

PHÁP LUẬT CHÂU ÂU LỤC ĐỊA

I GIỚI THIỆU CHUNG

1 Tên gọi

Hệ thống pháp luật châu Âu lục địa hệ thống pháp luật lớn nhất thế giới, được xâydựng trên nền tảng di sản của Luật La Mã (ius civile), phát triển ở các nước Pháp, Đức

và một số nước lục địa Châu Âu Trong đó pháp luật của Pháp, Đức là quan trọng nhất

và có ảnh hưởng lớn tới pháp luật của các nước khác trong hệ thống pháp luật này

Ngày nay, tên gọi của hệ thống pháp luật này rất đa dạng như Hệ thống pháp luật

Châu Âu lục địa, Hệ thống pháp luật La Mã - Đức, Hệ thống pháp luật Pháp - Đức,

Hệ thống pháp luật Civil law, Hệ thống pháp luật thành văn, Hệ thống pháp luật dân luật, Hệ thống pháp luật bắt nguồn từ Luật La Mã

Thuật ngữ Civil Law trong luật học có hai nghĩa phổ biến Thứ nhất, Civil law là têngọi của hệ thống pháp luật châu Âu lục địa (còn gọi là hệ thống pháp luật La Mã – Đức),

là hệ thống pháp luật lớn nhất trên thế giới mà nền tảng là luật La Mã cổ đại Thứ hai,Civil law còn có nghĩa là luật dân sự - ngành luật điều chỉnh các quan hệ tài sản và nhânthân giữa các cá nhân, thuộc lĩnh vực luật tư, điều chỉnh quan hệ giữa tư nhân với tưnhân Trong lĩnh vực luật so sánh, Civil law được hiểu theo nghĩa thứ nhất là hệ thốngpháp luật lớn nhất trên thế giới mà nền tảng của nó là luật La Mã cổ đại

2 Phân nhóm

Đóng góp vào sự phát triển của hệ thống pháp luật này là nhiều trường phái pháp luậttrong đó có: trường phái pháp luật lịch sử (một nhánh trong đó là trường phái pháp điểnhóa hiện đại, thế kỷ XVI ở Đức), trường phái nhân văn thế kỷ XVI ở Pháp mong muốnphục hồi nguyên bản Luật La Mã, trường phái pháp luật tự nhiên thế kỷ XVII, XVIIInhấn mạnh đến quyền tự nhiên, trường phái luật học sư (glossators), trường phái hậu luậthọc sư (post-glossators) Các học giả luật so sánh cho rằng hệ thống Civil law phải đượcchia nhỏ thành 3 nhóm khác nhau:

Civil Law của Pháp: bao gồm Pháp, Tây Ban Nha, và những nước thuộc địa cũ của

Pháp;

Civil Law của Đức: bao gồm Đức, Áo, Thụy Sĩ, Hy Lạp, Nhật Bản, Hàn Quốc và

Cộng hòa Trung Hoa

Civil Law của những nước Bắc Âu: bao gồm Đan Mạch, Thụy Điển, Phần Lan, Na

Uy và Ailen

3 Phân bố

Civil claw tồn tại ở các nước lục địa châu Âu như Pháp, Đức, Italia, Tây Ban Nha,

Bồ Đào Nha, Đức, Áo, Bỉ, Lúc-xăm-bua, Hà Lan, Thụy Sỹ, Scotland Nhiều quốc giaTây Âu như Pháp, Bỉ, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, Hà Lan, Italia có nhiều thuộc địa ởcác châu lục khác nên dòng họ pháp luật civil law đã có điều kiện thuận lợi để phát triểnsang các châu lục khác Do đó, có thể nói, sự phát triển cũng như ảnh hưởng của phápluật châu Âu lục địa là do quá trình thuộc địa hóa

Tại châu Phi: pháp luật châu Âu lục địa phổ biến là do trước khi người Tây Âu đô

hộ những nước này không có hệ thống pháp luật phát triển nên họ dễ dàng tiếp nhậnpháp luật của người đô hộ Một số nước khác thuộc Liên hiệp Anh nhưng vẫn chịu ảnhhưởng của hệ thống pháp luật này như Mavriky và quần đảo Ceishell Ngoài ra Bắc phicũng chịu ảnh hưởng do tiếp nhận tiếp nhận các đạo luật của Pháp hoặc Ý

Tại châu Mỹ: những thuộc địa của Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, Pháp và Hà Lan lànhững vùng lãnh thổ đã tiếp nhận các chế định pháp luật thuộc dòng họ Civil law và xâydựng theo hình mẫu của châu Âu Một số khu vực thuộc lãnh thổ như bang Luisiana của

Mỹ, bang Quebek của Canada, Pueto-Rico vẫn còn tồn tại một phần hệ thống pháp luậtchâu Âu lục địa

Tại châu Á: khu vực Trung Đông (Thổ Nhĩ Kì, Ai Cập, Iraq, Israel, Jordanie, Kowei)pháp luật châu Âu lục địa được cấy ghép xen kẽ với pháp luật Hồi giáo tạo nên hệ thốngpháp luật pha trộn Các nước vùng Viễn Đông như Trung Quốc, Lào, Campuchia, ViệtNam, Nhật Bản chịu ảnh hưởng sâu sắc trong lĩnh vực công pháp và tư pháp Chịu ảnhhưởng không những các học thuyết, các tư tưởng pháp luật mà còn chịu ảnh hưởng cácchế định pháp luật như hợp đồng, thừa kế, sở hữu, pháp nhân, chính phủ, hệ thống tòa

án, bộ luật hình sự, thương mại,…

4 Sự hình thành và phát triển của hệ thống Civil law

Quá trình hình thành và phát triển của dòng họ Civil law bao gồm 3 giai đoạn: giaiđoạn pháp luật tập quán trước thế kỷ XIII, giai đoạn phát triển của pháp luật thành văn

thế kỷ XIII đến cuối thế kỷ XVIII, giai đoạn hoàn thiện hệ thống pháp luật thống nhấtbằng pháp điển hóa pháp luật đầu thế kỷ XIX đến nay.

4.1 Giai đoạn pháp luật tập quán trước thế kỷ XIII

Ở giai đoạn này, các tập quán địa phương chiếm ưu thế trên khắp châu Âu lục địa, cóthể kể đến như các luật tập quán của Pháp, Đức, của các dân tộc Slavian và nổi bật nhất

là Bộ luật 12 bảng của người La Mã Luật La Mã có ảnh hưởng bao trùm lên châu Âu,đặc biệt dưới thời hoàng đế Justinian, ông đã ra lệnh hệ thống hóa và củng cố pháp luật

La Mã Kết quả tạo nên công trình pháp luật lớn mang tên Corpus Juris Civilis (có nghĩa

là Tập hợp các chế định luật dân sự) bao gồm 4 phần: Code, Digest, Institutes và Novels

Code là phần hệ thống hóa tất cả các luật của các hoàng đế La Mã cổ đại đã ban

hành, các điểm chồng chéo hoặc không rõ ràng bị loại bỏ

Digest là tập hợp các luận thuyết về pháp luật có giá trị nhất của các học giả cổ đại

La Mã

Institutes là cuốn sách giáo khoa về pháp luật được viết bởi các cố vấn pháp luật La

Mã cổ đại

Novels là bao gồm các luật mới ban hành bởi hoàng đế Justinian.

Nhìn chung, giai đoạn này pháp luật còn đơn giản, còn lẫn lộn giữa các quy phạmđạo đức, tôn giáo và pháp luật Pháp luật chưa thật sự trở thành công cụ chủ yếu đảmbảo công lý trong xã hội, phương pháp giải quyết tranh chấp phụ thuộc nhiều vào ý chícủa thượng đế, của sự may rủi hoặc thiếu sự khách quan như chịu thử thách với lửa,nước, lời thề trước Chúa, đấu súng, đấu gươm…Ngoài ra, pháp luật thời kỳ này còn chịuảnh hưởng sâu sắc các tư tưởng tôn giáo, nhiều quốc gia lấy luật lệ nhà thờ làm luật lệnhà nước

4.2 Giai đoạn phát triển của pháp luật thành văn thế kỷ XIII đến cuối thế kỷ XVIII

Từ những điều kiện về kinh tế, chính trị, đặc biệt là phong trào văn hóa Phục Hưngphát triển mạnh mẽ đã khiến cho pháp luật La Mã được hồi sinh và bước vào thời kỳphục hồi những giá trị nhân văn đã có từ thời Hy Lạp và La Mã cổ đại Luật La Mã đượcphục hồi ở châu Âu không phải do cơ quan quyền lực thực hiện mà do công lao của các

trường đại học ở châu Âu Từ thế kỷ XIII đến thế kỷ XVIII, thông qua các việc nghiêncứu, giảng dạy Luật La Mã nhằm đào tạo các chuyên gia pháp luật, các trường đại học

đã có những đóng góp lớn cho việc xây dựng một hệ thống pháp luật chung cho châu Âulục địa đó là Jus commune of universitirs (pháp luật chung của các trường đại học) Trong giai đoạn này, xuất hiện 5 trường phái pháp luật sau đây:

Trường phái của các giáo sư luật (Glossators): xuất hiện từ thế kỷ XIII ở Bologna,

trường phái này tập trung vào việc tìm hiểu và giải thích ý nghĩa ban đầu của CorpusJuris Civilis

Trường phái các nhà bình luận (Commentators hoặc Post Glossators): xuất hiện vào

thế kỷ XIV ở Italia Trường phái này không còn tìm hiểu và giải thích ý nghĩa ban đầucủa Corpus Juris Civilis mà tìm cách giải thích nó sao cho phù hợp với nhu cầu của xãhội đương thời Trường phái này đã biến luật La Mã thành nền tảng của khoa học pháp

lý châu Âu

Trường phái nhân văn ((Humanistes): xuất hiện ở Pháp vào thế kỷ XV Trường phái

này cố gắng phục hồi nguyên gốc luật La Mã

Trường phái các nhà pháp điển hiện đại (Usus Modermnus Pandectarium hay Pandectists): xuất hiện ở Đức vào thế kỷ XVI Trường phái này quan tâm đến việc làm

thế nào để áp dụng các quy phạm pháp luật trong thực tiễn, làm cho không mâu thuẫnvới tập quán pháp ở Đức

Trường phái pháp luật tự nhiên (The Natural Law School): xuất hiện ở Đức thế kỷ

XVII – XVIII Ở các trường đại học, trường phái này chủ trương dạy một loại pháp luật

đã được hệ thống hóa cho phù hợp với nhu cầu của đời sống hiện đại Khao học pháp lýđược hoàn toàn đổi mới, lúc này pháp luật chia thành hai nhánh là luật công và luật tư Jus commune (pháp luật thống nhất) mang tính mềm dẻo, không phải là khuôn mẫumang tính bắt buộc nên ở mỗi nước ở châu Âu lục địa sẽ có những cách tiếp nhận khácnhau Ở Pháp, pháp luật thống nhất chỉ được coi là “lẽ phải thành văn” (Raison écrit),nghĩa là nước Pháp chỉ chấp nhận ảnh hưởng của pháp luật thống nhất bởi vì nhà vua đềcao tính bắt buộc của luật do mình ban hành hơn pháp luật thống nhất Ở Đức tiếp nhậnpháp luật dễ dàng hơn, pháp luật thống nhất ở đây là Luật La Mã đã được các nhà pháp

điển hiện đại cải biến cho phù hợp Ở Italia, việc tiếp nhận pháp luật thống nhất diễn ramột cách tự nhiên vì đây là quê hương của Luật La Mã cổ đại, Luật La Mã được Đại họcBologne nghiên cứu, giảng dạy và truyền bá rộng rãi

Tóm lại, từ thế kỷ XIII đến XVIII, trên cơ sở ảnh hưởng sâu rộng của Corpus JurisCivilis, hệ thống pháp luật chung châu Âu lục địa ra đời và được gọi là Jus Commune

4.3 Giai đoạn hoàn thiện hệ thống pháp luật thống nhất bằng pháp điển hóa pháp luật đầu thế kỷ XIX đến nay.

Sau cuộc cách mạng tư sản Pháp 1789, kỹ thuật lập pháp ở các nước châu Âu pháttriển lên trình độ pháp điển hóa Giai đoạn này nhiều văn bản pháp luật quan trọng rađời, là cuộc cách mạng lớn trong sự phát triển tư tưởng pháp luật của nhân loại

Trước hết là Bản tuyên ngôn nhân quyền và dân quyền năm 1789 của Pháp Nhữngquy định trong Bản tuyên ngôn này đã trở thành những nguyên tắc cơ bản cho các bảnhiến pháp của các quốc gia ở châu Âu lục địa và nhiều nước trên thế giới Vào thế kỷXIX, các bộ luật quan trọng của Pháp và Đức ra đời (như Bộ luật dân sự Napoleon năm

1804 của Pháp, Bộ luật dân sự năm 1896 của Đức…) đánh dấu giai đoạn phát triển rực

rỡ của khoa học pháp lý Thông qua quá trình xâm lược thuộc địa, văn bản pháp luật củacác nước này đã ảnh hưởng mạnh mẽ đến nhiều quốc gia trên thế giới

II CÁC ĐẶC TRƯNG CỦA HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CHÂU ÂU LỤC ĐỊA

1 Có chung nguồn gốc Luật La Mã

Hệ thống Civil claw bắt nguồn từ Luật La Mã Hầu hết các quốc gia ở châu Âu lụcđịa đều chịu sự đô hộ kéo dài của đế quốc La Mã nên Luật La Mã ảnh hưởng mạnh mẽđến hệ thống pháp luật của các nước châu Âu lục địa Qua phân tích về quá trình hìnhthành và phát triển của hệ thống pháp luật châu Âu lục địa ở trên, có thể thấy các bộ luậtlớn như Bộ luật dân sự Napoleon năm 1804, Bộ luật dân sự Đức năm 1896 đều đượchình thành trên cơ sở kết hợp luật tập quán địa phương và Luật La Mã Trên nền tảngcủa Luật La Mã, hệ thống pháp luật chung châu Âu lục địa ra đời và được nhiều nước ởchâu Âu tiếp thu một cách linh hoạt, từ đó tạo nên một truyền thống pháp luật lớn trênthế giới với những đặc trưng riêng biệt

2 Hình thức của pháp luật

Đặc trưng về hình thức pháp luật ở mỗi dòng họ pháp luật chịu ảnh hưởng và đượcquy định bởi nguồn gốc của các chính họ pháp luật đó Đối với các quốc gia thuộc hệthống pháp luật châu Âu lục địa, hình thức pháp luật chủ yếu là pháp luật thành văn, bêncạnh đó còn có các hình thức pháp luật khác như pháp luật tập quán, án lệ, học thuyết,các nguyên tắc chung của pháp luật Nguyên nhân của vấn đề này có nguồn gốc từ Luật

La Mã cổ, trong đó luật thành văn là hình thức pháp luật chủ yêu và quan trọng nhất củanguồn luật này

2.1 Pháp luật thành văn:

Ở dòng họ Civil law, pháp luật thành văn được coi trọng và có trình độ hệ thống hóa,pháp điển hoa cao Vào thế kỉ XIX, sau khi các bộ luật cơ bản Pháp ra đời, với ảnhhưởng từ những bộ luật này, nhất là bộ luật Napoleon, trường phái pháp luật thực chứng

ra đời Trường phái pháp luật thực chứng coi pháp luật thành văn hầu như là nguồn duynhất của pháp luật Ngày nay không ai còn ảo tưởng vai trò tuyệt đối của pháp luật thànhvăn, tuy nhiên theo tư tưởng truyền thống, pháp luật thành văn vẫn được coi là nguồnquan trọng nhất trong hệ thống các nguồn pháp luật

Nguồn của pháp luật thành văn bao gồm các loại văn bản sau đây:

Hiến pháp (Constitution): Là đạo luật cơ bản có giá trị pháp lý cao nhất do Nghị viện

ban hành với điều kiện có từ 2/3 trở lên số nghị sĩ ở cả hai viện bỏ phiếu thuận Ở một sốnước sau khi hai viện thông qua còn phải trưng cầu dân ý, hiến pháp chỉ được thông quakhi đại đa số cử tri bỏ phiếu thuận (như Hiến pháp 1958 của Pháp) Để bảo vệ Hiến phápphần lớn các nước châu Âu đều lập thành Tòa án Hiến pháp hoặc Hội đồng bảo hiến

Các công ước quốc tế (Traité internationale): Các công ước quốc tế thông thường

được kí kết khi không trái với hiến pháp quốc gia, trong trường hợp cần thiết thì phải sửađổi hiến pháp trước khi kí kết điều ước quốc tế Một số quốc gia như Pháp và Hà Lan

quy định các công ước quốc tế có hiệu lực cao hơn nội luật Nhìn chung, các nước lụcđịa châu Âu đều có quan điểm tương đối thống nhất là công ước quốc tế có hiệu lựcdưới hiến pháp nhưng trên các đạo luật quốc gia.

Bộ luật (Code): Lúc mới ra đời bộ luật có nghĩa là tuyển tập những luật khác nhau

như Bộ luật Pheodosia và Justianus cổ đại Vào thời phong kiến, bộ luật có nghĩa là mộtvăn bản luật tổng hợp, trình bày có hệ thống các quy phạm pháp luật điều chỉnh các loạiquan hệ xã hội khác nhau bao gồm cả hình sự, dân sự, hành chính, thương mại, đất đai,hôn nhân gia đình… như Bộ luật 1683 của Đan Mạch, Bộ luật 1687 của Na Uy, Bộ luật

734 của Thụy Điển và Phần Lan, Bộ luật 1794 của Phổ Hiện nay, bộ luật được hiểu đểchỉ các văn bản luật tổng hợp và trình bày có hệ thống quy phạm điều chỉnh một lĩnhvực quan hệ xã hội nhất định

Luật (Loi): Là những văn bản quy phạm pháp luật do nghị viện ban hành theo một

trình tự, thủ tục nhất định và phải được đại đa số nghị sĩ ở cả hai nghị viện bỏ phiếuthuận Luật bao gồm nhiều loại: luât tổ chức, luật tài chính, luật thông qua bằng hìnhthức trưng cầu dân ý, luật thông thường Đối tượng điều chỉnh của luật có thể có giớihạn như ở Pháp dưới nền cộng hòa thứ V hoặc có thể vô hạn như ở Anh, Mỹ, Italia, cácnước XHCN, Pháp dưới nền cộng hòa thứ III, thứ IV Luật thường có hiệu lực từ khingười đứng đầu nhà nước kí lệnh công bố cho đến khi bị bãi bỏ Ở Pháp luật có hiệu lựcsau một ngày sau khi công báo công bố luật được chuyển đến thủ phủ của tỉnh trừtrương hợp bản thân luật có quy định khác về thời điểm bắt đầu có hiệu lực Luật không

có hiệu lực hồi tố trừ khi việc áp dụng văn bản pháp luật mới có lợi cho đương sự

Sắc lệnh (Décret): Do tổng thống ban hành (ở Pháp từ năm 1958 thủ tướng cũng có

quyền ban hành) có hiệu lực thấp hơn luật, có những sắc lệnh được ban hành thuộc lĩnhvực luật theo sự ủy quyền của nghị viện thì có hiệu lực như luật gọi là sắc lệnh – luật

(Décret - Loi).

Nghị định (Ordonnance): Do chính phủ ban hành trong lĩnh vực lập quy và có hiệu

lực thấp hơn luật và sắc lệnh Tuy nhiên, có những nghị định được nghị viện ủy quyềnban hành thuộc lĩnh vực luật, khi chưa được nghị viện phê chuẩn thì có hiệu lực nhưnghị định thông thường, sau khi được nghị viện phê chuẩn thì có hiệu lực như luật

Quyết định (Décision): do tổng thống ban hành để thực hiện thẩm quyền đặc biệt

theo quy định tại Điều 16 Hiến pháp năm 1958 của Pháp Những quyết định này không

cần các bộ trưởng liên quan tiếp kí Quyết định (Arrêté) do bộ trưởng, thị trưởng ban

hành

Chỉ thị (Directive): của cấp trên đối với cấp dưới.

Thông tư (Circulaire): của cấp trên đối với cấp dưới và phần lớn các thông tư mang

tính bắt buộc thực hiện

2.2 Tập quán pháp luật:

Các nước trong dòng họ Civil law thừa nhận tập quán pháp là những quy tắc xử sựhình thành một cách tự phát, tồn tại lâu đời, đươc truyền từ thế hệ này qua thế hệ khác,trở thành thế quan tự nhiên và mang tính bắt buộc chung như quy phạm pháp luật

Tập quán dựa trên hai yếu tố là khách quan và chủ quan Về yếu tố khách quan, tấpquán là các quy tắc xử sự hình thành một cách tự phát, tồn tại lâu đời, trở thành thóiquen tự nhiên Về yếu tố chủ quan, các chủ thể pháp luật cho rằng tập quán là nhũng thóiquen mang tính bắt buộc chung như quy phạm pháp luật

Tập quán pháp luật được chia làm ba loại:

Tập quán áp dụng đương nhiên (Praeter legem): là những tập quán mà nhà nước và

xã hội thừa nhận một cách phổ biến như con cái sinh ra mang họ bố, con gái lấy chồngmang họ của chồng

Tập quán áp dụng theo sự dẫn chiếu của pháp luật (Secundum legem): Trong Bộ luật

dân sự Napoleon tại các Điều 645, 663, 671, 674 đã dẫn chiếu việc áp dụng các tập quánđịa phương trong lĩnh vực sở hữu đất đai, sử dụng nguồn nước, hàng rào phân cách,trông cây gần giới hạn đất láng giềng, các công trình xây dựng liền kề đất người bêncạnh Ngoài ra, Bộ luật này còn dẫn chiếu về áp dụng tập quán trong lĩnh vực hợp đồng,

giải thích hợp đồng như “Điều nào không rõ ràng thì giải thích theo thông lệ nơi hợp đồng giao kết” (Điều 1159), “Hợp đồng có tính bắt buộc không chỉ về những gì đã được

nói rõ mà còn về những hậu quả mà sự công bằng, tập quán hoặc pháp luật coi là thuộc

về nghĩa vụ bản chất của nó” (Điều 1135)

Tập quán trái pháp luật (Adversus legem): Một số tập quán trái pháp luật nhưng vì

các tập quán đó rất phổ biến trong xã hội nên buộc nhà nước phải thừa nhận Ví dụ như

“Mọi chứng thư tặng cho lúc còn sống phải lập trước mặt công chứng viên, theo các hình thức thông thường của hợp đồng và phải lưu bản chính, nếu không sẽ vô hiệu”

(Điều 931 Bộ luật Napoleon) Tuy nhiên, việc tặng cho tài sản trong thực tiễn khôngtheo quy định trên rất phổ biến, vì vậy mà nhà nước buộc phải chấp nhận

2.3 Án lệ:

Án lệ được hiểu là bản án đã tuyên hoặc sự giải thích, áp dụng pháp luật được coinhư tiền lệ làm cơ sở để các thẩm phán sau đó có thể áp dụng trong các trường hợptương tự

Theo quan điểm của lí luận phổ biến của các hệ thống pháp luật ở lục địa châu Âu,các nguyên tắc, các giải pháp pháp lý rút ra từ án lệ không có cùng giá trị như pháp luậtthành văn Đó là các giải pháp không chắc chắn, có thể bị hủy bỏ hoặc sửa đổi bất kì lúcnào phụ thuộc vào vụ việc mới Thực tiễn xét xử của tòa án không bị ràng buộc bởinhững quy phạm do chính nó tạo ra và cũng không có thể dựa vào các quy phạm đó đểbiện luận cho quyết định của mình Án lệ chỉ được áp dụng khi mà thẩm phán thấy nóphù hợp với vụ án đáng xét xử Án lệ không được coi là nguồn của pháp luật

Mặc dù có nhiều cản trở như vậy, nhưng ý nghĩa quan trọng của án lệ ngày càngđược thừa nhận và được chứng minh trong quá trình phát triển của pháp luật Chẳng hạntrong lĩnh vực bồi thường thiệt hại ở Pháp, người ta chủ yếu dựa vào án lệ vì trong Bộluật dân sự rất ít quy định cụ thể về vấn đề này

Hiện nay, nhiều nước lục địa châu Âu đã có các tuyển tập án lệ chính thức như ởPháp, Đức, Tây Ban Nha, Italia, Thụy Sĩ, Thổ Nhĩ Kì và án lệ càng ngày càng đượckhẳng định là một trong những nguồn không thể thiếu của pháp luật

2.4 Học thuyết

Trong quá khứ, học thuyết từng là nguồn chính của hệ thống pháp luật lục địa châu

Âu Các nguyên tắc chính đã ra đời trong khoảng thế kỉ XIII - XVIII do các trường đạihọc châu Âu xây dựng nên Cùng với sự thắng lợi của các tư tưởng dân chủ tư sản và sự

ra đời của các bộ luật cơ bản Pháp vào đầu thế kỉ XIX sự thống trị của học thuyết mớiđược thay thế bằng sự thống trị của luật

Ngày nay, học thuyết không còn là nguồn chính của pháp luật, tuy nhiên xem xétpháp luật theo nghĩa rộng, học thuyết vẫn là nguồn quan trọng Học thuyết tạo ra ngânhàng khái niệm và tư duy pháp luật mà nhà lập pháp sử dụng, tạo ra các phương pháp đểhiểu và giải thích pháp luật một cách đúng đắn, đồng thời tác động đến tư tưởng của cácnhà lập pháp trong các giai đoạn lịch sử và vì vậy trong quá trình lập pháp họ đã thể hiện

tư tưởng của các học thuyết đó trong pháp luật

Nhìn vào hiến pháp hiện hành của các nước lục địa châu Âu và các lục địa khácchúng ta thấy được sự ảnh hưởng sâu sắc của học thuyết phân chia quyền lực trong tổchức và bộ máy nhà nước ở các nước châu Âu và các nước trên thế giới

2.5 Các nguyên tắc chung của pháp luật:

Là các nguyên tắc có thể thành văn và không thành văn được chấp nhận trong phápluật quốc gia của hầu hết các nước Các nguyên tắc chung có thể được thể hiện tronghiến pháp, các bộ luật, các luật, tuy nhiên cũng có nhiều nguyên tắc chung của pháp luậtkhông được thể hiện trong luật thành văn hiện hành mà có nguồn gốc từ án lệ hoặc Luật

La Mã cổ đại Việc thừa nhận những nguyên tắc chung này dựa trên quan điểm quanniệm pháp luật là đại lượng của công bằng, công lí Những nguyên tắc chung giúp chúng

ta lấp các chỗ trống của pháp luật, giúp các thẩm phán tìm ra giải pháp công bằng nhấtkhi giải quyết các vụ việc trong thực tiễn

Một số nguyên tắc chung của luật La Mã cổ đại được nhiều quốc gia lục địa châu Âuthừa nhận:

Affectio tua nomen imponit operi tuo – Động cơ của anh đặt tên cho hành vi của anh Non bis in idem – Không ai bị xét xử về một tội phạm đã được kết án bằng một bản

án đã có hiệu lực

Affectus punitur licet non sequatur affectus – Ý định cần phải bị trưng phạt mặc dù

không đạt được mục đích

Affirmantis est probare – Ai khẳng đinh, người đó chứng minh

Nemo in propria causa testis esse debet – Không ai có thể tự làm chứng cho mình Nemo jus sibi dicere potest – Không ai có thể tự mình phán xử mình.

Nemo cogitationis poenam patitur – Không ai có thể trừng phạt vì suy nghĩ của mình Non obligal lex nisi promulgate – Một đạo luật chỉ có thể bắt buộc thực hiện khi đã

công bố

3 Sự phân chia pháp luật thành luật công và luật tư

Cấu trúc hệ thống pháp luật của Civil law có sự phân định thành lĩnh vực luật công

và luật tư rõ rệt, đây là đặc điểm cơ bản để phân biệt với hệ thống Common law Luậtcông bao gồm những ngành luật như luật hiến pháp, luật hành chính, luật hình sự, luậtngân hàng, luật tài chính công (bao gồm luật thuế, luật kiểm toán công, luật ngân sách).Các ngành luật này có đặc điểm chung là điều chỉnh các mối quan hệ xã hội trong đómột bên chủ thể luôn luôn là nhà nước và bên còn lại là các cá nhân, cơ quan, tổ chức.Luật tư bao gồm các ngành luật như luật dân sự, luật thương mại, luật hôn nhân và gaiđình, luật lao động Các ngành luật này điều chỉnh quan hệ xã hội giữa các cá nhân, tổchức với nhau

Cơ sở phân chia pháp luật thành luật công và luật tư là dựa vào phương pháp điềuchỉnh Luật công hướng đến các lợi ích công cộng nên phương pháp điều chỉnh chủ yếu

là quyền uy phục tùng, mệnh lệnh nhằm bảo vệ lợi ích của nhà nước và giai cấp thống

trị Do đó, luật công mang tính bất bình đẳng Luật tư hướng đến các lợi ích, tự do củacác cá nhân, tổ chức nên phương pháp điều chỉnh đặc trưng là bình đẳng, tự do thỏathuận ý chí của các bên Do đó, luật tư mang tính bình đẳng hơn.

Sự phân chia này ảnh hưởng trực tiếp đến cấu trúc của hệ thống Tòa án, cụ thể là có

sự phân chia thành hệ thống tòa án có thẩm quyền xét xử chung và hệ thống tòa hànhchính Ngoài ra, có sự hình thành những tòa án chuyên biệt để xét xử những lĩnh vực cụthể xuất phát từ sự phân chia đó Ví dụ như thành lập các tòa độc lập phụ trách các lĩnhvực cụ thể như tòa dân sự, tòa lao động, tòa thương mại…Điều này xuất phát từ lý docác mối quan hệ giữa các chủ thể ngang bằng với nhau về quyền và nghĩa vụ (quan hệtư) thì nên chịu sự điều chỉnh bằng một nguồn luật khác với nguồn luật điều chỉnh mốiquan hệ giữa các chủ thể có quyền và nghĩa vụ không ngang bằng (quan hệ công)

Sở dĩ hệ thống Civil có sự phân chia pháp luật thành luật công và luật tư là vì nhữngnguyên nhân sau đây:

Nguyên nhân về nguồn gốc pháp luật: Civil law bắt nguồn từ Luật La Mã Luật La

Mã chủ yếu điều chỉnh các quan hệ dân sự nên luật tư có điều kiện phát triển từ rất sớm.Các quan hệ tư cũng được các quốc gia ở châu Âu lục địa chú trọng phát triển Các bộluật lớn của Châu Âu lục địa như Bộ luật dân dự Napoleon năm 1804, Bộ luật dân sựĐức năm 1896 đều được hình thành trên cơ sở nguồn Luật La Mã

Nguyên nhân về chính trị: do chế độ phong kiến phân quyền cát cứ Phân quyền cát

cứ là quyền lực nhà nước không chỉ tập trung vào tay nhà vua mà còn được phân chiacho các tầng lớp quý tộc, các tầng lớp tiến bộ trong xã hội Vì vậy, các thiết chế dân chủ

ra đời từ rất sớm, thúc đẩy quá trình đấu tranh đòi tự do, dân chủ, trong đó có cả việcđấu tranh đòi phân chia pháp luật thành luật công và luật tư

Nguyên nhân về văn hóa: Do ảnh hưởng của phong trào văn hóa phục hưng Phong

trào văn hóa phục hưng diễn ra mạnh mẽ vào thế kỷ XIV-XVI Phục hưng nghĩa là khôiphục lại, khôi phục ở đây chính là khôi phục Luật La Mã vì luật này dành rất nhiềuquyền tiến bộ và nhân văn cho người dân Cuối thế kỷ VI thì đế chế La Mã sụp đổ hoàn