Phân tích cơ sở pháp lý cho hoạt động bảo lãnh ngân hàng và thực trạng hoạt động bảo lãnh ngân hàng tại tổ chức tín dụng trong 9 tháng đầu n

LỜI MỞ ĐẦU Bảo lãnh ngân hàng hoạt động nói tổ chức tín dụng Việt Nam Tuy nhiên, hoạt động đem lại bước phát triển mạnh trọng Để hiểu quy chế pháp lý hoạt động thực trạng bảo lãnh ngân hàng thời gian gần em xin chọn đề tài: "Phân tích sở pháp lý cho hoạt động bảo lãnh ngân hàng thực trạng hoạt động bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng tháng đầu năm 2013." NỘI DUNG I Cơ sở pháp lý hoạt động bảo lãnh ngân hàng Bão lãnh ngân hàng 1.1 Khái niệm bảo lãnh ngân hàng Khái niệm bảo lãnh góc độ pháp lý góc độ kinh tế hiểu theo nhiều cách khác Theo phương diện pháp lý, nhìn chung, khái niệm bảo lãnh hiểu tương đối giống pháp luật nước Ví dụ: theo pháp luật Mỹ, bão lãnh hiểu thỗ thuận người bão lãnh đồng ý thực hiệm nghĩa vụ trả nợ bên nợ bên nợ không trả nợ; bảo lãnh việc bên hứa thực nghĩa vụ trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực nghĩa vụ Theo pháp luật Trung quốc, bảo lãnh hiểu hành vi mà vào thoã thuận bảo lãnh chủ nợ, người bảo lãnh thực nghĩa vụ trả nợ chịu trách nhiệm trước nợ nợ không trả nợ Theo pháp luật Dân nước ta, bảo lãnh hiểu là: " bảo lãnh việc người thứ ba ( sau gọi bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền( sai gọi bên nhận bảo lãnh) thực hiệm nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ (sau gọi bên bão lãnh ), đến thờ hạn mà bên bão lãnh không thực không thực nghĩa vụ." Theo Luật tổ chưc tín dụng năm 2010 thì" bão lãnh ngân hàng hiểu hình thức cấp tính dụng, theo đó, tổ chức tín dụng cam kết với bên nhận bảo lãnh việc tơt chức tín dụng thực nghĩa vụ tài thay cho khách hàng khách hàng khách hàng không thực thực không đầy đủ nghĩa vụ cam kết; khách hàng phải nhận nợ hoàn trả cho tổ chức tín dụng theo thỗ thuận Thơng tư 28/2012/TT-NHNN ngày 3/10/2012 quy định bảo lãnh ngân hàng có quy định Điều khoản có quy định: "Bảo lãnh ngân hàng (sau gọi bảo lãnh) hình thức cấp tín dụng, theo bên bảo lãnh cam kết văn với bên nhận bảo lãnh thực nghĩa vụ tài thay cho bên bảo lãnh bên bảo lãnh không thực thực không đầy đủ nghĩa vụ cam kết với bên nhận bảo lãnh; bên bảo lãnh phải nhận nợ hoàn trả cho bên bảo lãnh theo thỏa thuận." " Cam kết bảo lãnh" văn tổ chức tín dụng, bao gồm: _ Thư bảo lãnh: cam kết đơm phương tổ chức tín dụng việc tổ chức tín dụng thực nghĩa vụ thay cho khách hàng khách hàng khơng thực nghĩa vụ tài thực không nghĩa vụ cam kết với bên nhận bảo lãnh _Hợp đồng bảo lãnh: thỗ thuận văn tổ chức tín dụng bên nhận bảo lãnh tổ chức tín dụng, bên nhận bảo lãnh, khách hàng bên có liên quan (nếu có) việc tổ chức tín dụng thực nghĩa vụ tài thay cho khách hàng khách hàng không thực thực không nghĩa vụ cam kết với bên nhận bảo lãnh Quan hệ người bảo lãnh với người bảo lãnh: quan hệ gốc, sở phát sinh yêu cầu bảo lãnh; quan hệ ngân hàng người bảo lãnh: quan hệ ngân hàng cấp tín dụng khách hành hưởng tín dụng Bên có quyền Quan hệ bảo lãnh Ngân hàng Quan hệ dịch vụ bảo lãnh Bên vay 1.2 Sự cân thiết pháp luật bảo lãnh ngân hàng - Xuất phát từ đòi hỏi kinh tế: Trong thời kì cơng nghiệp hố, đại hố, đất nước mở cửa kinh tế hội nhập với kinh tế giới điều làm cho giao dịch kinh tế doanh nghiệp nước nước với ngày trọng Do tính bảo đảm cao, với khả vượt khỏ biên giới quốc gia, lại điều chỉnh nhiều công ước, điều ước, pháp luật chung thống bên bảo lãnh ngân hàng đặt lựa chọn, yêu cầu tất yếu để phục vụ thúc đẩy trình phát triển kinh tế nước nhà - Do hoạt động ngân hàng thường mang tính chất rủi ro cao, vây, hoạt động bảo lãnh ngân hàng mang tính rủi ro Trong hoạt động kinh doanh ngân hàng, TCTD thực nghiệp vụ bảo lãnh trung gian tài chính, kinh doanh tiền tệ dịch vụ ngân hàng, hoạt động bảo lãnh ngân hàng ln chứa đựng nhiều rủi ro, tổn thất đa dạng, mặt khác, tính đặc thù hoạt động ngân hàng mang tính rủi ro lan truyền cao Chính vậy, để hạn chế rủi ro này, cần có pháp luật quy định chặt chẽ, tạo khuôn khổ pháp lý cho hoạt động bảo lãnh ngân hàng - Bảo vệ quyền lợi cho tất bên quan hệ bảo lãnh ngân hàng Khi tham gia vào quan hệ bảo lãnh ngân hàng, bên có quyền nghĩa vụ Do vậy, việc thực nghĩa vụ bên đề mấu chốt cho việc bảo vệ quyền lợi ích đáng bên Để đảm bảo thực nghĩa vụ bên, cần có pháp luật làm sở cho việc đảm bảo này, vậy, bảo đam quyền lợi cho ba bên tham gia vào quan hệ bảo lãnh ngân hàng Cơ sở pháp lý hoạt động bảo lãnh ngân hàng Hoạt động ngân hàng nói chung hoạt động bảo lãnh ngân hàng nói riêng điều chỉnh Luật ngân hàng Nhà nước năm 2010, Luật tổ chức tín dụng năm 2010, kèm theo thông tư số 28/2013 ngày 3/10/2012/TT-NHNN số văn pháp luật có liên quan khác… Để điều chỉnh nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng, pháp luật có quy định điều chỉnh vấn đề pháp lý có liên quan đến vấn đề sở sau: xác định chủ thể, hình thức nội dung bảo lãnh, trình tự, thủ tục bảo lãnh loại hình bảo lãnh 2.1 Chủ thể giao dịch boả lãnh ngân hàng Nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng vốn mang chất hoạt động thương mại nên có cấu trúc pháp lý đặc biệt, kết hợp hai loại hợp đồng: hợp đồng bảo lãnh kí kết bên bảo lãnh với nên nhận bảo lãnh hợp đồng dịch vụ bảo lãnh kí kết bên bảo lãnh với bên bảo lãnh Trong nghiệp vụ bảo lãnh thường có ba thành phần sau: - Bên bảo lãnh (the guarantor) người phát hành lãnh ( ngân hàng, tổ chức tín dụng khác…).Tuy nhiên, để trở hoạt động nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng, tổ chức tín dụng cần có điều kiện sau: (theo Khoản Điều 11 TT số 28/2012) " a) Tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước phải Ngân hàng Nhà nước cho phép kinh doanh, cung ứng dịch vụ ngoại hối thị trường quốc tế thị trường nước, có hoạt động bảo lãnh ngoại tệ; b) Trong thời hạn tháng liền kề trước thời điểm xem xét thực bảo lãnh cho tổ chức người không cư trú, tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi khơng bị xử phạt vi phạm hành quy định quản lý ngoại hối, quy định Điều 126, Điều 127, Điều 128 Điều 130 Luật tổ chức tín dụng c) Có quy định nội quản trị rủi ro hoạt động bảo lãnh người khơng cư trú; d) Có phương án kiểm sốt xử lý rủi ro hoạt động bảo lãnh người không cư trú; đ) Không vi phạm quy định việc báo cáo Ngân hàng Nhà nước khoản bảo lãnh người không cư trú." Như vậy, thông tư số 28 ngày 3/10/2012 quy định thêm số điều kiện tổ chức tín dụng muốn tiến hành nghiệp vụ bảo lãnh Đây điểm so với nghị định năm 26/2006 quy chế bảo lãnh - Bên bảo lãnh (the principal) người yêu cầu bảo lãnh tổ chức, cá nhân Tuy nhiên có giới hạn là: ( theo khoản Điều TT 28/2012): " a) Thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên, thành viên Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) chức danh tương đương tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi, pháp nhân cổ đơng có người đại diện phần vốn góp thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm sốt tổ chức tín dụng cơng ty cổ phần, pháp nhân thành viên góp vốn, chủ sở hữu tổ chức tín dụng cơng ty trách nhiệm hữu hạn; b) Cha, mẹ, vợ, chồng, thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên, thành viên Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) chức danh tương đương." (các trường hợp thuộc khoản Điều 126 Luật tổ chức tín dụng) Đồng thời, theo đó, khơng phải cá nhân, tổ chức ngân hàng bảo lãnh mà cần đáp ứng điều kiện sau (căn theo Điều 10 Thơng tư 28/2012): "1 Có đầy đủ lực pháp luật dân sự, lực hành vi dân theo quy định pháp luật Nghĩa vụ bảo lãnh giao dịch phát sinh nghĩa vụ bảo lãnh hợp pháp Có khả thực đầy đủ nghĩa vụ cam kết với bên liên quan quan hệ bảo lãnh." - Bên nhận bảo lãnh (the creditor) người nhận cam kết bảo lãnh ngân hàng Là tổ chức cá nhân nước, phải tuân thủ điều kiện sau tham gia vào quan hệ bảo lãnh: - Có lực pháp luật lực hành vi dân Đối với người bảo lãnh tổ chức tổ chức phải có người đại diện hợp pháp có đủ lực thẩm quyền - Có giấy tờ có giá hay chứng khác chứng minh quyền chủ nợ nghĩa vụ cần bảo đảm 2.2 Phạm vi bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng Trong nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng, phạm vi bảo lãnh hiểu giới hạn nghĩa vụ tài sản mà bên bảo lãnh (tổ chưc tín dụng) cam kết thực thay cho khách hàng bên có quyền Theo Điều quy chế bảo lãnh ngân hàng kèm theo thông tư 28 ngày 3/10/2008NHNN bên bảo lãnh bảo lãnh phần toàn nghĩa vụ sau đây: " Nghĩa vụ trả nợ gốc, lãi vay chi phí khác có liên quan đến khoản vay Nghĩa vụ toán tiền mua vật tư, hàng hóa, máy móc, thiết bị khoản chi phí thực dự án phương án đầu tư, sản xuất, kinh doanh, dịch vụ đời sống Nghĩa vụ tốn khoản thuế, phí, nghĩa vụ tài khác Nhà nước Nghĩa vụ tham gia dự thầu Nghĩa vụ thực hợp đồng, bảo đảm chất lượng sản phẩm, nhận hoàn trả tiền ứng trước Các nghĩa vụ hợp pháp khác bên thỏa thuận." 2.3 Hình thức nội dung bảo lãnh ngân hàng - Hình thức bảo lãnh: Pháp luật quy định bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng phải lập thành văn hình thức sau: hợp đồng bảo lãnh, thư bảo lãnh hình thức khác pháp luật khơng cấm phù hợp với thông lệ quốc tế - Nội dung bảo lãnh: bên tham gia bảo lãnh ngân hàng phải thoã thuận rõ điều khoản đơn xin bảo lãnh Bao gồm cá điều khoản như: điều khoản xác định chủ thể kí kết hợp đồng; điều khoản đối tượng hợp đồng (xác định nghĩa vụ bảo lãnh, mức phí bảo lãnh, phạm vi bảo lãnh); điều khoản bảo lãnh 2.4 Thủ tục bảo lãnh ngân hàng Tổ chức tín dụng ban hành quy định cụ thể trình tự, thủ tục thẩm định cấp bảo lãnh ngân hàng cho khách hàng phù hợp với đặc điểm tổ chức tín dụng loại bảo lãnh 2.5 Quyền nghĩa vụ chủ thể quan hệ bảo lãnh - Quyền nghĩa vụ tổ chức tín dụng bảo lãnh: thực nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng, tổ chức tín dụng phải kí hai hợp đồng với hai chủ thể khác nên chủ thể có hai tư cách pháp lý khác với cấu quyền nghĩa vụ khác nhau: Bên bảo lãnh có quyền: ( Điều 25 Thơng tư 28/2012) - Chấp nhận từ chối đề nghị cấp bảo lãnh khách hàng - Yêu câu khách hàng bên đề nghị bảo lãnh cung cấp đủ thơng tin, tài liệu có liên quan đến việc thẩm định bảo lãnh tài sản bảo đảm có - Yêu cầu khách hàng có biện pháp bảo đảm cho nghĩa vụ tổ chưc tín dụng bảo lãnh (nếu cần thiết) - Có thể thu chi phí bảo lãnh có thỗ thuận khách hàng tổ chức tín dụng bảo lãnh cho khách hàng - Hạch toán ghi nợ yêu cầu khách hàng bên bảo lãnh đối ứng hoàn trả số tiềm mà bên bảo lãnh trả thay - Xử lý tài sản bảo đảm khách hàng theo thoã thuận quy định pháp luật - Khởi kiện theo quy định pháp luật khách hàng vi phạm nghĩa vụ cam kết; - Có thể chuyển nhượng quyền, nghĩa vụ cho tổ chức tín dụng khác bên có liên quan chấp thuận văn Nghĩa vụ bên bảo lãnh: ( điều 28 Thông tư 28/2012) - Thực nghĩa vụ bảo lãnh theo cam kết bảo lãnh; - Hoàn trả đầy đủ tài sản bảo đảm (nếu có) giấy tờ có liên quan cho khách hàng tiến hành lý hợp đồng cấp bảo lãnh * Quyền nghĩa vụ bên bảo lãnh: Bên bảo lãnh có quyền: ( Khoản Điều 29 TT) - Đề nghị tổ chức tín dụng cấp bảo lãnh cho mình; - Yêu cầu tổ chức tín dụng thực nghĩa vụ cam kết hợp đồng bão lãnh; - Khởi kiện tổ chức tín dụng bảo lãnh vi phạm nghĩa vụ cam kết; - Có thể chuyển nhượng lại quyền nghĩa vụ bên có liên quan đồng ý ghi nhận văn Bên bảo lãnh có nghĩa vụ: ( Khoản Điều 29 Thơng tư 28) - Cung cấp đầy đủ, xác thơng tin, tài liệu cho tổ chức tín dụng thơng tin mà tổ chức tín dụng yêu cầu; - Thực đầy đủ hạn nghĩa vụ cam kết với bên nhận bảo lãnh; đồng thời toán đầy đủ hạn chi phí bảo lãnh cho tổ chức tín dụng nhận bảo lãnh theo thỗ thuận; - Nhận nợ hoàn trả số nợ cho tổ chức tín dụng số tiền tổ chức tín dụng trả thay, bào gồm gốc, lãi chi phí trực tiếp phát sinh từ việc thực nghĩa vụ bảo lãnh; - Ngoài ra, bên bảo lãnh phải chấp nhận chịu kiểm tra, giám sát báo cáo tình trạng hoạt động có liên quan đến giao dịch bảo lãnh cho tơ chức tín dụng bảo lãnh * Quyền nghĩa vụ bên nhận bảo lãnh: ( Điều 30 Thông tư 28/2012) Bên bảo lãnh có quyền sau đây: - Yêu cầu tổ chức tín dụng đứng bảo lãnh nhận thực nghĩa vụ thay cho người bảo lãnh người không thực nghĩa vụ Tuy nhiên, để có quyền nói bên nhận bảo lãnh cần phải chứng minh chủ nợ khách hàng bảo lãnh, quyền địi hồn tồn phù hợp với ghi nhận cam kết bảo lãnh 2.6 Các loại bảo lãnh ngân hàng Phân loại bảo lãnh ngân hàng ta dựa vào nhiều tiêu chí để phân loại: * Phân loại theo phương thức phát hành chia làm loại: - Bảo lãnh trực tiếp: Là loại bảo lãnh mà ngân hàng phát hành bảo lãnh chịu trách nhiệm bảo lãnh trực tiếp cho bên bảo lãnh Người bảo lãnh chịu trách nhiệm bồi hoàn trực tiếp cho ngân hàng phát hành bảo lãnh (sau Người xin bảo lãnh phải ký quỹ chấp cầm cố tài sản theo yêu cầu Ngân hàng để xin ngân hàng mở bảo lãnh Ngân hàng xem xét tình hình 10 Sơ đồ bảo lãnh gián tiếp Nếu B không tin tưởng vào tiềm lực tài ngân hàng A muốn ngân hàng phát hành bảo lãnh phải ngân hàng nước định ngân hàng phát hành bảo lãnh Nếu A khơng có quan hệ với ngân hàng phát hành bảo lãnh B định thị cho ngân hàng (ngân hàng trung gian) yêu cầu ngân hàng phát hành bảo lãnh mở bảo lãnh (1) NH trung gian nhận thị phát hành yêu cầu NH phát hành bảo lãnh theo mẫu điều khoản điều kiện để thoả thuận đồng thời mở bảo lãnh đối ứng cho ngân hàng phát hành bảo lãnh (2) Căn vào bảo lãnh đối ứng, ngân hàng phát hành phát hành bảo lãnh gửi bảo lãnh cho ngân hàng thơng phát hành bảo lãnh trực tiếp cho người thụ hưởng (3) Ngân hàng thông báo sau nhận bảo lãnh từ ngân hàng phát hành kiểm tra tính chân thực bảo lãnh thông báo cho người thụ hưởng (4)Ngân hàng phát hành tốn người thụ hưởng xuất trình chứng từ phù hợp với yêu cầu thời hạn hiệu lực bảo lãnh 12 (5)Ngân hàng trung gian bồi hoàn cho ngân hàng phát hành (6) Bên bảo lãnh đền bù cho ngân hàng trung gian: Trong bảo lãnh gián tiếp người thụ hưởng hồn tồn khơng có quyền u cầu ngân hàng trung gian toán bảo lãnh Giữa ngân hàng trung gian người thụ hưởng hồn tồn khơng có quan hệ hay nói cách khác ngân hàng trung gian khơng có nghĩa vụ toán cho người thụ hưởng Tương tự ngân hàng phát hành bảo lãnh hồn tồn khơng có quyền u cầu người bảo lãnh bồi hồn Chỉ có trung gian có nghĩa vụ bồi hoàn cho ngân hàng phát hành theo bảo lãnh đối ứng Với bảo lãnh gián tiếp người bảo lãnh thường phải chịu chi phí bảo lãnh cao so với bảo lãnh trực tiếp - Bảo lãnh xác nhận: Là bảo lãnh tổ chức tín dụng phát hành cho bên nhận bảo lãnh việc đảm bảo khả thực nghĩa vụ bảo lãnh tổ chức tín dụng xác nhận bảo lãnh (bên xác nhận bảo lãnh) khách hàng 13 Người thụ hưởng muốn ngân hàng nước xác nhận bảo lãnh ngân hàng nước phát hành người thụ hưởng xuất trình chứng từ theo u cầu bảo lãnh đến ngân hàng xác nhận toán - Đồng bảo lãnh: Là loại bảo lãnh nhiều ngân hàng đứng phát hành bảo lãnh Trong ngân hàng chọn làm ngân hàng phát hành chính, ngân hàng thành viên cam kết theo phần đóng góp bảo lãnh đối ứng 14 (1) Quan hệ hợp đồng bên bảo lãnh bên thụ hưởng (2) Người bảo lãnh thị cho Ngân hàng bảo lãnh phát hành bảo lãnh (3) Các ngân hàng thành viên phát hành bảo lãnh đối ứng cho ngân hàng bảo lãnh (4) Căn vào bảo lãnh đối ứng ngân hàng thành viên, ngân hàng phát hành bảo lãnh mở bảo lãnh Người thụ hưởng thông báo thông qua ngân hàng thơng báo có (5) Ngân hàng phát hành bảo lãnh bồi hồn cho người thụ hưởng người bảo lãnh vi phạm hợp đồng (6) Người bảo lãnh bồi hoàn lại cho ngân hàng bảo lãnh Phân loại theo hình thức sử dụng: chia làm loại - Bảo lãnh có điều kiện: Bảo lãnh có điều kiện loại bảo lãnh mà việc tốn tiến hành người thụ hưởng xuất trình kèm theo thư bảo lãnh số chứng từ hay giấy chứng nhận quy định trước Các yêu cầu văn bảo 15 lãnh khác thư tín dụng dự phịng, xác nhận chun gia, tổ chức trọng tài việc vi phạm người bảo lãnh Bảo lãnh có ưu điểm người xin bảo lãnh tránh việc giả dối, lạm dụng chứng từ hàng hoá việc khiếu nại không trung thực người thụ hưởng Nhưng lại có nhược điểm người thụ hưởng chậm trễ việc trả tiền bồi thường cho người thụ hưởng có yêu cầu người này, khơng đảm bảo lợi ích cho người thụ hưởng - Bảo lãnh vô điều kiện: Bảo lãnh vô điều kiện loại bảo lãnh mà việc toán thực ngân hàng nhận yêu cầu văn người thụ hưởng thông báo người bảo lãnh vi phạm hợp đồng Xem yêu cầu mệnh lệnh tốn đơn giản khơng địi hỏi phải có chứng từ kèm theo Bảo lãnh có ưu điểm người thụ hưởng đảm bảo tuyệt đối quyền lợi Nhưng bất lợi cho người mở bảo lãnh có lạm dụng bảo lãnh qua yêu cầu không trung thực người thụ hưởng * Phân loại theo mục đích sử dụng: chia làm loại - Bảo lãnh thực hợp đồng: Bảo lãnh thực hợp đồng cam kết ngân hàng việc chi trả tổn thất thay cho khách hàng khách hàng không thực đầy đủ hợp đồng cam kết, gây tổn thất cho bên thứ ba Các hợp đồng bảo lãnh hợp đồng cung cấp hàng hố, xây dựng, thiết kế… Mục đích: Trong trường hợp khách hàng vi phạm hợp đồng cung cấp khơng hạn, khơng chất lượng cam kết gây tổn thất cho bên thứ ba Và bảo lãnh ngân hàng mặt bù đắp phần tổn thất cho bên thứ ba (Đảm bảo cho họ tránh rủi ro) mặt khác thúc đẩy khách hành nghiêm chỉnh thực hợp đồng 16 Trị giá bảo lãnh: Tùy theo loại hình quy mơ hợp đồng, giá trị bảo lãnh thực hợp đồngtừ 10 – 15 % tổng giá trị hợp đồng Trường hợp đặc biệt, mức bảo lãnh thực hợp đồng yêu cầu 15% phải người có thẩm quyền định đầu tư chấp thuận Tuy nhiên số tiền bảo lãnh giảm dần theo tiến độ thực hợp đồng Thời hạn hiệu lực: Thư bảo lãnh có giá trị ngày hồn thành hợp đồng Thời hạn hiệu lực xác định cụ thể theo thoả thuận hai bên Thời hạn ngày kết thúc đấu thầu kéo dài đến hồn thành hợp đồng như: Hàng hố giao xong, máy móc thiết bị vận hành, cơng trình đưa vào sử dụng… - Bảo lãnh toán: Bảo lãnh đảm bảp toán cam kết ngân hàng việc toán tiền theo hợp đồng toán cho người thụ hưởng khách hàng ngân hàng khơng tốn đủ Mục đích: Cung cấp đảm bảo cho người thụ hưởng nhận khoản toán cách thuận lợi, đầy đủ hạn sản phẩm hàng hoá hay dịch vụ cung ứng cho người bảo lãnh Trị giá bảo lãnh: Số tiền bảo lãnh thường 100% giá trị hợp đồng Thời hạn hiệu lực: Do bên tự thoả thuận - Bảo lãnh đảm bảo hoàn trả vốn vay (Bảo lãnh vay vốn): Là cam kết ngân hàng người cho vay (tổ chức tín dụng, cá nhân ) việc trả gốc lãi hạn khách hàng (người vay) không trả Việc bảo lãnh thường phức tạp, khối lượng tiền bảo lãnh lớn nên rủi ro ngân hàng trường hợp người vay khơng trả nợ lớn theo Vì ngân hàng cần phải xem xét kỹ tính khả thi dự án, tài sản chấp trước phát hành thư bảo lãnh 17 Trị giá bảo lãnh: Theo thoả thuận, gồm phần gốc có tính lãi chi phí, phải quy định rõ lãi chi phí thoả thuận chưa hay cịn phải tính tiếp Thời hạn hiệu lực: Là thời hạn hồn trả tín dụng thoả thuận, tốt quy định khoảng 10 ngày kể từ ngày nợ đến hạn - Bảo lãnh dự thầu: Khái niệm: Là cam kết ngân hàng với chủ đầu tư (hay chủ thầu) việc trả tiền phạt thay cho bên dự thầu bên dự thầu vi phạm quy định hợp đồng dự thầu Mục đích: Đảo bảo cho việc người dự thầu không rút lui, không ký hợp đồng hay thay đổi ý định trúng thầu Nếu người dự thầu trúng thầu không ký hợp đồng chủ thầu (người thụ hưởng) rút dần toán từ bảo lãnh để trang trải cho chi phí đấu thầu, thiệt hại chậm tiến độ thi cơng hay chi phí để tổ chức lại đấu thầu khác Trị giá bảo lãnh: Thơng thường có giá trị từ 1- 5% giá trị hợp đồng đấu thầu Thời hạn hiệu lực: Thời hạn hiệu lực bảo lãnh chấm dứt bên bảo lãnh (người tham gia dự thầu) không trúng thầu sau ký kết hợp đồng chấp nhận ký kết hợp đồng bên bảo lãnh trúng thầu - Bảo lãnh đảm bảo hoàn trả tiền ứng trước: Khái niệm: cam kết ngân hàng việc hoàn trả tiền ứng trước cho bên mua người hưởng bảo lãnh) bên cung cấp (người bảo lãnh) không trả trả không đầy đủ Mục đích: Đảm bảo cho bên yêu cầu bảo lãnh nhận lại số tiền trước đặt cọc cho bên bảo lãnh để giúp thực hợp đồng thoả thuận, thực tế không thực Bảo lãnh tiền ứng trước thường sử dụng hợp đồng mua bán máy móc thiết bị hợp đồng có giá trị lớn 18 Trị giá bảo lãnh: Số tiền bảo lãnh số tiền đặt cọc (kể tiền lãi) tính từ ngày nhận số tiền đặt cọc tới ngày giao hàng cuối cộng thêm số ngày để người thụ hưởng làm thủ tục đòi tiền Bảo lãnh loại có số điều khoản quy định giảm giá trị bảo lãnh tương ứng với số lượng hàng hoá giao loại hàng hố sản xuất, máy móc, cơng trình… số tiền đặt cọc thường từ 5- 10% giá trị hợp đồng - Thời hạn hiệu lực: thời gian thực hợp đồng tức kể từ người bảo lãnh nhận số tiền đặt cọc ngày giao hàng cuối cùng, cộng thêm số ngày làm thủ tục đòi tiền hai bên quy định - Bảo lãnh bảo hành hay bảo lãnh đảm bảo chất lượng sản phẩm theo hợp đồng: Là loại bảo lãnh mà ngân hàng bảo lãnh cam kết với chủ thầu trường hợp chủ thầu vi phạm hợp đồng chất lượng sản phẩm phải bồi thường cho chủ thầu mà nhà thầu không bồi thường bồi thường khơng đủ ngân hàng bảo lãnh phải chịu trách nhiệm trả thay cho nhà thầu Mục đích: loại bảo lãnh áp dụng chủ yếu xây dựng hợp đồng cung ứng thiết bị đồng để bảo hành thiết bị máy móc… Trong thời gian bảo hành có cố xảy sản phẩm phát sinh chất lượng sản phẩm không đảm bảo bên nhận bảo lãnh có quyền u cầu bồi thường từ phía ngân hàng bảo lãnh Trị giá bảo lãnh: Theo thoả thuận thường – 10% giá trị hợp đồng Thời hạn hiệu lực: Từ lúc bắt đầu lắp ráp sử dụng thiết bị hết thời hạn bảo hành thiết bị - Bảo lãnh miễn khấu trừ giá trị hoá đơn: Là cam kết ngân hàng với người mua việc toán số tiền khấu trừ giá trị hợp đồng trường hợp người bán vi phạm hợp đồng 19 Mục đích: Một số hợp đồng giao dịch thường quy định điều khoản cho phép người mua giữ lại phần giá trị hợp đồng Việc toán nốt số tiền thực sau người cung cấp hồn thành nghĩa vụ người mua chấp nhận Số tiền giữ lại thay bảo lãnh ngân hàng để khỏi ảnh hưởng tới nguồn tài người bán Như vậy, bảo lãnh miễn khấu trừ giá trị hợp đồng cho phép người bán nhận tổng số tiền toán phải cam kết với người mua số tiền bảo lãnh hoàn trả cho người mua trường hợp người bán không thực nghĩa vụ vi phạm điều kiện hợp đồng Trị giá bảo lãnh: Thường từ – 10% giá trị hợp đồng Thời hạn hiệu lực: Do hai bên thoả thuận với Các loại bảo lãnh khác: * Thư tín dụng dự phịng (L/C): Là loại tín dụng chứng từ thoả thuận tương tự số ngân hàng phát hành thể cam kết trách nhiệm bên thụ hưởng việc: Trả lại khoản tiền bên mở tín dụng vay ứng trước toán cam kết nhận nợ bên mở toán thiệt hại mà bên mở gây việc không thực cam kết bên thụ hưởng Mục đích thư tín dụng dự phịng: Là nhằm để đảm bảo việc thực nghĩa vụ hợp đồng, bảo đảm cho rủi ro phát sinh - Bảo lãnh thuế quan: Mục đích: đảm bảo cho người có trách nhiệm nộp thuế trước đòi hỏi quan thuế quan chưa thực nghĩa vụ nộp thuế - Bảo lãnh hối phiếu: Là cam kết ngân hàng trả tiền cho người thụ hưởng hối phiếu họ đáo hạn mà người bảo lãnh không thực đầy đủ nghĩa vụ tài họ quy định hối phiếu Khi phát hành bảo lãnh 20 hối phiếu ngân hàng chịu trách nhiệm trách nhiệm người bảo lãnh người nhận bảo lãnh nghĩa vụ tài hối phiếu - Bảo lãnh phát hành chứng khoán: Bảo lãnh phát hành chứng khoán việc bên bảo lãnh giúp tổ chức phát hành thực thủ tục trước phát hành chứng khoán (chuẩn bị hồ sơ xin phép phát hành, định giá chứng khoán) tổ chức phân phối chứng khoán II Thực trạng bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng Quy mơ bảo lãnh ngân hàng Bảo lãnh ngân hàng nghiệpvụ nói tương đối Việt Nam, lại phức tạp vậy, cịn gặp nhiều khó khăn Tuy nhiên, hoạt động tính đến năm 2013 đạt thành tựu đáng kể, doanh số bảo lãnh tăng vượt bậc Ví dụ điển hình như: Năm 2013, năm kinh tế - xã hội nước nói chung tỉnh Hà Giang nói riêng cịn gặp nhiều khó khăn Quỹ đầu tư, phát triển đất Bảo lãnh tín dụng bước vượt qua khó khăn để phát triển hoạt động có hiệu Kết quả, tháng năm 2013, Quỹ tiếp nhận 54 hồ sơ xin bảo lãnh khách hàng Trong đó, thẩm định chấp thuận bảo lãnh 52 hồ sơ, với số tiền bảo lãnh 28 tỷ đồng, 117% so với kỳ năm 2012 Tiến hành làm thủ tục lý hợp đồng bảo lãnh giảm giá trị bảo lãnh cho 61 hợp đồng, với số tiền 37 tỷ đồng Số dư nợ đến thời điển 30/9/2013 gần 47 tỷ đồng, Phí bảo lãnh thu tháng đạt 354 triệu đồng Bên cạnh đó, cơng tác ứng vốn giải phóng mặt bằng, cho vay đầu tư, hoạt động ủy thác Quỹ trọng làm tốt theo quy định.(1),… Những thành tựu đạt nói nhờ hoạt động marketing dịch vụ bảo lãnh uy tín bảo lãnh tổ chức tín dụng nên lượng khách hàng ngày nhu cầu cao Về cấu hoạt động 21 Hiện nay, tổ chức tín dụng hầu hết đáp ứng loại hình bảo lãnh quy định quy chế ngân hàng nhà nước ban hành, đa dang thức bảo lãnh Ví dụ cụ thể loại hình bảo lãnh ngân hàng Ngân hàng đầu tư phát triển BIDV chi nhánh Thanh Hoá: Chỉ tiêu Tháng Năm 2013 % BL dự thầu 14,6 BL THHĐ 32,4 BL tiền ứng trước 10,7 BL ĐBCLSP 9,8 BL toán 6,7 BL mở L/C 26,1 Tổng 100 Những bất cập hoạt động bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng Hoạt động bảo lãnh ngân hàng mang lại nhiều kết tốt cho tổ chưc tín dụng Tuy nhiên, nay, hoạt động nhiều bất cập mặt pháp chế mặt thực tiễn Những bất cập khái quát sau: - Chưa cấn đối cấu bảo lãnh: cấu bảo lãnh chưa trọng đến tỉ lệ vốn đầu tư cho việc bảo lãnh toán đảm bảo chất lượng sản phẩm chiếm tỉ lệ khiêm tốn, đó, hai loại hình lại tiềm ẩn số lượng khách hàng lớn, có khả mang lại nguồn thu thường xuyên Bên cạnh đó, chưa cấn đối đối tượng khách hàng, bảol lãnh xây lắp tro glĩnh vực kinh doanh khác - Cơ cấu phí bảo lãnh chưa thực hồn thiện: Mức phí bảo lãnh ngân hàng mà pháp luật quy định chưa phù hợp với chi phí thực tế mà tổ chức tín dụng phải bỏ 22 để thực nghiệp vụ bảo lãnh Chính điều bất cập khiến cho nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng chưa tổ chức tín dụng trọng nhiều, chưa phải hoạt động mang lại thu nhập quan trọng hoạt động tổ chức tín dụng Ngồi ra, thị trường bảo lãnh xuất hiện tượng chứng thư bảo lãnh giả hình thức tội phạm mới, làm ảnh hưởng nhiều đến uy tín bảo lãnh tổ chức tín dụng III Một số kiến nghị khắc phục hạn chế _ Về điều kiện bảo lãnh: NHNN có quy định số tiền bảo lãnh tối đa cho khách hàng không vượt tổng 15% vốn tự có tổ chức tín dụng quy địn chưa phù hợp mà lượng khách hàng có cầu cần bảo lãnh tăgn cao, lại giới hạn số vốn bảo lãnh Vì vậy, tới cần có quy định tổng thể số dư bảo lãnh tổng số nợ cho vay tổ chức tín dụng mơt khách hàng khơng vượt tỉ lệ so với vốn tự có tổ chức tín dụng thống đốc ngân hàng nhà nước quy định _ Về hình thức bảo lãnh: có nhiều hình thức bảo lãnh thực khách hàng có nhu cầu lại chưa pháp luật quy định cách cụ thể, rõ ràng cho hình thức đoa Để tạo điều kiện cho ngân hàng dễ hoạt động, nên cần quy định rõ số loại hình bảo lãnh ngân hàng để có quy chế pháp lý cụ thể để bảo quyền lợi cho bên tham gia vào quan hệ bảo lãnh ngân hàng _ Đối với tổ chức tín dụng: Trong hoạt động nghiệp vụ bảo lãnh mình, tổ chức tín dụng nên đề cao hoạt động thẩm định vấn đề như: lực chủ thể, tư cách pháp nhân, tình hình hạo động, khả chi trả khách hàng, đồng thời nâng cao chất lượng đội ngũ nhân viên thẩm định để hoạt động diễn an toàn hơn, tránh rủi ro cho khách hàng 23 KẾT LUẬN Bảo lãnh ngân hàng hoạt động quan trọng tổ chức tín dụng, có ý nghĩa khơng tổ chức tín dụng mà cịn cá nhân, tổ chức , doanh nghiệp kinh tế đất nước Hoạt động cần trọng thời gian tới DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO (1) http://www.hagiangtv.vn/phien-hop-quy-3-nam-2013-quy-dau-tu-phat-trien-dat-vabao-lanh-tin-dung.html Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật ngân hàng Việt Nam, Nxb CAND, Hà Nội, 2012 Thông tư số 28 TT-NHNN ngày 3/10/2012 quy chế bảo lãnh ngân hàng Bộ luật dân năm 2005 24 Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam năm 2010 Luật tổ chức tín dụng năm 2010 http://www.longan.gov.vn/chinhquyen/soct/Pages/Quy-bao-lanh-tin-dung-cho-d http://www.doko.vn/luan-van/thuc-trang-bao-lanh-o-viet-nam-hien-nay118944oanh-nghiep-nho-va-vua.aspx http.www longan.gov/ chinhquyen/soct/pages/quy-bao-lanh-tin-dung PHỤ LỤC LỜI MỞ ĐẦU NỘI DUNG I Cơ sở pháp lý hoạt động bảo lãnh ngân hàng Bão lãnh ngân hàng .2 1.1 Khái niệm bảo lãnh ngân hàng 1.2 Sự cân thiết pháp luật bảo lãnh ngân hàng 25 Cơ sở pháp lý hoạt động bảo lãnh ngân hàng 2.1 Chủ thể giao dịch boả lãnh ngân hàng 2.2 Phạm vi bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng 2.3 Hình thức nội dung bảo lãnh ngân hàng 2.4 Thủ tục bảo lãnh ngân hàng 2.5 Quyền nghĩa vụ chủ thể quan hệ bảo lãnh 2.6 Các loại bảo lãnh ngân hàng 10 II Thực trạng bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng .21 Quy mô bảo lãnh ngân hàng .21 Về cấu hoạt động 22 III Một số kiến nghị khắc phục hạn chế 23 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .25 26 ... bảo n? ?y, vậy, bảo đam quy? ?n lợi cho ba b? ?n tham gia vào quan hệ bảo lãnh ng? ?n hàng Cơ sở pháp lý hoạt động bảo lãnh ng? ?n hàng Hoạt động ng? ?n hàng n? ?i chung hoạt động bảo lãnh ng? ?n hàng n? ?i riêng... đồng b? ?n bảo lãnh b? ?n thụ hưởng (2) Người bảo lãnh thị cho Ng? ?n hàng bảo lãnh phát hành bảo lãnh (3) Các ng? ?n hàng thành vi? ?n phát hành bảo lãnh đối ứng cho ng? ?n hàng bảo lãnh (4) C? ?n vào bảo lãnh. .. định ng? ?n hàng phát hành bảo lãnh N? ??u A khơng có quan hệ với ng? ?n hàng phát hành bảo lãnh B định thị cho ng? ?n hàng (ng? ?n hàng trung gian) yêu cầu ng? ?n hàng phát hành bảo lãnh mở bảo lãnh (1) NH