HÒA GIẢI CÁC TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

HÒA GIẢI CÁC TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HÒA GIẢI CÁC TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

ĐẠI HỌC HUẾ TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT BÙI VĂN THƢƠNG HÒA GIẢI CÁC TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Chuyên ngành: LUẬT KINH TẾ Mã số : 60 38 01 07 NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS.TS ĐỒN ĐỨC LƢƠNG Thừa Thiên Huế, năm 2016 Cơng trình đƣợc hoàn thành Trƣờng Đại học Luật - Đại học Huế Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: PGS.TS Đoàn Đức Lƣơng Phản biện 1: : Phản biện 2: Luận văn đƣợc bảo vệ trƣớc Hội đồng chấm luận văn thạc sĩ họp tại: Trƣờng Đại học Luật Vào lúc ngày tháng năm MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Phƣơng pháp luận phƣơng pháp nghiên cứu Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài nghiên cứu Kết cấu luận văn Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HÒA GIẢI CÁC TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 1.1 Khái quát hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại 1.1.2 Đặc điểm hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án .5 1.2 Ý nghĩa hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án .5 1.3 Bản chất pháp lý nguyên tắc hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại .6 1.3.1 Bản chất pháp lý hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án .6 1.3.2 Các nguyên tắc hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 1.4 Điều chỉnh pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 1.4.1 Hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án cấp sơ thẩm 1.4.2 Hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án cấp phúc thẩm 1.4.3 Hiệu lực định hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 1.5 Các yếu tố tác động đến hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án .7 KẾT LUẬN CHƢƠNG Chƣơng PHÁP LUẬT VỀ HÒA GIẢI CÁC TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI TẠI TÒA ÁN VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG 2.1 Pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 2.1.1 Thẩm quyền hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại 2.1.2 Các yêu cầu hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án .9 2.1.3 Quy trình hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án9 2.1.3.1 Hòa giải tranh chấp hợp đồng giai đoạn xét xử sơ thẩm 2.1.3.2 Hòa giải phiên tòa xét xử phúc thẩm 10 2.1.4 Phƣơng pháp hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 10 2.1.5 Hiệu lực văn hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 10 2.2 Thực trạng áp dụng pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 11 2.2.1 Tình hình hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án (giai đoạn 2010 – 2015) 11 2.2.2 Những khó khăn, vƣớng mắc hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án .11 2.2.2.1 Vƣớng mắc phƣơng diện pháp luật .11 2.2.2.2 Vƣớng mắc, hạn chế thực tiễn hoà giải Toà án 12 KẾT LUẬN CHƢƠNG 13 Chƣơng PHƢƠNG HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỊA GIẢI CÁC TRANH CHẤP TRONG HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 14 3.1 Phƣơng hƣớng hoàn thiện pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại 14 3.1.1 Phƣơng hƣớng hoàn thiện pháp luật 14 3.1.1.1 Hoàn thiện pháp luật tổ chức Tòa án đảm bảo xét xử tranh chấp kinh doanh thƣơng mại nói chung hợp đồng thƣơng mại nói riêng 14 3.1.1.2 Hồn thiện pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại bảo đảm lợi ích chủ thể kinh doanh 14 3.1.2 Khắc phục hạn chế pháp luật hòa giải tranh chấp kinh doanh thƣơng mại nói chung hợp đồng thƣơng mại nói riêng 14 3.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật tổ chức thực pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 15 3.2.1 Các giải pháp hồn thiện pháp luật 15 3.2.2 Các giải pháp tổ chức thực pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại 15 KẾT LUẬN CHƢƠNG 16 PHẦN KẾT LUẬN 17 TÀI LIỆU THAM KHẢO 18 PHẦN PHỤ LỤC MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong kinh tế thị trƣờng theo định hƣớng xã hội chủ nghĩa, quan hệ kinh doanh ngày đa dạng phong phú Song song với quan hệ kinh tế tất yếu phát sinh mâu thuẫn lợi ích dẫn đến tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại Các tranh chấp đƣợc giải thơng qua nhiều hình thức khác nhau, nhƣ : thƣơng lƣợng, hòa giải, trọng tài thƣơng mại giải Tòa án Hiện nay, phƣơng thức giải tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại Tòa án chiếm ƣu Việt Nam Theo quy định BLTTDS Việt Nam hòa giải thủ tục bắt buộc giai đoạn xét xử sơ thẩm vụ án kinh doanh, thƣơng mại nói chung tranh chấp hợp đồng thƣơng mại nói riêng Khi bên thỏa thuận họ tự nguyện thi hành định cơng nhận thỏa thuận Tòa án Thực hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng có nhiều vƣớng mắc xem nhẹ cơng tác hòa giải Điều gây thiệt hại cho bên đƣơng sự, gây ảnh hƣởng xấu đến hoạt động xét xử Tòa án Do vậy, tơi chọn đề tài "Hòa giải tranh chấp hợp đồng thương mại theo pháp luật Việt Nam” để làm luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu đề tài Đến có số cơng trình nghiên cứu mang tính chất chung nhƣ: Giải tranh chấp kinh tế Tòa án ; Giai đoạn xét xử sơ thẩm vụ án kinh tế theo pháp luật Việt Nam, luận án Tiến sĩ Đoàn Đức Lƣơng, năm 2006; Kỹ hòa giải vụ án kinh doanh thƣơng mại, kỷ yếu hội thảo Học viện Tƣ pháp 2012; Phƣơng thức giải tranh chấp lựa chọn – thực trạng vấn đề sách thể chế cần hoàn thiên – GS.TS Lê Hồng Hạnh – Hội thảo “Biện pháp giải tranh chấp ngồi Tòa án (ADR) hệ thống tƣ pháp đại (Hà nội 04/2015) – Bộ tƣ pháp Các cơng trình nghiên cứu tập trung làm rõ hòa giải vụ án kinh tế góc độ chung nên đa dạng phong phú Do vậy, đề tài luận văn kế thừa số nội dung khái niệm, nguyên tắc hòa giải để làm rõ nội dung hòa giải dạng tranh chấp tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Đây loại tranh chấp phổ biến Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài  Mục đích nghiên cứu đề tài: - Thơng qua việc nghiên cứu, phân tích có hệ thống sở lý luận quy định hòa giải Tòa án; - Nghiên cứu pháp luật thực định thực tiễn áp dụng quy định pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án; - Đề xuất giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án  Nhiệm vụ nghiên cứu: Để đạt đƣợc mục đích trên, luận văn có nhiệm vụ sau đây: - Nghiên cứu sở lý luận hòa giải hợp đồng thƣơng mại - Nghiên cứu quy định pháp luật TTDS hành thực tiễn áp dụng quy định pháp luật TTDS hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại - Nhận xét đề xuất phƣơng hƣớng số biện pháp cụ thể nhằm xây dựng hoàn thiện pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án Phƣơng pháp luận phƣơng pháp nghiên cứu  Cơ sở lý luận: Luận văn dựa sở quan điểm chủ nghĩa Mác Lênin Tƣ tƣởng Hồ Chí Minh nhà nƣớc pháp luật, dựa sở lý luận khoa học trình hình thành đƣờng lối sách Đảng cộng sản Việt Nam cải cách tƣ pháp, xây dựng nhà nƣớc pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa hội nhập quốc tế  Phƣơng pháp nghiên cứu: Trong trình viết luận văn số phƣơng pháp nghiên cứu đƣợc áp dụng nhƣ sau: Phƣơng pháp phân tích, Phƣơng pháp so sánh, Phƣơng pháp thống kê, Phƣơng pháp chứng minh Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu - Đối tƣợng nghiên cứu: Là lĩnh vực pháp luật TTDS hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại TA cấp sơ thẩm phúc thẩm - Phạm vi nghiên cứu: Nghiên cứu hòa giải phạm vi hợp đồng thƣơng mại sở quy định BLTTDS 2004, so sánh với BLTTDS 2015; quy định BLDS 2005 BLDS 2015 - Thời gian, số liệu từ 2010-2015, địa bàn tỉnh Quảng Trị Ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài nghiên cứu - Về mặt khoa học, luận văn phân tích mặt tích cực, hạn chế hệ thống pháp luật Việt Nam hành điều chỉnh việc hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Góp phần vào việc xây dựng luận khoa học q trình hồn thiện pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại - Về mặt thực tiễn, luận văn góp phần đánh giá thực trạng áp dụng pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Việt Nam Đồng thời đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật tổ chức thực pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án - Luận văn tài liệu tham khảo cho nhà nghiên cứu, học viên, sinh viên… quan tâm đến vấn đề pháp luật thực thi pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Kết cấu luận văn Luận văn gồm 03 chƣơng: Chương Những vấn đề lý luận hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Chương Pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án thực tiễn áp dụng Chương Phƣơng hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HÒA GIẢI CÁC TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 1.1 Khái quát hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm hòa giải tranh chấp hợp đồng thương mại Khái niệm "Hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại" khái niệm phức hợp, khái niệm bao gồm nhiều yếu tố cấu thành Trong từ điển pháp luật, từ điển kinh tế nhƣ sách báo khoa học, giáo trình luật chuyên ngành, theo tác giả chƣa có giải thích thức, đầy đủ, thỏa đáng khái niệm hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Hòa giải, theo Từ điển tiếng Việt Văn Tân chủ biên, đƣợc Nhà xuất Khoa học xã hội xuất năm 1977 giải thích: “Hòa giải dàn xếp nhằm chấm dứt xung đột” Trên sở khái niệm nêu theo cá nhân tác giả “Hòa giải phƣơng thức giải tranh chấp với giúp đỡ bên trung gian thứ ba nhằm nhằm giúp bên thống phƣơng án giải mâu thuẫn xung đột, bất đồng sở tự nguyện bên” Tranh chấp, theo Từ điển tiếng Việt (1992), “ tranh đấu, giằng co có ý kiến bất đồng, thƣờng vấn đề quyền lợi hai bên Tranh chấp giành cách giằng co không rõ thuộc bên nào” Dƣới góc độ pháp lý, tranh chấp đƣợc hiểu xung đột, bất đồng quyền, nghĩa vụ chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật Để định nghĩa đƣợc khái niệm tranh chấp hợp đồng thƣơng mại trƣớc hết ta cần hiểu đƣợc khái niệm tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại tranh chấp hợp đồng thƣơng mại dạng tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại Tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại bất đồng, xung đột chủ yếu lợi ích kinh tế chủ thể có liên quan đến lĩnh vực hợp đồng thƣơng mại hoạt động kinh tế khác đƣợc pháp luật quy định tranh chấp kinh tế, thuộc thẩm quyền giải tài phán kinh tế Điều 30 BLTTDS 2015 liệt kê tranh chấp đƣợc xem tranh chấp kinh doanh thƣơng mại Văn Tân(chủ biên), Từ điển tiếng Việt (1977) Nhà Xuất KHXH, trang 4 Trên sở phân tích, theo cá nhân tác giả, Hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại đƣợc hiểu việc bên thứ ba đứng dàn xếp nhằm giúp bên thống phƣơng án giải tranh chấp quyền, nghĩa vụ phát sinh chủ thể tham gia hợp đồng thƣơng mại 1.1.2 Đặc điểm hòa giải tranh chấp hợp đồng thương mại Tòa án Thứ nhất, tranh chấp hợp đồng thƣơng mại phải thuộc thẩm quyền Tòa án Thứ hai, hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại theo trình tự thủ tục pháp luật tố tụng dân quy định Thứ ba, hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại kết thỏa thuận đƣợc Tòa án công nhận thỏa thuận đƣơng Ngồi đặc điểm chung hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại có đặc điểm riêng sau đây: Một là, tranh chấp phát sinh quyền nghĩa vụ chủ thể gắn liền với hợp đồng cụ thể Hai là, hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại dự sở pháp luật hợp đồng 1.2 Ý nghĩa hòa giải tranh chấp hợp đồng thương mại Tòa án Thứ nhất, hòa giải đảm bảo tối đa quyền tự định đoạt đƣơng giải vụ án Thứ hai, hòa giải biện pháp tiết kiệm chi phí vật chất, thời gian, công sức Nhà nƣớc, xã hội, tổ chức kinh tế cá nhân giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Thứ ba, hòa giải giúp Tòa án xác định rõ tình tiết, kiện, yêu cầu bên tranh chấp từ giải đắn vụ án Thứ tư, hòa giải giúp nâng cao ý thức pháp luật nhân dân, góp phần vào việc phổ biến, giải thích pháp luật, ngăn ngừa vụ kiện tƣơng tự xảy tƣơng lai Thứ năm, hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án cấp sơ thẩm hội để bên tranh chấp gặp để bày tỏ tâm tƣ, nguyện vọng để bên giải Thứ sáu, hòa giải thành bảo đảm cho việc thi hành nghiêm chỉnh, nhanh gọn định Tòa án2 Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao (2012), Nghị số 05/2012/NQ-HĐTP ngày 03-12-2012 hướng dẫn thi hành số quy định Phần thứ hai “Thủ tục giải vụ án 1.3 Bản chất pháp lý nguyên tắc hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại 1.3.1 Bản chất pháp lý hòa giải tranh chấp hợp đồng thương mại Tòa án Hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án phƣơng thức tố tụng mang tính chất quyền lực cơng (quyền tƣ pháp), cụ thể là: - Tòa án nhân danh Nhà nƣớc để xem xét giải công khai vụ việc tranh chấp sở đạo luật; - Một bên bên tranh chấp kinh doanh thƣơng mại có quyền tự định việc khởi kiện hay rút đơn kiện, nhƣng đơn kiện đƣợc Tòa án thụ lý, quy trình tố tụng đƣợc khởi động, bên thân Tòa án phải tuân thủ quy định pháp luật giải tranh chấp - Các định công nhận thỏa thuận đƣơng có hiệu lực bắt buộc bên tranh chấp đƣợc bảo đảm thi hành sức mạnh cƣỡng chế Nhà nƣớc, bên không tự nguyện thi hành 1.3.2 Các nguyên tắc hòa giải tranh chấp hợp đồng thương mại Tòa án Thứ nhất, hòa giải thủ tục tố tụng dân Thứ hai, tôn trọng tự nguyện thỏa thuận đƣơng sự, không dùng vũ lực đe dọa dùng vũ lực, bắt buộc đƣơng phải thỏa thuận không phù hợp với ý chí Thứ ba, nội dung thỏa thuận không đƣợc trái pháp luật trái đạo đức xã hội Ngoài nguyên tắc đƣợc quy định BLTTDS qua nghiên cứu, tác giả luận văn rút ngun tắc hòa giải q trình hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại nhƣ sau: Một là, hòa giải sở bảo vệ uy tín bên tranh chấp thƣơng trƣờng, bảo tồn yếu tố bí mật, bí kinh doanh q trình hòa giải Hai là, định cơng nhận thỏa thuận đƣơng có giá trị chung thẩm, bên có nghĩa vụ thi hành 1.4 Điều chỉnh pháp luật hòa giải tranh chấp hợp đồng thƣơng mại Tòa án 1.4.1 Hòa giải tranh chấp hợp đồng thương mại Tòa án cấp sơ thẩm Tại giai đoạn xét xử sơ thẩm, theo pháp luật Việt Nam hòa giải thủ tục bắt buộc tiến hành giai đoạn chuẩn bị xét xử sơ thẩm phiên tòa sơ thẩm Tòa án cấp sơ thẩm” Bộ luật tố tụng dân sửa đổi, bổ sung theo Luật sửa đổi, bổ sung số điều BLTTDS mại hình thành khơng sở thoả thuận, hợp tác cá nhân, tổ chức mà ý chí chủ quan, mệnh lệnh cá nhân, tổ chức pháp nhân quan nhà nước có thẩm quyền định thành lập Hai là, chủ thể tham gia thành lập tổ hợp tác cá nhân từ cá nhân trở lên, chủ thể tham gia thành lập pháp nhân thương mại cá nhân tổ chức Ba là, chức hoạt động tổ hợp tác thành lập để thực “công việc định” để phục vụ lợi ích trước hết cho tổ viên sau tạo tích luỹ chung tổ theo thoả thuận, pháp nhân thương mại khơng thực chức phục vụ lợi ích chủ sở hữu mà có pháp nhân thương mại thực chức cung ứng dịch vụ công B à, tham gia vào pháp nhân thương mại, doanh nghiệp chủ thể thực đầu tư khoản vốn định vào doanh nghiệp đó, hưởng lợi chịu rủi ro phạm vi số vốn mà đầu tư Chủ sở hữu doanh nghiệp rút khỏi công ty nhượng lại phần vốn cho chủ thể khác Còn khỏi tổ hợp tác, tổ viên có quyền yêu cầu nhận lại tài sản góp hình thành tổ hợp tác theo thoả thuận Năm à, nguyên tắc mang tính đặc trưng tổ hợp tác hoạt động sở tự nguyện, dân chủ, bình đẳng, cơng khai có lợi, nên tổ viên tham gia tổ hợp tác có tiếng nói ngang nhau, tham gia biểu vấn đề phiếu Sáu là, trách nhiệm quyền nghĩa vụ dân Pháp nhân thương mại thực trách nhiệm tài sản trách nhiệm hữu hạn đề cập Còn với tư cách chủ thể 11 quan hệ pháp luật dân tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự, tổ hợp tác có quyền, nghĩa vụ dân chịu trách nhiệm tài sản chung tổ 1.4.4 Pháp nhân thương mại với pháp nhân phi thương mại Xét mục tiêu hoạt động, pháp nhân thương mại pháp nhân hoạt động mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Pháp nhân thương mại bao gồm doanh nghiệp tổ chức kinh tế khác Còn pháp nhân phi thương mại pháp nhân hoạt động khơng mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận khơng phân chia lợi nhuận cho thành viên Pháp nhân phi thương mại bao gồm quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tổ chức trị, tổ chức trị – xã hội, tổ chức trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội – nghề nghiệp, quỹ xã hội, quỹ từ thiện, doanh nghiệp xã hội tổ chức phi thương mại khác 1.4.5 Pháp nhân thương mại với thương nhân Trướ ế , xét quan i m chung, thân pháp nhân, pháp nhân thương mại tổ chức thành lập theo Bộ luật dân pháp luật khác có liên quan, có cấu tổ chức chặt chẽ, có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Trong đó, thương nhân tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Xét tính ấ ị trách i m: pháp nhân thương mại chịu trách nhiệm độc lập, hữu hạn với tài sản cá nhân, thương nhân chịu trách nhiệm vô hạn tài sản cá nhân 12 Xét : pháp nhân thương mại tổ chức, đó, thương nhân tổ chức cá nhân Do đó, phân loại thương nhân có thương nhân cá nhân thương nhân pháp nhân Xét đ i ượ mang ợi ích: thương nhân hoạt động mục tiêu mang lại lợi ích cho thương nhân nhiều hơn, đó, pháp nhân thương mại mang lợi ích cho pháp nhân cho xã hội Chẳng hạn như: công ty dịch vụ công ích Chƣơng PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÁP NHÂN THƢƠNG MẠI 2.1 Th nh lập, hoạt ộng, chấm dứt pháp nhân thƣơng mại 2.1.1 Các quy định thành lập pháp nhân thương mại Để doanh nghiệp đăng ký kinh doanh quy định, Điều 27, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định thủ tục đăng ký kinh doanh Xét góc độ kinh tế, thành lập doanh nghiệp trình chuẩn bị điều kiện vật chất cần đủ cho việc hình thành tổ chức kinh doanh, nhà đầu tư phải chuẩn bị điều kiện trụ sở, nhà xưởng, dây truyền sản xuất, thiết bị kỹ thuật, đội ngũ người công nhân, người quản lý Với tư cách thủ tục pháp lý để thành lập doanh nghiệp, đăng ký kinh doanh có tính chất bắt buộc cho phép xác lập tư cách pháp lý chủ thể kinh doanh tức xác định tư cách pháp lý doanh nghiệp 13 2.1.2 Các quy định hoạt động pháp nhân thương mại Về hoạt động nội pháp nhân, khoản 2, Điều 84, Bộ Luật Dân quy định điều kiện pháp nhân “có cấu tổ chức chặt chẽ” Trước tiên, tổ chức tập thể người xếp phù hợp với chức lĩnh vực hoạt động, đảm bảo tính hiệu loại hình tổ chức Ngồi hoạt động nội tại, pháp nhân thương mại có hoạt động xác lập giao dịch với bên pháp nhân Tại Khoản 4, Điều 84, Bộ Luật Dân quy định điều kiện để tổ chức coi pháp nhân “nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập” Người đại diện pháp nhân thương mại người phận tổ chức pháp nhân Tại Khoản 1, Điều 91, Bộ Luật Dân quy định “Đại diện pháp nhân đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền”: + Đại i e + Đại i e y yề : 2.1.3 Các quy định chấm dứt hoạt động pháp nhân thương mại Đối với pháp nhân thương mại, việc chấm dứt thực hai hình thức: Giải thể cải tổ pháp nhân Còn trường hợp pháp nhân bị tuyên bố phá sản điều chỉnh Luật Phá sản tiến hành đường pháp lý khác Pháp nhân thương mại bị giải thể trường hợp quy định điều 98 Bộ Luật Dân sự, là: theo quy định điều lệ; theo định quan nhà nước có thẩm quyền; hết thời hạn hoạt động ghi 14 điều lệ định quan nhà nước có thẩm quyền Cơ quan nhà nước có thẩm quyền định thành lập pháp nhân thương mại có quyền định giải thể pháp nhân Khi giải thể, pháp nhân thương mại phải thực nghĩa vụ tài sản như: nộp thuế, nộp bảo hiểm, trả nợ lương, khoản nợ có bảo đảm, khoản nợ khác 2.2 Các yếu tố lý lịch pháp nhân thƣơng mại 2.2.1.Tên gọi pháp nhân thương mại Theo khoản 3, Điều 38, Luật Doanh nghiệp năm 2014 vào quy định tên doanh nghiệp, cho phép quan đăng ký kinh doanh có quyền từ chối chấp thuận tên dự kiến đăng ký doanh nghiệp Trong kinh doanh, yêu cầu tên gọi pháp nhân có ý chống cạnh tranh không lành mạnh bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Vì vậy, Luật Doanh nghiệp năm 2014 dành riêng điều để quy định vấn đề này, Điều 42, quy định cụ thể trường hợp “Tên trùng tên gây nhầm lẫn” 2.2.2 Trụ sở pháp nhân thương mại Đối với pháp nhân thương mại, Điều 43, Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định: Trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc doanh nghiệp lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường thơn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có) 2.3 Quốc tịch c a pháp nhân thƣơng mại 15 Mỗi pháp nhân có quốc tịch quốc tịch pháp nhân xác định theo nguyên tắc pháp nhân thành lập theo pháp luật Việt Nam pháp nhân Việt Nam, mang quốc tịch Việt Nam Tổ chức, cá nhân Việt Nam; tổ chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp thành lập theo pháp luật Việt Nam mang quốc tịch Việt Nam Quốc tịch pháp nhân mối liên hệ pháp lý pháp nhân với Nhà nước 2.4 Cơ quan iều h nh v ại diện c a pháp nhân thƣơng mại Cơ quan điều hành pháp nhân thương mại có nhiệm vụ soạn thảo chương trình hoạt động điều hành công việc hàng ngày pháp nhân thương mại theo quy định pháp luật theo điều lệ pháp nhân Chẳng hạn, Giám đốc doanh nghiệp người ủy quyền đầy đủ quyền hạn để điều hành hoạt động kinh doanh doanh nghiệp có quyền họat động nhân danh doanh nghiệp trường hợp Theo Khoản 3, Điều 86, Bộ Luật Dân quy định: Người đại diện hợp pháp theo pháp luật người đại diện hợp pháp theo ủy quyền pháp nhân nhân danh pháp nhân quan hệ dân Do đó, pháp nhân thương mại, hành vi người đại diện pháp nhân thương mại hiểu hành vi thực lực pháp luật dân pháp nhân đó, tạo quyền nghĩa vụ dân cho pháp nhân thương mại, cho người thực hành vi Người đại diện pháp nhân thương mại người phận tổ chức pháp nhân Tại Khoản 1, Điều 16 91, Bộ Luật Dân quy định “Đại diện pháp nhân đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền”: 2.5 Quyền v nghĩa vụ dân c a pháp nhân thƣơng mại Xuất phát từ quan điểm tự kinh doanh, Luật Doanh nghiệp tạo cho pháp nhân thương mại có quyền kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm quy định cụ thể Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014 Song song với quyền, trình hoạt động, pháp nhân thương mại, mà cụ thể doanh nghiệp có nghĩa vụ nhằm đạt mục đích kinh doanh mình, quy định chi tiết Điều Luật 2.6 Trách nhiệm dân c a pháp nhân thƣơng mại Chế định người đại diện cho pháp nhân thương mại áp dụng theo quy định từ Điều 139 đến Điều 148 Bộ luật Dân Việt Nam Nội dung chế định nhằm điều chỉnh mối quan hệ người đại diện người đại diện Về cách thức lựa chọn người đại diện theo pháp luật cơng ty, có hai cách thức sau: Theo pháp luật quy định theo thoả thuận chủ thể sáng lập công ty Trong nhiều trường hợp, Luật Doanh nghiệp quy định thẩm quyền người đại diện mang tính bắt buộc chung Chẳng hạn, trước hợp đồng kinh tế có giá trị lớn, Điều 120 Luật Doanh nghiệp quy định phạm vi thực đại diện người đại diện pháp luật giới hạn: “Hội đồng quản trị chấp thuận hợp đồng giao dịch có giá trị nhỏ 50% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài gần nhất” Đại hội cổ đông chấp thuận hợp đồng giao dịch khác trừ trường hợp quy định khoản 2, Điều 120, Luật Doanh nghiệp 17 Nếu có vượt q thẩm quyền hợp đồng vơ hiệu, người gây thiệt hại phải bồi thường… Chƣơng THỰC TIỄN THỰC HIỆN VÀ CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN, TỔ CHỨC THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁP NHÂN THƢƠNG MẠI 3.1 Thực tiễn thực pháp luật pháp nhân thƣơng mại Trước hết, để đánh giá tình hình thực áp dụng pháp luật pháp nhân thương mại Việt Nam cần phải khái quát thực trạng hoạt động pháp nhân thương mại (các doanh nghiệp) nước ta Có thể nói, năm gần đây, doanh nghiệp Việt Nam tiếp tục có nhiều thuận lợi hoạt động sản xuất kinh doanh giá dầu giới giảm, doanh nghiệp không chịu sức ép giá chi phí đầu vào Cùng với nỗ lực để cải thiện môi trường kinh doanh, nâng cao lực cạnh tranh quốc gia, hoạt động doanh nghiệp Việt Nam có khởi sắc đáng kể Trong bối cảnh kinh tế Việt Nam hội nhập sâu với kinh tế quốc tế, thay đổi từ bên có ảnh hưởng định tới kinh tế nước việc xây dựng khung pháp lý cho hoạt động đầu tư sản xuất, kinh doanh phù hợp với thông lệ quốc tế cần thiết Sự đời Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Đầu tư 2014 khơng nằm ngồi mục tiêu 3.2 Những hạn chế, bất cập c a pháp luật iều chỉnh ối với pháp nhân thƣơng mại 18 3.2.1 N ữ ươ bấ đă ký ki pháp nhân mại: Dù coi đạo luật có nhiều điểm sáng, thể ý chí tâm cải cách, giúp môi trường kinh doanh nước ta ngày minh bạch, thuận lợi, động lực thúc đẩy phát triển doanh nghiệp; nhiên, có khơng nội dung mà Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ban hành đăng ký kinh doanh chưa đáp ứng kỳ vọng, khiến tư tưởng Luật Doanh nghiệp 2014 bị lung lay không kịp thời điều chỉnh gây nhiều hệ lụy Theo Luật Doanh nghiệp 2014, doanh nghiệp tự lựa chọn ngành nghề đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh yêu cầu phải trình xác nhận ngành nghề, doanh nghiệp phải kê khai Việc thông báo mẫu dấu nhiều thời gian, khoảng ngày, gây khó khăn cho doanh nghiệp Một điểm là, Luật Đầu tư có hiệu lực chưa có Nghị định hướng dẫn thực mà dựa vào công văn hướng dẫn Bộ Kế hoạch Đầu tư, nhiên văn lại chưa thống nhất, khiến doanh nghiệp khó áp dụng 3.2.2 Mộ ươ vướ mắ iê ới ý ị pháp nhân mại: Theo Luật Doanh nghiệp 2014, trước sử dụng dấu, doanh nghiệp có nghĩa vụ thơng báo mẫu dấu với quan đăng ký kinh doanh để đăng tải công khai cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Điều có nghĩa, thơng báo mẫu dấu nghĩa vụ hành doanh nghiệp Tuy nhiên, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP lại quy định thông báo mẫu dấu phải thơng báo “thời điểm có hiệu lực mẫu dấu” 19 Rõ ràng, quy định vừa không với Luật Doanh nghiệp 2014 không với mục tiêu tạo tính tự chủ cho doanh nghiệp dấu Ngoài ra, Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 loại bỏ loại hình doanh nghiệp thành lập theo luật: Công chứng, luật sư, giám định tư pháp, kinh doanh bảo hiểm, chứng khoán, hợp tác xã, Luật Doanh nghiệp khơng có hạn chế Những vấn đề cho thấy, nghị định hướng dẫn Luật Doanh nghiệp 2014 có điểm trái Luật Doanh nghiệp Đây quy định mang tính hướng dẫn chi tiết mà quy định thay đổi hẳn nội dung, phạm vi áp dụng Luật Doanh nghiệp Do đó, cần thiết phải xem xét lại vấn đề trước việc áp dụng trở nên phổ biến tạo thành nếp nghĩ hệ lụy khơn lường 3.2.3 N ữ ô y đị iê ới pháp nhân ươ mại y ợ Từ đặc điểm công ty hợp danh cho thấy việc quy định tính độc lập tài sản công ty hợp danh chưa triệt để Luật Doanh nghiệp năm 2014 khoản 1, Điều 174 có quy định việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thành viên thành tài sản cơng ty để khẳng định tính độc lập tài sản công ty hợp danh với thành viên tạo Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp lại đồng thời quy định chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh nghĩa vụ của công ty Chế độ hiểu thành viên hợp danh chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty Cụ thể hơn, khoản nợ công ty, thành viên hợp danh có nghĩa vụ chịu trách nhiệm tốn hết số nợ lại cơng ty 20 tài sản công ty không đủ để trang trải số nợcủa công ty Như vậy, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm tồn tài sản mình, không kể tài sản chuyển quyền sở hữu cho công ty hay tài sản cá nhân không đưa vào tài sản cơng ty Thêm vào đó, khoản Điều 94, Bộ Luật Dân quy định: “Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện” Nhưng chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh, nói trên, xác lập việc thành viên hợp danh chịu trách nhiệm trả nợ tài sản cá nhân khoản nợ cơng ty khơng có khả tốn Điều thấy rõ điểm bất hợp lý quy định Luật Doanh nghiệp tính pháp nhân cơng ty hợp danh 3.2.4 Mộ ươ bấ y đị iê ới ả pháp mại Luật Phá sản áp dụng pháp nhân thương mại doanh nghiệp hợp tác xã mà không áp dụng cho hộ kinh doanh, hộ gia đình, cá nhân Điều khơng phù hợp với pháp luật giới Ở phần lớn nước, chế định phá sản áp dụng hộ gia đình, cá nhân bị khánh kiệt, chiếm phần lớn số vụ việc phá sản 3.3 Phƣơng hƣớng ho n thiện ịa vị pháp lý c a pháp nhân thƣơng mại 3.3.1 Đảm bả yề ữ Trên sở Hiến pháp quy định, tôn trọng quyền sở hữu chủ thể xã hội, nhà làm luật nên trọng đến quy định vấn đề này, vấn đề thời điểm sở hữu phần vốn góp, 21 quyền sở hữu quyền tài sản, quyền mua cổ đông/nhà đầu tư Cũng quy định vấn đề tài sản sở hữu nhà đầu tư đảm bảo sách nhà nước sở ổn định hệ thống pháp luật điều hành nhà nước 3.3.2 H ê iế i y đị bả ấ ọ ươ mại yế pháp nhân Ở Việt Nam, Bộ Luật Dân năm 2005 quy định pháp nhân chủ thể luật tư (Điều 84 – Điều 105), tổ chức pháp nhân đảm bảo điều kiện công nhận pháp nhân quy định Bộ Luật Dân (Điều 84) Với quy định có tổ chức khơng pháp nhân khơng đảm bảo điều kiện cơng nhận pháp nhân tổ chức chưa quy định cụ thể Bộ luật Từ thực tiễn áp dụng pháp luật cho thấy, mơ hình pháp nhân cần phải xem xét từ vấn đề chất, học thuyết pháp nhân để làm tiền đề cho quy định pháp luật chung pháp luật chuyên ngành cách toàn diện logic 3.3.3 Tă ườ í k i mi bạ i Trong việc công khai, công bố thông tin q trình hoạt động pháp nhân nói chung pháp nhân thương mại nói riêng, pháp nhân có tầm ảnh hưởng lớn đến đời sống xã hội, nhiều đối tượng khác Thông tin công bố phải thực cách kịp thời, đầy đủ xác Quyền lợi sáng lập viên có vốn góp nhỏ pháp nhân đảm bảo quy định minh bạch thông tin, minh bạch tài lãnh đạo phải quy định chặt chẽ 22 3.3.4 H i ươ nói chung mại nói riêng Chế định pháp nhân chế định quan trọng pháp luật dân sự, kinh doanh – thương mại nước ta Pháp nhân tham gia hầu hết quan hệ pháp luật quan trọng đời sống xã hội, pháp nhân chủ thể thiếu kinh tế thị trường phát triển Vì vậy, hồn thiện chế định pháp nhân, phải giải cách đồng bộ, toàn diện sở học thuyết, mơ hình áp dụng giới, chọn lọc, quy định để phù hợp với hoàn cảnh kinh tế - xã hội Việt Nam 3.4 Những giải pháp ho n thiện ịa vị pháp lý c a pháp nhân thƣơng mại 3.4.1 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật 3.4.1.1 ầ đư đị ĩ 3.4.1.2 T y đổi ươ ứ ài ả : i m ý mại: 3.4.1.3 X y i i m mơ ì ướ k i ươ mại: Các nội dung liên quan tới địa vị pháp lý hoạt động pháp nhân thương mại cần nghiên cứu điều chỉnh cho phù hợp với thực tiễn hoạt động kinh doanh chủ thể Cụ thể: (1) Về ụ (2) Về ô ữ y đị y ợ (3) Về ( ươ iê mại: ới ươ mại bi vấ đề ươ mại ô yề : : y đị ư) với 23 3.4.1.4 Q y đị Bộ L ế đị ợ đồ : 3.4.2 Các giải pháp tổ chức thi hành quy định pháp luật pháp nhân thương mại 3.4.2.1 Tổ ươ ứ ó y đị pháp nhân mại 3.4.2.2 H đ i với i y ì ươ 3.4.2.3 N tác đă ươ ký ki i ả đă ký ki mại: ấ ượ đội ũ đ i với bộ, ói ứ pháp mại nói riêng: KẾT LUẬN Qua việc nghiên cứu chất pháp lý pháp nhân tìm hiểu thực trạng địa vị pháp lý pháp nhân thương mại theo pháp luật Việt Nam hành cho thấy quy định pháp luật pháp nhân nói chung pháp nhân thương mại nói riêng tồn nhiều bất cập, không thống nhất, mâu thuẫn điều kiện pháp nhân quy định luật chung áp dụng mơ hình pháp nhân luật chuyên ngành Các nhà làm luật nước ta chưa quan tâm nghiên cứu học thuyết pháp nhân giới để xây dựng chế định pháp nhân cách thống nhất, phù hợp xu hướng phát triển pháp luật phải tôn trọng bảo vệ quyền tự ý chí quyền tự lập hội công dân Hiếp pháp quy định Trên sở thực trạng pháp luật quy định pháp nhân thương mại thực tiễn hoạt động pháp nhân thương mại đặt đòi hỏi 24 q trình hồn thiện pháp luật, cần thiết thay đổi tư tiếp nhận pháp luật để tăng hội thành công, tiếp nhận pháp luật nước ngồi phải tính đến nhiều yếu tố khác bối cảnh, lợi ích, đồng thuận Chỉ có vậy, việc tiếp nhận pháp luật nước diễn liên tục, đáp ứng thay đổi thực tiễn, trình hội nhập kinh tế quốc tế ngày sâu rộng hơn./ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 25