Luật phá sản 2004 những hạn chế, bất cập và giải pháp hoàn thiện

Trong bối cảnh kinh tế hiện nay, việc triển khai sửa đổi Luật Phá sản 2004 là cần thiết nhằm thực hiện Đề án tổng thể tái cơ cấu kinh tế gắn liền với chuyển đổi mô hình tăng trưởng kinh

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

HOÀNG THỊ KIM ANH

LUẬT PHÁ SẢN 2004 – NHỮNG HẠN CHẾ, BẤT CẬP VÀ

GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60380107

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Vũ Thị Hồng Vân

Hà Nội - Năm 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn “Luật Phá sản 2004 – Những hạn chế,

bất cập và giải pháp hoàn thiện” là công trình nghiên cứu của riêng tôi

Các số liệu, kết quả nêu trong luận văn là trung thực và rõ ràng

Tác giả luận văn

Hoàng Thị Kim Anh

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 2

3 Mục đích, nhiệm vụ và phạm vi nghiên cứu 3

4 Những đóng góp của luận văn 4

5 Phương pháp nghiên cứu 4

6 Kết cấu của luận văn 5

Chương 1 : KHÁI QUÁT VỀ PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN 1.1 Phá sản và pháp luật về phá sản 6

1.1.1 Phá sản 6

1.1.1.1 Sự xuất hiện của phá sản 6

1.1.1.2 Khái niệm 6

1.1.2 Pháp luật về phá sản 8

1.1.2.1 Khái niệm 8

1.1.2.2 Sự hình thành và phát triển 9

1.1.2.3 Nội dung của pháp luật phá sản 11

1.1.2.4 Vai trò của pháp luật phá sản 30

Chương 2 : THỰC TRẠNG LUẬT PHÁ SẢN 2004 2.1 Những kết quả đạt được của Luật Phá sản 2004 33

2.2 Hạn chế, bất cập của Luật Phá sản 2004 35

2.2.1 Tiêu chí xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản 35

2.2.2 Cơ quan có thẩm quyền giải quyết 36

2.2.3 Nhiệm vụ, quyền hạn của Thẩm phán (Tổ thẩm phán) tiến hành thủ tục phá sản 37

2.2.4 Tổ quản lý, thanh lý tài sản 38

2.2.5 Kiểm sát việc tuân theo pháp luật trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản 41

2.2.6 Hội nghị chủ nợ 41

2.2.7 Thủ tục phá sản Doanh nghiệp, hợp tác xã 42

2.2.7.1 Nộp đơn và thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản 44

2.2.7.2 Phục hồi hoạt động kinh doanh 49

2.2.7.3 Thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ 50

2.2.7.4 Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản 53

2.2.8 Một số vấn đề khác 54

Chương 3 : MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN LUẬT PHÁ SẢN 2004 3.1 Quan điểm và yêu cầu hoàn thiện Luật Phá sản 2004 57

3.2 Những giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện Luật Phá sản 2004 58

3.2.1 Cơ quan có thẩm quyền giải quyết 58

3.2.2 Nhiệm vụ, quyền hạn của Thẩm phán (Tổ thẩm phán) tiến hành thủ tục phá sản 59

3.2.3 Tổ quản lý, thanh lý tài sản 60

3.2.4 Kiểm sát việc tuân theo pháp luật trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản 62

3.1.5 Hội nghị chủ nợ 63

3.2.6 Thủ tục phá sản Doanh nghiệp, hợp tác xã 64

3.2.6.1 Nộp đơn và thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản 64

3.2.6.2 Phục hồi hoạt động kinh doanh 66

3.1.6.3 Thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ 67

3.2.6.4 Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản 69

3.2.7 Một số vấn đề khác 72

KẾT LUẬN 74

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 75

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Phá sản là hiện tượng tất yếu của quá trình cạnh tranh, chọn lọc và đào thải

tự nhiên để loại bỏ những doanh nghiệp yếu kém, khẳng định sự tồn tại của những doanh nghiệp làm ăn có hiệu quả Tuy nhiên hậu quả của việc phá sản đối với doanh nghiệp hay hợp tác xác không chỉ ảnh hưởng bản thân doanh nghiệp, hợp tác xã, những chủ doanh nghiệp, nhà đầu tư, những người lao động, chủ nợ mà còn ảnh hưởng đến nền kinh tế, trật tự xã hội Vì vậy, pháp luật phá sản ra đời trở thành một

bộ phận không thể thiếu của pháp luật kinh tế nói riêng và toàn hệ thống pháp luật nói chung nhằm giải quyết các vấn đề phát sinh liên quan đến vấn đề phá sản và hướng tới mục tiêuhạn chế đến mức thấp nhất hậu quả do phá sản gây ra và bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các bên tham gia quan hệ kinh tế, qua đó góp phần ổn định trật tự đời sống xã hội

Luật Phá sản 2004 ra đời là một bước tiến quan trọng trong hoạt động lập pháp của nước ta Không chỉ thay thế Luật Phá sản doanh nghiệp 1993, Luật Phá sản 2004 đã góp phần quan trọng trong việc bảo vệ lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của DN, HTX; đề cao vai trò, trách nhiệm của Toà án, DN, HTX, các cá nhân, cơ quan, tổ chức trong hoạt động giải quyết yêu cầu phá sản; tạo điều kiện cho các DN, HTX đang trong tình trạng sản xuất kinh doanh khó khăn có cơ hội rút khỏi thị trường mà không gây xáo trộn trong nền kinh tế

Tuy nhiên, sau gần mười năm thi hành, hiệu quả áp dụng các quy định của Luật Phá sản 2004 là không cao Điều này chứng tỏ Luật Phá sản 2004 đã tồn tại một số bất cập, hạn chế như: nhiều quy định chưa tương thích với các văn bản quy phạm pháp luật khác; có những quy định chưa rõ ràng chưa được giải thích chính xác; có những quy định chưa đảm bảo được quyền và lợi ích của người yêu cầu mở thủ tục phá sản; chưa phù hợp với tổng thể tái cơ cấu nền kinh tế chuyển đổi mô hình tăng trưởng theo hướng nâng cao chất lượng hiệu quả và năng lực cạnh tranh của DN, HTX Vấn đề được đặt ra hiện nay là cần phải sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện Luật Phá sản 2004

Trong bối cảnh kinh tế hiện nay, việc triển khai sửa đổi Luật Phá sản 2004 là cần thiết nhằm thực hiện Đề án tổng thể tái cơ cấu kinh tế gắn liền với chuyển đổi

mô hình tăng trưởng kinh tế theo hướng nâng cao chất lượng, hiệu quả và năng lực cạnh tranh của DN, HTX; đồng thời tiếp tục thực hiện chiến lược cải cách tư pháp, từng bước hoàn hiện một cách căn bản hệ thống pháp luật kinh tế nói chung và Luật Phá sản nói riêng; khắc phục những quy định chưa phù hợp của Luật phá sản, gây khó khăn trong quá trình áp dụng, cũng như các vấn đề mới phát sinh vướng mắc trong thực tiễn giải quyết các yêu cầu tuyên bố phá sản; bảo đảm sự bình đẳng trong việc bảo vệ lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của DN, HTX, cá nhân, tổ chức, cơ quan; đảm bảo trình tự thủ tục giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản công khai, rõ ràng, dễ hiểu, dễ áp dụng và phù hợp với quy định của pháp luật, góp phần quan trọng trong việc thúc đẩy phát triển nền kinh tế thị trường xã hội chủ nghĩa, tạo lập môi trường pháp lý cho cạnh tranh lành mạnh, bình đẳng phù hợp với các nguyên tắc trong pháp luật quốc tế

Để việc sửa đổi hoàn thiện Luật Phá sản đạt được những yêu cầu đặt ra thì khâu đầu tiên và quan trọng trong việc sửa đổi luật đó chính là rà soát, hệ thống những bất cập, hạn chế của các quy định trong Luật Phá sản và các văn bản liên quan Nắm bắt được những vấn đề còn tồn tại mới có thể dễ dàng đưa ra phương hướng sửa đổi, hoàn thiện một cách khoa học, có hệ thống và đầy đủ Vì vậy, em đã

lựa chọn đề tài “Luật Phá sản 2004 – Những hạn chế, bất cập và giải pháp hoàn thiện” để nghiên cứu và trình bày trong luận văn của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Qua gần 10 năm thi hành Luật Phá sản 2004, đã có khá nhiều học giả quan tâm và có nhiều công trình nghiên cứu ở các cấp độ khác nhau về vấn đề này, đóng

góp không nhỏ vào việc hoàn thiện pháp luật phá sản Có thể kể đến:

- Cuốn “Pháp luật phá sản Việt Nam” của PGS - TS Dương Đăng Huệ, xuất

bản năm 2005

- Một số bài viết, công trình nghiên cứu có liên quan:

Đề tài nghiên cứu: “Thực trạng pháp luật về phá sản và việc hoàn thiện môi trường pháp luật kinh doanh tại Việt Nam” – chủ biên: PGS, TS Dương Đăng Huệ,

Ths Nguyễn Thanh Tịnh, tháng 11-2008 Đề tài này do Vụ Pháp luật Dân sự - Kinh

tế, Bộ Tư pháp nghiên cứu, rà soát, khảo sát, đánh giá và biên soạn với sự hỗ trợ kỹ thuật của Chương trình phát triển doanh nghiệp nhỏ và vừa và sự đóng góp ý kiến của ông Lê Duy Bình

“Luật Phá sản 2004 – Những tiến bộ và hạn chế” – TS Nguyễn Thái Phúc,

ĐH Luật TP Hồ Chí Minh, Tạp chí Khoa học pháp lý

“Chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản” – Ths Vũ Thị Hồng Vân, Tạp

chí Kiểm sát VKSNDTC, số 17/2005, trang 36-39;

- Bên cạnh đó có rất nhiều luận văn thạc sỹ cũng như khóa luận tốt nghiệp đã

có nghiên cứu về vấn đề này, như:

“Thủ tục phá sản – Thực trạng và hướng hoàn thiện” - Đào Thị Hồng

Phương, Luận văn thạc sỹ luật học 2009;

“Thủ tục phá sản doanh nghiệp theo quy định của pháp luật Việt Nam” -

Nguyễn Phụng Dương, Khóa luận tốt nghiệp 2010

3 Mục đích, nhiệm vụ và phạm vi nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của luận văn là nghiên cứu các vấn đề cơ bản của Luật Phá sản 2004; từ đó chỉ ra những bất cập, hạn chế của đạo luật này và đưa ra những giải pháp góp phần vào việc sửa đổi, bổ sung Luật Phá sản 2004 nhằm hoàn thiện môi trường pháp luật kinh doanh, các quy định của pháp luật về phá sản và góp phần tăng hiệu quả của công tác giải quyết phá sản ở nước ta trong thời gian tới Để thực hiện mục đích nêu trên, luận văn có nhiệm vụ:

- Nghiên cứu 1 số vấn đề lý luận về phá sản và pháp luật phá sản nói chung

- Nghiên cứu thực trạng Luật Phá sản 2004; đánh giá ưu điểm, hạn chế, bất cập trong các quy định của Luật

- Tìm ra những giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định của Luật Phá sản 2004 Luận văn tập trung nghiên cứu các quy định của Luật Phá sản 2004 từ đó chỉ

ra những bất cập, hạn chế còn tồn tại của luật Bên cạnh việc trình bày khái quát

những nội dung về phá sản và pháp luật phá sản, luận văn tập trung tìm hiểu các quy định của Luật Phá sản 2004 theo các vấn đề pháp lý như: DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản; quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu phá sản; thẩm quyền của Toà án; Tổ quản lý thanh lý tài sản; trình tự thủ tục giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản… qua đó đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thi hành

Về phạm vi, luận văn chủ yếu nghiên cứu những quy định trong Luật Phá sản

2004 và một số văn bản pháp luật liên quan Luận văn không nghiên cứu toàn bộ hệ thống pháp luật phá sản hiện hành Số liệu được khảo sát trong luận văn được giới hạn từ khi Luật Phá sản 2004 có hiệu lực đến hết 2013

4 Những đóng góp của luận văn

Có thể nói, đã có rất nhiều công trình, luận văn, bài viết nghiên cứu về vấn đề thủ tục phá sản dưới nhiều khía cạnh khác nhau Tuy đây không phải là một đề tài mới mẻ, nhưng tính thời sự của nó vẫn luôn được sự quan tâm của Nhà nước và xã hội Trong luận văn này, trên cơ sở đánh giá những bất cập, hạn chế của Luật Phá sản 2004 trong những năm qua, tác giả cố gắng đi sâu hơn nữa trong việc nghiên cứu và đưa ra những giải pháp hoàn thiện thủ tục phá sản so với các công trình nghiên cứu trước đây

Thứ nhất, về ý nghĩa khoa học: Thông qua việc nêu lên những ưu điểm, hạn

chế còn tồn tại trong quy định của pháp luật, luận văn có đóng góp trong việc hoàn thiện hơn nữa các vấn đề lý luận về phá sản hiện hành

Thứ hai, về ý nghĩa thực tiễn: Thông qua việc tìm hiểu, phân tích những số

liệu và một số vấn đề thực tế phát sinh, luận văn có đóng góp trong việc đánh giá nhữnghạn chế trong việc thực thi Luật Phá sản 2004 và tìm hiểu nguyên nhân của những hạn chế, đồng thời đưa ra những giải pháp góp phần sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện Luật Phá sản 2004 nhằm nâng cao hiệu quả thực thi thủ tục phá sản

5 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở sự kết hợp các phương pháp nghiên cứu khoa học dựa trên nền tảng chủ nghĩa Mác – Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh

Phương pháp phân tích, tổng hợp, chứng minh, hệ thống hóa pháp luật kết hợp với phương pháp luật học so sánh được sử dụng chủ yếu để hoàn thành bản Luận văn

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, mục lục và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được trình bày gồm:

Chương 1: Khái quát về phá sản và pháp luật phá sản

Chương 2: Thực trạng Luật Phá sản 2004

Chương 3: Một số giải pháp hoàn thiện Luật Phá sản 2004

Chương 1 : KHÁI QUÁT VỀ PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN 1.1 Phá sản và pháp luật về phá sản

1.1.1 Phá sản

1.1.1.1 Sự xuất hiện của phá sản

Trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, chủ thể kinh tế chủ yếu là các doanh nghiệp quốc doanh, được Nhà nước thành lập và tài sản thuộc quyền sở hữu Nhà nước Các doanh nghiệp này không có quyền chủ động trong hoạt động kinh doanh,

từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm đều theo kế hoạch của nhà nước và cũng không

có sự cạnh tranh giữa các doanh nghiệp Chỉ đến nền kinh tế thị trường, khi mà quyền tự do kinh doanh được đề cao, tôn trọng và bảo vệ cùng với các quyền cơ bản khác của công dân, thì quyền tự do cạnh tranh – một bộ phận cấu thành quan trọng của quyền tự do kinh doanh mới được đặt ra Trong điều kiện tự do kinh doanh, tự

do cạnh tranh, các doanh nghiệp tự do tham gia vào cuộc chiến với nhau nhằm giành giật thị trường; doanh nghiệp muốn tồn tại và phát triển thì phải đủ sức cạnh tranh với những doanh nghiệp khác Đòi hỏi này làm xuất hiện nhiều doanh nghiệp

có bản lĩnh vượt lên nắm bắt các cơ hội chiếm lĩnh thị trường Song bên cạnh đó là một bộ phận không nhỏ những doanh nghiệp yếu kém, làm ăn thua lỗ, nợ nần chồng chất, không thể thanh toán được các nghĩa vụ tài chính đến hạn nên buộc phải chấm dứt sự tồn tại của mình và rút khỏi thị trường; về thực chất được gọi là đã phá sản Như vậy, phá sản là sản phẩm tất yếu của quá trình cạnh tranh, chọn lọc và đảo thải tự nhiên của nền kinh tế thị trường và chỉ trở nên một hiện tượng phổ biến trong nền kinh tế thị trường

1.1.1.2 Khái niệm

Dưới góc độ kinh tế, phá sản là một thuật ngữ chỉ tình trạng làm ăn thua lỗ của

doanh nghiệp, tình trạng mất khả năng thanh toán nợ của thương gia Phá sản là một hiện tượng tất yếu của nền kinh tế thị trường, nó hiện hữu như một sản phẩm của quá trình cạnh tranh, chọn lọc và đào thải tự nhiên của nền kinh tế thị trường Phá sản bao giờ cũng kéo theo những hệ quả kinh tế - xã hội nhất định Song sự tác động của phá sản không phải bao giờ cũng chỉ có ý nghĩa tiêu cực Sinh, tử; thành

lập, phá sản là những quy luật của cuộc sống doanh nghiệp và thị trường Một trong những quy luật cơ bản của triết học là quy luật phủ định của phủ định, phá sản cũng chính là sự phủ định cần thiết để kinh tế có bước phát triển cao hơn

Dưới góc độ pháp lý, khái niệm phá sản thường được dùng để chỉ tình trạng

mất cân đối giữa thu, chi của một doanh nghiệp mà biểu hiện là mất khả năng thanh toán nợ đến hạn Theo luật phá sản nhiều nước trên thế giới hiện nay thì phá sản là tình trạng doanh nghiệp (pháp nhân hay thể nhân) không có khả năng nộp thuế, không thanh toán công nợ đến hạn trong thời gian quy định

Mặc dù khái niệm phá sản ở các nước khác nhau có nội hàm rộng hẹp khác nhau, song quan niệm về phá sản, các tiêu chí để xác định một doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản là khá thống nhất, thực tiễn điều chỉnh pháp luật về phá sản của các nước trên thế giới hiện nay đã và đang tiếp tục sử dụng 3 tiêu chí sau:

- Tiêu chí “định lượng”, theo tiêu chí này thì một doanh nghiệp bị coi là lâm

vào tình trạng phá sản khi không thanh toán được một món nợ đến hạn có giá trị tối thiểu đã được ấn định trong Luật phá sản, ví dụ: theo Luật phá sản của Vương quốc Anh, số tiền này là 50 bảng; ở Singapore là trên 5000 đô Singapore…

- Tiêu chí “kế toán”, tiêu chí này được thực hiện qua sổ sách kế toán của

doanh nghiệp nợ Nếu như các số liệu kế toán của doanh nghiệp cho thấy tổng giá trị tài sản nợ lớn hơn tổng giá trị tài sản có thì doanh nghiệp đó lâm vào tình trạng phá sản

- Tiêu chí “định tính”, tiêu chí này quan tâm trực tiếp đến tính tức thời của

việc trả nợ, khả năng thanh toán tức thời của doanh nghiệp mắc nợ mà không dành

sự quan tâm đến số lượng tài sản hiện có của doanh nghiệp

Theo Luật thương mại năm 1972 của chính quyền Sài Gòn trước đây, thuật

ngữ "phá sản" được gọi là “ khánh tận” để chỉ phá sản của thương gia, còn “vỡ nợ”

được chỉ sự phá sản của cá nhân Theo quan niệm thông thường của người Việt Nam thì phá sản thường được hiểu là không trả được nợ, để vỡ nợ Theo từ điển tiếng Việt do Viện ngôn ngữ học chủ biên, Nhà xuất bản Ðà Nẵng ấn hành năm

2005 thì phá sản là: “Lâm vào tình trạng tài sản chẳng còn gì, và thường là vỡ nợ,

do kinh doanh bị thua lỗ, thất bại Thất bại hoàn toàn"

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 không đưa ra định nghĩa doanh nghiệp phá sản mà đưa ra khái niệm doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

như “Doanh nghiệp đang lâm vào tình trạng phá sản là doanh nghiệp gặp khó khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh doanh sau khi đã áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết mà vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn.”

Tương tự, tại điều 3 Luật Phá sản 2004 thì DN, HTX không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì được coi là lâm vào tình trạng phá sản Theo hướng dẫn tại Nghị quyết số 03/2005/NQ -HĐTP ngày 28/4/2005 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật phá sản cũng đưa ra các tiêu chí rất cụ thể Theo đó, tiêu chí quan trọng nhất để xác định doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản là việc doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ đến hạn Ngoại trừ do sự kiện bất khả kháng, mất khả năng thanh toán nợ đến hạn là biểu hiện của tình trạng doanh nghiệp thua lỗ trầm trọng, kéo dài, không phải là khó khăn tài chính tức thời Mất khả năng thanh toán nợ đến hạn không đơn thuần chỉ là hiện tượng doanh nghiệp không thanh toán được một khoản nợ đến hạn nào đó, mà nó còn phản ánh tình trạng doanh nghiệp đang khủng hoảng trầm trọng về mặt tài chính, cần phải có sự can thiệp kịp thời của Nhà nước để bảo vệ lợi ích của các chủ thể có liên quan cũng như lợi ích bản thân doanh nghiệp mắc nợ Tuy nhiên việc lâm vào tình trạng phá sản chưa hẳn

đã là phá sản; DN, HTX chỉ được coi là phá sản sau khi đã tiến hành thủ tục tuyên

HTX; quy định trình tự, thủ tục giải quyết và yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như thi hành quyết định tuyên bố phá sản; về địa vị pháp lý và mối quan hệ giữa các chủ thể tham gia tố tụng phá sản và các vấn đề khác phát sinh liên quan đến giải quyết phá sản Giáo trình Luật Thương Mại, tập 2 - Đại học Luật Hà Nội năm 2006 có

đưa ra định nghĩa như sau: “Pháp luật phá sản có thể hiểu là tổng thể các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã”

1.1.2.2 Sự hình thành và phát triển

a) Trên thế giới

Trong nền kinh tế thị trường luôn có sự cạnh canh nên sự phá sản là tất yếu,

có phá sản thì cần phải có Luật phá sản, pháp luật phá sản là chế định pháp luật cần thiết để giải quyết hậu quả của sự cạnh tranh giữa các chủ thể kinh doanh và góp phần tạo môi trường kinh doanh lành mạnh

Trên thế giới, phá sản xuất hiện rất sớm, lịch sử ghi nhận phá sản khai sinh từ thời cổ đại La Mã, danh từ Bankrupcy hay Banqueroute, tức phá sản, bắt nguồn từ

chữ Ban Rotta của La Mã, có nghĩa là “chiếc ghế bị gãy” Thời đó, các thương gia

của một thành phố thường hợp lại, người nào mất khả năng thanh toán thường bị bắt làm nô lệ để bán khấu trừ nợ hay phải bỏ trốn, do đó mất luôn quyền tham gia đại hội các thương gia và chiếc ghế dành cho người đó bị đem ra khỏi nơi hội họp Tài sản của con nợ bị các chủ nợ xâu xé, giành nợ của mỗi người, giải pháp này được các chủ nợ đồng tình và cải tiến nâng lên thành Luật phá sản thời cổ đại La Mã Tại châu Âu, thời Trung cổ, các quốc gia châu Âu cũng ban hành Luật phá sản, lúc đầu chỉ áp dụng trong lĩnh vực thương nghiệp, sau đó được mở rộng ra nhiều lĩnh vực kinh doanh khác Lúc đầu Luật phá sản có tính cách hình sự rõ rệt nhằm trừng trị các thương gia: Luật phá sản của Anh do vua Henrry VIII ký vào năm 1542 đã đưa các con nợ vào trại giam, tại Pháp các thương gia đã gian lận trong việc cung cấp hàng hóa cho quân đội gây ra một cuộc khủng hoảng tài chính làm nhiều thương gia bị khánh tận, chính Napoleon đã soạn thảo gấp bộ luật thương mại, trong đó những tội danh phá sản được dự liệu ngay trong bộ luật

Năm 1925, các quốc gia châu Âu đã bàn đến nguyên tắc chung về luật không

có khả năng thanh toán nhưng đến nay vẫn chưa có nhiều tiến bộ, chưa thống nhất được các tiêu chuẩn kế toán trên phạm vi toàn thế giới Các hiệp hội kinh tế của EC hoặc giữa Mỹ và Canada cũng chưa có khả năng đi đến dự thảo một Luật phá sản chung Do đó, ngày nay, mỗi quốc gia đều ban hành một Luật phá sản riêng, tân tiến hơn trước và phù hợp hơn với hoàn cảnh xã hội của mình Vi dụ, Luật phá sản

Mỹ hiện nay là được ban hành từ năm 1978, Ba Lan 1983, Singapo từ 1985, Hunggari và Trung Quốc 1986… Đặc biệt năm 1986 ở Anh ban hành hai đạo luật (Luật không có khả năng thanh toán và Luật treo giò giám đốc) đều nhằm vực dậy các doanh nghiệp đang có nguy cơ bị tuyên bố phá sản)

b) Ở Việt Nam

Ở nước ta từ những năm 1980 trở về trước nền kinh tế mang nặng tính hành chính, bao cấp Đại hội Đảng Cộng sản lần thứ VI (năm 1986) đã khởi xướng công cuộc đổi mới của đất nước ta Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam

1992, đã khẳng định tại Điều 15 “Nhà nước phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước, theo định hướng xã hội chủ nghĩa” Nhà nước xóa bỏ bao cấp, các doanh nghiệp phải tự hạch toán lo liệu

mọi hoạt động kinh doanh của mình với sự cạnh tranh khắc nghiệt, với những biến động của nền kinh tế thị trường, Luật phá sản ra đời là một hệ quả tất yếu của quá trình đổi mới đó

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 ra đời đã phát huy được vai trò nhất định trong việc thúc đẩy hoạt động kinh doanh có hiệu quả và bảo vệ trật tự, kỷ cương xã hội Tuy nhiên, do được xây dựng từ đầu những năm 90, là những năm đầu của tiến trình đổi mới, hiểu biết của chúng ta về kinh tế thị trường còn ít, điều kiện tham khảo các quy định của pháp luật nước ngoài về phá sản còn bị hạn chế; hơn nữa việc phá sản và giải quyết phá sản hầu như chưa xảy ra nên nhiều quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 còn bộc lộ những điểm bất cập, không phù hợp với thực tế khách quan, không đáp ứng được yêu cầu phát triển kinh tế xã hội trong nước cũng như xu thế mở cửa hội nhập kinh tế quốc tế của đất nước

Ðiều này đòi hỏi pháp luật phá sản phải tiếp tục được sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện để đáp ứng được yêu cầu trong thời kỳ mới Thực hiện Nghị quyết số 12/2002/QH11 ngày 16-12-2002 của Quốc hội về Chương trình xây dựng Luật, Pháp lệnh của Quốc hội nhiệm kỳ khóa XI và năm 2003, Nghị quyết số 222/2003/NQ-UBTVQH11 ngày 10-02-2003 của Uỷ ban thường vụ Quốc hội về việctriển khai thực hiện Nghị quyết nói trên của Quốc hội, Toà án nhân dân tối cao

đã phối hợp với các cơ quan hữu quan tổng kết thực tiễn thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và xây dựng Dự thảo Luật Phá sản mới Trải qua nhiều dự thảo, hội nghị, hội thảo và tiếp thu ý kiến Đại biểu Quốc hội, Luật Phá sản mới với nhiều điểm tiến bộ đã được Quốc hội thông qua ngày 15/6/2004 thay thế Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, có hiệu lực thi hành từ ngày 15/10/2004

1.1.2.3 Nội dung của pháp luật phá sản

a) Nội dung của pháp luật phá sản nói chung là tổng thể các quy phạm pháp

luật như đạo luật ( Luật Phá sản) ; các văn bản hướng dẫn ( Nghị định, Quyết định, Nghị quyết, Thông tư) và các văn bản pháp luật liên quan ( Luật Thương mại, Luật Thi hành án dân sự, …) Nó điều chỉnh trình tự thu hồi tài sản và thanh toán theo một thứ tự nhất định cho các chủ nợ (phát mại tài sản) Ngay từ cổ luật La Mã, thủ tục phá sản còn có một khía cạnh thứ hai đáng lưu ý là: tạo cơ hội cho người mắc

nợ và chủ nợ thỏa thuận, tái tổ chức kinh doanh và lập kế hoạch trả nợ phù hợp Pháp luật phá sản luôn là một hệ thống mở, luôn vận động cho phù hợp với các yêu cầu của nền kinh tế ở mỗi quốc gia Tuy nhiên Luật Phá sản ở các quốc gia nhìn

chung đều có những điểm chính như sau:

- Thẩm quyền tuyên bố phá sản thuộc Tòa án

- Sau khi mở thủ tục giải quyết phá sản, doanh nghiệp mắc nợ không có quyền quản lý tài sản của mình mà trao quyền quản lý này cho một chuyên gia do toà án chỉ định Người chuyên gia quản lý tài sản của doanh nghiệp mắc nợ phải chịu sự kiểm soát của toà án hoặc của thẩm phán

- Tất cả các hành động có tính chất gian lận và gây thiệt hại cho chủ nợ đều

bị bãi bỏ

- Thủ tục giải quyết phá sản thường chia làm hai giai đoạn: (i) Giai đoạn thi hành các biện pháp nhằm khôi phục khả năng thanh toán nợ của doanh nghiệp;(ii) Phá sản và thanh lý tài sản doanh nghiệp

- Các chủ nợ được xếp theo thứ tự ưu tiên trong việc phân chia tài sản

- Trong quá trình giải quyết phá sản, quyền lực của thẩm phán rất quan trọng: nó có thể ngăn chặn các vụ đòi nợ và tham gia một cách trực tiếp trong việc thiết lập và thi hành đề án hoà giải giữa các chủ nợ và doanh nghiệp mắc nợ

Như luật phá sản của các nước trên thế giới, nội dung pháp luật phá sản Việt Nam tập trung ghi nhận những vấn đề quan trọng như: đối tượng áp dụng pháp luật phá sản, lí do phá sản, cơ quan có thẩm quyền tuyên bố phá sản và thủ tục giải quyết yêu cầu phá sản

b) Nội dung Luật Phá sản 2004

Với tư cách là văn bản pháp luật cơ bản nhất trong pháp luật phá sản, Luật Phá sản 2004 quy định điều kiện và việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ về tài sản và các biện pháp bảo toàn tài sản trong thủ tục phá sản; điều kiện, thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, thủ tục thanh lý tài sản và tuyên bố phá sản; quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, của doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu tuyên bố phá sản và của người tham gia giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản

Luật Phá sản 2004 gồm 9 chương và 95 Điều, quy định điều kiện và việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ về tài sản và các biện pháp bảo toàn tài sản trong thủ tục phá sản; điều kiện, thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, thủ tục thanh lý tài sản và tuyên bố phá sản; quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của nguời nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, của DN, HTX bị yêu cầu tuyên bố phá sản và của người tham gia giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản Sau đây là những

nội dung cơ bản:

• Đối tượng áp dụng của Luật Phá sản 2004

Theo quy định tại Điều 2 Luật Phá sản 2004, đối tượng áp dụng của Luật Phá sản là các loại hình DN, HTX và liên hiệp hợp tác xã được thành lập theo quy định

của pháp luật Các loại hình doanh nghiệp bao gồm các hình thức sở hữu Nhà nước,

sở hữu chung hay sở hữu tư nhân: Doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, các loại hình công ty (công ty TNHH, công

ty cổ phần, công ty hợp danh) Đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài kể

cả doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài vẫn thuộc đối tượng điều chỉnh của Luật Phá sản Tuy nhiên, doanh nghiệp nước ngoài (hiểu là doanh nghiệp mang quốc tịch nước ngoài, chỉ hiện diện thương mại ở Việt Nam thông qua chi nhánh, văn phòng đại diện) thì không thể bị tuyên bố phá sản tại Việt Nam theo pháp luật Việt Nam; trường hợp này sẽ được giải quyết theo quy định của Luật dân sự và Luật tố tụng dân sự Hộ kinh doanh cá thể không phải là doanh nghiệp nên không thuộc đối tượng áp dụng của Luật phá sản, khi hộ kinh doanh cá thể lâm vào tình trạng phá sản được giải quyết theo quy định của luật dân

sự và luật tố tụng dân sự

Công ty nhà nước, DN, HTX thường xuyên, trực tiếp cung ứng sản phẩm, dịch

vụ công ích thiết yếu và doanh nghiệp phục vụ quốc phòng, an ninh đều thuộc đốitượng điều chỉnh của Luật phá sản; Chính phủ đã quy định cụ thể và việc áp dụng Luật Phá sản đối với các đối tượng này tại Nghị định 67/2006/NĐ-CP ngày 11/7/2006 của Chính phủ hướng dẫn áp dụng Luật Phá sản đối với doanh nghiệp đặc biệt và tổ chức, hoạt động của tổ quản lý, thanh lý tài sản

Các doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực bảo hiểm, tài chính, ngân hàng là những lĩnh vực đặc thù, có ảnh hưởng sâu rộng đến nền kinh tế xã hội nhưng những chủ thể đó vẫn là những chủ thể kinh doanh hoạt động trên thị trường và bình đẳng với các chủ thể kinh doanh khác nên những chủ thể này vẫn thuộc sự điều chỉnh của Luật phá sản Chính phủ đã có quy định cụ thể về việc áp dụng luật phá sản đối với các chủ thể trên tại Nghị định 114/ 2008/ NĐ- CP và Nghị định 05/2010 NĐ - CP ngày 18- 01- 2010 của Chính phủ quy định việc áp dụng Luật Phá sản đối với các tổ chức tín dụng

• Thẩm quyền nộp đơn

Luật Phá sản 2004, khắc phục những hạn chế của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 chỉ có quy định rất hạn hẹp về chủ thể có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (chủ nợ có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần, người lao động và doanh nghiệp mắc nợ) đã quy định theo hướng mở rộng quyền nộp đơn cho các đối tượng là chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, cổ đông công ty cổ phần và thành viên hợp danh công ty hợp danh Điều này nhằm mục đích thúc đẩy việc làm đơn yêu cầu giải quyết phá sản, góp phần chấm dứt tình trạng trên thực tế nhiều doanh nghiệp thực chất đã không thể tồn tại trên thực tế, nhưng vẫn tồn tại về mặt pháp lý Bên cạnh đó, Luật Phá sản 2004 cũng xác định rõ trách nhiệm của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản trong việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Luật Phá sản 2004 đã phân loại chủ thể có thẩm quyền nộp đơn như sau:

Chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Thứ nhất, các chủ nợ: Xét về bản chất cơ chế phá sản trước tiên nhằm bảo vệ

lợi ích của các chủ nợ Vì vậy Luật phá sản của hầu hết các nước đều coi chủ nợ là chủ thể số một có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với con nợ

Theo Luật Phá sản 2004, căn cứ vào mức độ an toàn (được đảm bảo bằng tài sản) của khoản nợ, chủ nợ được chia thành ba loại: Chủ nợ có bảo đảm là chủ nợ có khoản nợ được đảm bảo bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba (Khoản 1 Điều 6); Chủ nợ có đảm bảo một phần là chủ nợ có khoản nợ được đảm bảo bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba mà giá trị tài sản bảo đảm ít hơn khoản nợ đó (Khoản 2 Điều 6); Chủ nợ không có bảo đảm là chủ nợ có khoản nợ không được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba (Khoản 3 Điều 6) Trong các chủ nợ này, Luật phá sản chỉ quy định cho chủ nợ không có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần được quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với DN, HTX khi nhận thấy DN, HTX đó lâm vào tình trạng phá sản Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ phải có các nội dung theo quy định của pháp luật (Khoản 2 Điều 13)

Thứ hai, người lao động: Theo quy định tại Điều 14 Luật Phá sản 2014, điều kiện cho người lao động nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là: một là DN, HTX

không trả được lương, các khoản nợ khác cho người lao động và nhận thấy DN,

HTX lâm vào tình trạng phá sản; hai là, việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

với DN, HTX phải thông qua người đại diện của số động người lao động trong DN, HTX hoặc qua đại diện công đoàn Người lao động cử người đại diện thay mặt nộp đơn bằng cách bỏ phiếu kín hoặc lấy chữ ký Người đại diện cho người lao động được cử hợp pháp sau khi được quá nửa số người lao động trong DN, HTX tán thành Đối với DN, HTX quy mô lớn, có nhiều đơn vị trực thuộc thì đại diện cho người lao động được cử hợp pháp phải được quá nửa số người được cử làm đại diện

từ các đơn vị trực thuộc tán thành Để có đủ cơ sở xác định người nộp đơn là người đại diện hợp pháp cho người lao động, khi nộp đơn đến tòa án người đại diện phải nộp kèm theo đơn, biên bản bỏ phiếu hoặc thu thập chữ ký của tập thể người lao động trong DN, HTX chứng minh họ đã được quá nửa số phiếu hoặc chữ ký của người lao động đồng ý cử họ làm người đại diện cho người lao động Tòa án chỉ nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của người lao động khi có gửi kèm tài liệu chứng minh: số tháng tiền lương mà DN, HTX còn nợ; tổng số tiền lương và các khoản nợ khác mà doanh nghiệp, hợp tác xã không trả được cho người lao động và tài liệu chứng minh căn cứ của việc yêu cầu mở thủ tục phá sản với DN, HTX đó

Thứ ba, chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước: Điều 16 Luật Phá sản 2004 quy

định khi nhận thấy doanh nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng phá sản mà doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì đại diện chủ sở hữu của doanh nghiệp có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp đó Đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước là các tổ chức, cá nhân quy định tại Điều 63 của Luật Doanh nghiệp nhà nước Khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước, tòa án phải kiểm tra những yêu cầu chung cũng như kiểm tra danh sách những doanh nghiệp này xem có thuộc danh mục doanh nghiệp đặc biệt theo quy định tại Điều 2 Luật Phá sản 2004

hay không, sau đó kiểm tra những tài liệu cần thiết mà đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước phải gửi kèm như quy định tại Điều 15 Luật Phá sản

Thứ tư, các cổ đông công ty cổ phần: quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá

sản của công ty cổ phần được quy định khá chi tiết tại Khoản 1, Điều 17 Luật Phá sản 2004 Khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong trường hợp này, tòa

án phải kiểm tra các điều kiện nộp đơn Tùy từng trường hợp mà tòa án có quyền yêu cầu người nộp đơn phải bổ sung những tài liệu cần thiết khác

Thứ năm, thành viên hợp danh công ty hợp danh: Theo quy định tại khoản 1

Điều 95 Luật doanh nghiệp, công ty hợp danh có thành viên hợp danh và thành viên góp vốn Luật phá sản 2004 chỉ quy định cho thành viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty hợp danh khi nhận thấy công ty hợp danh đó lâm vào tình trạng phá sản (Khoản 1 Điều 18 Luật Phá sản)

Chủ thể có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu tuyên bố DN, HTX phá sản

Điều 15 Luật Phá sản 2004 quy định: khi nhận thấy DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của hợp tác xã có nghĩa

vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với DN, HTX đó Khi nhận đơn, thẩm phán phải kiểm tra tính hợp pháp của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như của người đại diện ký đơn Ngoài đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản với chính DN, HTX; người nộp đơn còn phải gửi kèm các giấy tờ, tài liệu quy định tại Khoản 4 Điều 15 Luật Phá sản 2004 Ngoài ra, tòa án có thể yêu cầu DN, HTX phải cung cấp những tài liệu khác khi cần thiết Thời hạn để chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của DN, HTX thực hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là 3 tháng kể

từ khi nhận thấy doanh nghiệp đó lâm vào tình trạng phá sản Quá thời hạn nêu trên, nếu chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp mà không nộp đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản thì phải chịu trách nhiệm theo quy định của pháp luật

Ngoài ra cần lưu ý, trong khi thực hiện chức năng, nhiệm vụ nếu nhận thấy doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản thì tòa án, viện kiểm sát, cơ quan thanh tra,

cơ quan quản lý vốn, tổ chức kiểm toán hoặc cơ quan quyết định thành lập doanh nghiệp mà không phải là chủ sở hữu nhà nước của doanh nghiệp có nhiệm vụ thông

báo bằng văn bản cho những người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản biết để họ xem xét việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Khoản 1 Điều 20 Luật Phá sản 2004)

Nghĩa vụ và trách nhiệm của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản: Để

việc phá sản được tiến hành thuận lợi và hiệu quả, người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có nghĩa vụ cung cấp đầy đủ, kịp thời các tài liệu do pháp luật quy định

và theo yêu cầu của tòa án trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản Ngoài ra cần lưu ý, người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản do không khách quan, gây ảnh hưởng xấu đến danh dự, uy tín, hoạt động kinh doanh của DN, HTX, hoặc có sự gian dối trong việc yêu cầu mở thủ tục phá sản thì tùy theo tính chất, mức độ mà bị

xử lý kỉ luật, xử phạt hành chính hoặc bị truy cứu trách nhiệm hình sự, nếu gây thiệt hại thì phải bồi thường theo quy định của pháp luật (Điều 19, Luật Phá sản 2004)

• Cơ quan có thẩm quyền giải quyết

Điều 7 Luật Phá sản 2004 quy định về thẩm quyền giải quyết phá sản đó là Tòa án, trong đó Tòa án cấp huyện có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với hợp tác xã đăng ký kinh doanh tại cơ quan cấp huyện Tòa án nhân dân cấp tỉnh (cụ thể

là Tòa kinh tế) sẽ giải quyết các DN, HTX đã đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng

ký kinh doanh cấp tỉnh Trong một số trường hợp đặc biệt, Tòa án nhân dân cấp tỉnh nếu thấy cần thiết, vụ việc phức tạp có thể tiến hành thủ tục phá sản đối với DN, HTX thuộc thẩm quyền của Tòa án nhân dân cấp huyện Thủ tục tiến hành phá sản

sẽ do một thẩm phán hoặc tổ thẩm phán gồm 3 thẩm phán phụ trách tùy thuộc vào

sung tài liệu thì tòa án yêu cầu người nộp đơn thực hiện việc sửa đổi, bổ sung trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu của tòa án Tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản kể từ ngày người nộp đơn xuất trình biên lai nộp tiền tạm ứng phí phá sản Trong trường hợp người nộp đơn không phải nộp tiền tạm ứng phí phá sản (người lao động nộp đơn) thì ngày thụ lý đơn là ngày tòa án nhận được đơn Tòa án phải cấp cho người nộp đơn giấy báo đã thụ lý đơn

Tòa án phải ra quyết định trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với các trường hợp quy định tại Điều 24 Luật Phá sản 2004 Khi tòa án trả lại đơn, người làm đơn có quyền khiếu nại với chánh án tòa án đã trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong thời hạn 10 ngày Chánh án tòa án phải xem xét trong thời hạn pháp luật quy định (7 ngày) và ra một trong các quyết định: giữ nguyên quyết định trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; hủy quyết định trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và thụ lý đơn theo quy định của Luật phá sản

Sau khi thụ lý đơn, tòa án cần thông báo thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định tại Điều 23 Luật phá sản 2004 cho chính DN, HTX bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, mà không phải thông báo cho các chủ nợ và những người liên quan Doanh nghiệp phải cung cấp cho tòa án những giấy tờ, tài liệu cần thiết theo quy định của pháp luật (Khoản 4 Điều 15) Ngoài ra, nếu doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản là người bảo lãnh cho người khác thì phải thông báo việc mình bị phá sản cho những người có liên quan biết sau khi nhận được thông báo của tòa án (trong thời hạn 5 ngày)

Tòa án sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng cần thông báo bằng văn bản cho cơ quan thi hành án biết và yêu cầu cơ quan này ra quyết định tạm đình chỉ việc thi hành án dân sự về tài sản mà DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản là người phải thi hành án; Giải quyết vụ án đòi doanh nghiệp thực hiện nghĩa vụ về tài sản; Xử lý tài sản bảo đảm của doanh nghiệp đối với các chủ nợ có bảo đảm, trừ trường hợp được tòa án cho phép (Điều 27) Đây là một trong những quy định của Luật Phá sản 2004 nhằm bảo toàn tài sản của DN, HTX bị lâm vào tình trạng phá sản

Thủ tục phá sản có thể kết thúc ở ngay giai đoạn nhận và thụ lý đơn nếu tòa án

ra quyết định tuyên bố phá sản vì thấy DN, HTX không còn tài sản hoặc còn tài sản nhưng không đủ để nộp tiền tạm ứng phí phá sản hoặc để thanh toán phí phá sản Sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, tòa án xem xét và ra quyết định

mở hoặc không mở thủ tục phá sản trong thời hạn là 30 ngày (Khoản 1 Điều 28) Nếu thấy không đủ căn cứ (doanh nghiệp không lâm vào tình trạng phá sản) thì tòa

án ra quyết định không mở thủ tục phá sản Quyết định này được gửi cho người làm đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Trong thời hạn 7 ngày kể từ ngày nhận được quyết định, người làm đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có quyền khiếu nại tới chánh án tòa

án về quyết định không mở thủ tục phá sản Trong thời hạn 5 ngày kể từ ngày nhận được khiếu nại, Chánh án tòa án phải ra 1 trong các quyết định: giữ nguyên quyết định không mở thủ tục phá sản; hủy quyết định không mở thủ tục phá sản và ra quyết định mở thủ tục phá sản (Điều 32 Luật Phá sản 2004)

Nếu thấy đủ căn cứ kết luận doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản thì tòa

án ra quyết định mở thủ tục phá sản Trong trường hợp cụ thể và cần thiết, tòa án có thể triệu tập phiên họp với sự tham gia của những người có liên quan để xem xét, kiểm tra các căn cứ trước khi ra quyết định mở thủ tục phá sản Quyết định mở thủ tục phá sản phải được gửi cho doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, viện kiểm sát nhân dân cùng cấp và phải được đăng báo theo quy định Quyết định về mở thủ tục phá sản của tòa án cũng phải được thông báo cho các chủ nợ, những người mắc

nợ của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Đồng thời với việc ra quyết định mở thủ tục phá sản, tòa án quyết định thành lập tổ quản lý, thanh lý tài sản để làm nhiệm vụ quản lý, thanh lý tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Quyết định mở thủ tục phá sản phát sinh một số hệ quả pháp lý đối với DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản, trong đó quan trọng phải kể đến là: Mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp phải chịu sự giám sát, kiểm tra của thẩm phán và tổ quản lý, thanh tra tài sản(Khoản 1 Điều 30); Trong trường hợp cần thiết, nếu xét thấy người quản lý, điều hành của doanh nghiệp không có khả năng quản lý và điều hành hoặc nếu tiếp tục quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh sẽ không có lợi

cho việc bảo toàn tài sản của doanh nghiệp thì theo đề nghị của hội nghị chủ nợ, thẩm phán ra quyết định cử người quản lý và điều hành mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp (Khoản 2 Điều 30); Doanh nghiệp bị cấm và bị hạn chế thực hiện một số hoạt động nhất định (Khoản 1 Điều 31); Một số hoạt động của doanh nghiệp chỉ được tiến hành sau khi được sự đồng ý bằng văn bản của thẩm phán (Khoản 2 Điều 31) Sau khi quyết định mở thủ tục phá sản được đăng báo theo quy định, các chủ

nợ có quyền đòi nợ đối với doanh nghiệp Khi thực hiện quyền đòi nợ, các chủ nợ phải gửi giấy đòi nợ đến tòa án trong thời hạn 60ngày, kể từ ngày cuối cùng đăng báo về quyết định mở thủ tục phá sản Trường hợp có sự kiện bất khả kháng hoặc

có trở ngại khách quan thì thời gian có sự kiện bất khả kháng hoặc trở ngại khách quan không được tính vào thời hạn gửi giấy đòi nợ (Điều 51 Luật Phá sản 2004)

Bước 2 Phục hồi hoạt động kinh doanh (nếu xét thấy DN, HTX còn khả năng phục hồi và tiếp tục tồn tại nếu được sự hỗ trợ, phục hồi hoạt động kinh doanh)

Phục hồi hoạt động kinh doanh là nội dung thể hiện quan điểm tiến bộ, tính nhân đạo của pháp luật phá sản hiện đại đối với doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Việc áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh đem lại cho doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản những cơ hội và điều kiện để tổ chức lại hoạt động kinh doanh, giúp doanh nghiệp có thể thoát khỏi tình trạng phá sản Khắc phục nhược điểm của Luật Phá sản doanh nghiệp 1993, mới chỉ có quy định cụ thể về thủ tục thanh toán tài sản của doanh nghiệp mà chưa có những quy định về thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp như: điều kiện, nội dung, thời hạn thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh… đồng thời phù hợp với sửa đổi từ thủ tục phá sản DN, HTX Luật Phá sản 2004 đã dành hẳn một mục của Chương VI để giải quyết các vấn đề về thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh (từ Điều 68 đến Điều 77) Trong thời gian 30 ngày kể từ lúc lập xong danh sách chủ nợ, thẩm phán triệu tập Hội nghị chủ nợ, Hội nghị chủ nợ sẽ xem xét và thông qua việc đồng ý hay không đồng ý cho DN, HTX phục hồi hoạt động kinh doanh Nếu DN, HTX đã thực hiện xong phương án phục hồi hoặc được các chủ nợ đồng ý thì thẩm phán ra quyết

định đình chỉ thủ tục phục hồi kinh doanh và DN, HTX được coi là không còn lâm vào tình trạng phá sản nữa

Điều kiện áp dụng

Theo quy định tại Điều 68 Luật Phá sản 2004 chủ thể có thẩm quyền áp dụng hay không áp dụng thủ tục phục hồi không phải chủ doanh nghiệp hay Tòa án mà chính là các chủ nợ Hội nghị chủ nợ là nơi xem xét và quyết định số phận của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Vì vậy điều kiện cần và đủ để doanh nghiệp được

áp dụng thủ tục phục hồi là hội nghị chủ nợ lần thứ nhất tổ chức thành và kể từ ngày hội nghị chủ nợ lần thứ nhất thông qua nghị quyết đồng ý với các giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh, kế hoạch thanh toán nợ cho các chủ nợ DN, HTX phải xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh nộp cho Tòa án trong thời hạn

30 ngày Trường hợp cần có thời gian dài hơn phải có văn bản đề nghị thẩm phán gia hạn Thời hạn gia hạn không quá 30 ngày (Điều 68) Trong thời hạn nói trên, bất

kì chủ nợ hoặc người nào nhận nghĩa vụ phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX đều có quyền xây dựng dự thảo phương án phục hồi hoạt động kinh doanh cho

DN, HTX và nộp cho tòa án Phương án phục hồi hoạt động kinh doanh phải nêu rõ trong các biện pháp cần thiết để phục hồi hoạt động kinh doanh, các điều kiện, thời hạn và kế hoạch thanh toán các khoản nợ Các biện pháp cần thiết để phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX được quy định tại Khoản 2 điều 68 Luật Phá sản Xem xét, thông qua phương án phục hồi

Sau khi nhận được phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, thẩm phán phải xem xét trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được phương án, để quyết định đưa phương án này ra hội nghị chủ nợ xem xét, quyết định Nếu thấy phương án chưa đảm bảo nội dung theo quy định của pháp luật thì thẩm phán đề nghị người đã xây dựng phương án sửa chữa, bổ sung Nếu quyết định đưa phương án phục hồi hoạt động kinh doanh ra hội nghị chủ nợ thì thẩm phán phải triệu tập hội nghị chủ

nợ để xem xét, thông qua trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày quyết định Hội nghị chủ nợ xem xét, thảo luận phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Nghị quyết về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX được thông qua khi có quá

nửa số chủ nợ không có bảo đảm trở lên biểu quyết tán thành Các chủ nợ có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần không có quyền biểu quyết để quyết định việc

áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh đối với doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

Công nhận nghị quyết về phương án phục hồi

Sau khi hội nghị chủ nợ thông qua phương án phục hồi, thẩm phán ra quyết định công nhận nghị quyết của hội nghị chủ nợ về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Nghị quyết có hiệu lực đối với tất cả các bên liên quan Sau khi thẩm phán ra quyết định công nhận nghị quyết của hội nghị chủ nợ về phương án phục hồi, tổ quản lý, thanh tra tài sản giải thể (Khoản 1 Điều 73)

Thực hiện phương án phục hồi và giám sát thực hiện

Phương án phục hồi hoạt động kinh doanh do DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản thực hiện Thời hạn tối đa để thực hiện phương án phục hồi là 3 năm, kể từ ngày cuối cùng đăng báo về quyết định của tòa án công nhận nghị quyết của hội nghị chủ nợ Ngày cuối cùng đăng báo về quyết định của tòa án công nhận nghị quyết của hội nghị chủ nợ về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX là thời điểm xác định thời hạn thực hiện phương án phục hồi (Điều 74 Luật Phá sản) Luật phá sản quy định, 6 tháng một lần, DN, HTX phải gửi cho tòa án báo cáo về tình hình thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Chủ nợ có nghĩa vụ giám sát việc thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX Phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX có thể được sửa đổi,

bổ sung trong quá trình thực hiện theo thỏa thuận của các chủ nợ và doanh nghiệp Thỏa thuận này phải được quá nửa tổng số chủ nợ không có bảo đảm đại diện cho

từ hai phần ba tổng số nợ không có bảo đảm trở lên đồng ý và chỉ có hiệu lực sau khi có quyết định công nhận của thẩm phán phụ trách giải quyết phá sản

Đình chỉ và hậu quả pháp lý

Thủ tục phục hồi có thể chấm dứt trong những trường hợp nhất định Thẩm phán ra quyết định đình chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh nếu có một trong các trường hợp được quy định tại Khoản 1 Điều 76 Luật Phá sản 2004

Tòa án phải gửi và thông báo công khai quyết định đình chỉ thủ tục phục hồi kinh doanh của DN, HTX theo quy định tại Điều 29 Luật Phá sản Trường hợp thẩm phán ra quyết định đình chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản thì DN, HTX đó được coi không còn lâm vào tình trạng phá sản Trong trường hợp này, việc thi hành án dân sự chưa được thi hành hoặc việc giải quyết vụ án bị đình chỉ chưa được giải quyết thì ngay sau khi ra quyết định đình chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của DN, HTX, việc thi hành án dân

sự hoặc việc giải quyết vụ án được tiếp tục Tòa án ra quyết định đình chỉ thủ tục phục hồi phải gửi trả lại hồ sơ vụ án cho tòa án có thẩm quyền đề tiếp tục giải quyết

vụ án theo quy định của pháp luật (Điều 77 Luật Phá sản 2004)

Thứ ba sẽ thanh lý tài sản và các khoản nợ cho các chủ nợ trong danh sách theo thứ tự được quy định tại Điều 37 Luật Phá sản 2004, đó là: Phí phá sản, các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội và quyền lợi khác theo thỏa thuận đã ký kết với người lao động Các khoản nợ không có bảo đảm theo nguyên tắc nếu giá trị tài sản đủ để thanh toán các khoản nợ thì mỗi chủ nợ đều được thanh toán đủ số nợ của mình, nếu không đủ thì mỗi chủ nợ được thanh toán một phần khoản nợ theo tỷ lệ tương ứng

Bước 3, Thủ tục thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ

Áp dụng thủ tục thanh lý tài sản, các khoản nợ mà không áp dụng thủ tục phục hồi khi DN, HTX đó thua lỗ đã được nhà nước áp dụng biện pháp đặc biệt để phục hồi nhưng không phục hồi được và không thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ yêu cầu

Quyết định mở thủ tục thanh lý

Thanh lý tài sản là thủ tục được áp dụng nhằm mục đích phân chia một cách hợp lý và công bằng tài sản còn lại của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản cho các chủ thể có quyền lợi liên quan Về nguyên tắc chung, thủ tục thanh lý tài sản sẽ

được áp dụng nếu DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản không có đủ căn cứ để được

áp dụng thủ tục phục hồi, nhưng vẫn còn tài sản để thực hiện nghĩa vụ tài sản nhất định Thẩm phán sẽ ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản đối với DN, HTX theo các trường hợp được quy định tại Điều 78, 79, 80 Luật Phá sản 2004

Nhằm bảo đảm quyền lợi của các chủ nợ khi tòa án quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản, luật phá sản quy định kể từ ngày nhận được quyết định của tòa án

áp dụng thủ tục thanh lý đối với DN, HTX, nghiêm cấm ngân hàng nơi DN, HTX bị

áp dụng thủ tục thanh lý có tài khoản thực hiện các hành vi sau: thanh toán các khoản nợ của DN, HTX trừ việc thanh toán được thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục phá sản đồng ý bằng văn bản; thực hiện bất kỳ hành vi nào nhằm bù trừ hoặc thanh toán các khoản DN, HTX vay của ngân hàng (Điều 59 Luật Phá sản)

Khiếu nại, kiến nghị; giải quyết khiếu nại, kiến nghị

DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản, các chủ nợ có quyền khiếu nại, viện kiểm sát nhân dân cùng cấp có quyền kháng nghị quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản theo quy định tại Điều 83 Luật Phá sản 2004

Sau khi nhận được hồ sơ về phá sản kèm theo đơn khiếu nại, kháng nghị, chánh án tòa án cấp trên trực tiếp chỉ định một tổ gồm 3 thẩm phán xem xét, giải quyết khiếu nại, kháng nghị mở thủ tục thanh lý tài sản Trong thời hạn 60 ngày, tổ thẩm phán phải ra một trong số các quyết định: Không chấp nhận khiếu nại, kháng nghị và giữ nguyên quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản của tòa án cấp dưới; Sửa quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản của tòa án cấp dưới; Hủy quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản của tòa án cấp dưới và giao hồ sơ về phá sản cho tòa án cấp dưới tiếp tục phục hồi theo quy định của luật phá sản Quyết định giải quyết kháng nghị, khiếu nại của tòa án cấp trên trực tiếp là quyết định cuối cùng và có hiệu lực pháp luật kể từ ngày ra quyết định (Điều 84 Luật Phá sản 2004)

Phân chia tài sản còn lại của doanh nghiệp

Tài sản (tài sản có) của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản là những tài sản còn lại của DN, HTX khi đã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản Tài sản này được xác định theo quy định tại khoản 1, Điều 49 của Luật Phá sản 2004

Ngoài các loại tài sản theo quy định trên, tài sản của doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản còn bao gồm cả tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh có tài sản thuộc

sở hữu chung thì phần tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh

đó được chia theo quy định của bộ luật dân sự và các quy định khác của pháp luật

có liên quan (Điều 49 Luật Phá sản) Ngoài ra, tài sản của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản còn bao gồm cả những tài sản được thu hồi từ các giao dịch của DN, HTX bị coi là vô hiệu quy định tại Điều 43 Luật Phá sản 2004

Phân chia tài sản còn lại của doanh nghiệp là nội dung trọng tâm của thủ tục thanh lý tài sản Theo Luật Phá sản 2004, việc phân chia tài sản được thực hiện theo những quy định sau:

- Các khoản nợ chưa đến hạn thanh toán vào thời điểm mở thủ tục thanh lý được xử lý như các khoản nợ đến hạn, nhưng không được tính lãi đối với thời gian chưa đến hạn

- Các khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản thế chấp hoặc cầm cố được xác lập trước khi tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản được ưu tiên thanh toán bằng tài sản đó Nếu giá trị tài sản cầm cố hoặc thế chấp không đủ thanh toán nợ thì phần

nợ còn lại sẽ được thanh toán trong quá trình thanh lý tài sản của DN, HTX Nếu giá trị của tài sản thế chấp hoặc cầm cố lớn hơn số nợ thì phần chênh lệch được nhập vào giá trị tài sản còn lại của DN, HTX

- Các nghĩa vụ tài sản của DN, HTX được thanh toán theo thứ tự quy định tại Điều 37 Luật Phá sản 2004

Đình chỉ việc thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ

Khi phương án phân chia tài sản đã được thực hiện xong, hoặc phương án phân chia tài sản chưa được thực hiện xong nhưng doanh nghiệp không còn tài sản

để thanh toán, thẩm phán sẽ ra quyết định đình chỉ thủ tục thành lý tài sản Quyết định đình chỉ thủ tục thanh lý tài sản là một căn cứ để tòa án tuyên bố DN, HTX bị phá sản nhằm chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp (Điều 85 Luật Phá sản 2004)

Bước 4, Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản

Đây là bước chính thức chấm dứt sự tồn tại của một doanh nghiệp về mặt pháp

lý Khi DN, HTX không còn tài sản để thực hiện phương án phân chia tài sản hoặc khi phương án phân chia tài sản đã được thực hiện xong thì Thẩm phán ra quyết định đình chỉ thủ tục thanh lý tài sản Quyết định đình chỉ thủ tục thanh lý tài sản sẽ chấm dứt thủ tục thanh lý Đồng thời với việc ra quyết định đình chỉ thủ tục thanh lý tài sản, thẩm phán ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản (Điều 86 Luật Phá sản 2004) Quyết định tuyên bố phá sản sẽ chấm dứt sự tồn tại về mặt pháp lý của của DN, HTX, cũng chấm dứt nghĩa vụ trả nợ của doanh nghiệp đối với các khoản nợ chưa được thanh toán, chủ sở hữu hay các chủ sở hữu của doanh nghiệp không có nghĩa vụ phải thanh toán các khoản nợ này Tuy nhiên, đối với trường hợp phá sản của doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh, việc tuyên bố phá sản không miễn trừ nghĩa vụ của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh đối với các chủ nợ chưa được thanh toán nợ, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác hoặc pháp luật quy định khác

Thông báo quyết định tuyên bố phá sản

Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày ra quyết định tuyên bố DN, HTX phá sản, tòa án phải gửi quyết định cho DN, HTX bị tuyên bố phá sản, viện kiểm sát nhân dân cùng cấp, cơ quan đăng kí kinh doanh và phải thông báo cho các chủ nợ, những người mắc nợ doanh nghiệp bị phá sản, đồng thời phải được đăng báo địa phương nơi doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản có trụ sở chính, báo hàng ngày của trung ương trong 3 số liên tiếp Kể từ ngày quyết định tuyên bố DN,HTX phá sản có hiệu lực pháp luật, trong thời hạn 10 ngày, tòa án phải gửi quyết định cho cơ quan đăng

ký kinh doanh để xóa tên DN, HTX trong sổ đăng ký kinh doanh Trường hợp tòa

án nhân dân tối cao ra quyết định giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyết định tuyên

bố phá sản DN, HTX thì thời hạn có thể dài hơn, nhưng không quá 25 ngày (Điều

89 Luật Phá sản 2004)

Khiếu nại, kiến nghị; giải quyết khiếu nại, kiến nghị

DN, HTX bị tuyên bố phá sản, các chủ nợ, người mắc nợ doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản có quyền khiếu nại, viện kiểm sát nhân dân cùng cấp có quyền kháng nghị quyết định tuyên bố phá sản doanh nghiệp Việc khiếu nại, kháng nghị

và giải quyết khiếu nại, kháng nghị được thực hiện theo quy định tại điều 91, 92 Luật Phá sản 2004 Theo đó, thời hạn khiếu nại, kháng nghị là 20 ngày, kể từ ngày cuối cùng đăng báo về quyết định tuyên bố DN,HTX bị phá sản Trong thời hạn 5 ngày kể từ ngày hết thời hạn khiếu nại, kháng nghị, tòa án đã ra quyết định tuyên bố

DN, HTX bị phá sản phải gửi hồ sơ về phá sản kèm theo đơn khiếu nại, quyết định kháng nghị cho tòa án cấp trên trực tiếp để xem xét, giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyết định tuyên bố DN,HTX bị phá sản Nếu quyết định tuyên bố DN, HTX

bị phá sản không bị khiếu nại, kháng nghị thì sẽ có hiệu lực pháp luật kể từ ngày hết thời hạn khiếu nại, kháng nghị Khi nhận được hồ sơ về phá sản kèm theo đơn khiếu nại, kháng nghị, chánh án tòa án cấp trên trực tiếp chỉ định một tổ gồm 3 thẩm phán xem xét, giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyết định tuyên bố DN, HTX bị phá sản Trong thời hạn 45 ngày kể từ ngày nhận được hồ sơ về phá sản kèm theo đơn khiếu nại, quyết định kháng nghị, tổ thẩm phán phải xem xét, giải quyết Tổ thẩm phán có quyền ra một trong số quyết định theo quy định tại Điều 92 Luật Phá sản 2004 Quyết định giải quyết khiếu nại, kháng nghị của tòa án cấp trên trực tiếp là quyết định cuối cùng và có hiệu lực pháp luật kể từ ngày ra quyết định

Thủ tục phá sản trong một số trường hợp đặc biệt

Theo quy định của Luật Phá sản 2004 và các văn bản hướng dẫn thi hành, thủ tục phá sản trong một số trường hợp đặc biệt được áp dụng như sau:

Thủ tục phá sản rút gọn: theo Điều 87 Luật Phá sản tòa án có thể áp dụng thủ

tục tuyên bố tài sản trong những trường hợp đặc biệt, theo đó thủ tục giải quyết phá sản được rút gọn, tiết kiệm thời gian và chi phí giải quyết phá sản Đây là những trường hợp mà ngay khi nhận đơn hoặc thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, tòa

án đã xác định được DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản không còn tài sản hoặc

còn tài sản nhưng không đáng kể Vì vậy, tòa án sẽ không tiến hành thủ tục phá sản theo trình tự thông thường mà ra ngay quyết định tuyên bố DN, HTX phá sản

Thủ tục phá sản với doanh nghiệp, hợp tác xã đặc biệt theo quy định của Chính phủ: Theo quy định tại luật phá sản; Nghị quyết số 03/2005/NQ-HĐTP; Nghị

định số 67/2006/NĐ-CP thì khi nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với DN, HTX, Toà án phải kiểm tra trong danh mục cụ thể do Chính phủ quy định về doanh nghiệp đặc biệt trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh; DN, HTX hoạt động trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng, bảo hiểm và trong các lĩnh vực khác thường xuyên, trực tiếp cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích thiết yếu có DN, HTX này hay không Nếu DN, HTX này thuộc danh mục cụ thể do Chính phủ quy định, thì Toà

án chỉ thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi có đầy đủ các điều kiện nộp đơn

do Chính phủ quy định đối với DN, HTX đó Sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, việc tiến hành thủ tục phá sản phải thực hiện đúng theo quy định của Chính phủ về thi hành Luật phá sản đối với DN, HTX này Thủ tục với các DN,HTX này

có những đặc điểm khác như: sau khi nhận được thông báo về việc có người nộp đơn yêu cầu, các cơ quan chủ quản hoặc cơ quan quản lý nhà nước theo quy định của chính phủ sẽ ra quyết định áp dụng hay không áp dụng các biện pháp phục hồi khả năng thanh toán và hoạt động kinh doanh với DN, HTX đó; Tòa án chỉ thụ lý đơn yêu cầu khi các cơ quan trên không áp dụng hoặc chấm dứt áp dụng các biện pháp khôi phục khả năng thanh toán và hoạt động kinh doanh với doanh nghiệp, hợp tác xã đó không mang lại hiệu quả; Thành phần của tổ quản lý, thanh lý tài sản

có thêm sự góp mặt của đại diện các cơ quan trên…

• Hậu quả pháp lý của DN, HTX bị tuyên bố phá sản

Quyết định tuyên bố phá sản có hiệu lực sẽ chấm dứt sự tồn tại về mặt pháp lý của DN, HTX bị tuyên bố phá sản Tên của doanh nghiệp sẽ bị xóa khỏi sổ đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh

Mặc dù doanh nghiệp đã bị xóa sổ nhưng nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp

bị phá sản không hoàn toàn được giải phóng Ðối với trường hợp doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản là doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh thì chủ doanh nghiệp

tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh không được miễn trừ nghĩa vụ

về tài sản đối với chủ nợ chưa được thanh toán, trừ truờng hợp các bên có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác Ðiều này có nghĩa là đối với chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh nghĩa vụ trả nợ của họ bị ràng buộc suốt đời (cần lưu ý là chỉ thành viên hợp danh trong công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm

vô hạn, còn đối với thành viên góp vốn trong công ty hợp danh thì chỉ phải chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn góp) Nhưng phải xác định rõ rằng nghĩa vụ này chỉ ràng buộc khi chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh tiếp tục có tài sản và các chủ nợ đã được đưa vàodanh sách chủ nợ, không bị mất quyền đòi nợ Nghĩa vụ trả nợ có thể được miễn trừ nếu chủ nợ đồng ý xóa nợ hoặc pháp luật có quy định

Ðối với các nghĩa vụ về tài sản phát sinh sau khi có quyết định tuyên bố DN, HTX bị phá sản được giải quyết theo quy định của pháp luật về thi hành án dân sự

và các quy định khác của pháp luật có liên quan

Theo quy định tại Điều 94 Luật Phá sản 2004 thì những người giữ các chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị công ty, tổng công ty 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không được cử đảm đương các chức vụ đó ở bất kỳ doanh nghiệp nhà nước nào, kể từ ngày công ty, tổng công

ty nhà nước bị tuyên bố phá sản Người được giao đại diện phần vốn góp của nhà nước ở doanh nghiệp khác mà doanh nghiệp đó bị tuyên bố phá sản không được cử đảm đương các chức vụ quản lý ở bất kỳ doanh nghiệp nào có vốn của nhà nước Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh của công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch và thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên của doanh nghiệp, Chủ nhiệm, các thành viên Ban quản trị Hợp tác

xã bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập DN, HTX, không được làm người quản lý DN, HTX trong thời gian từ một đến ba năm kể từ ngày DN, HTX bị tuyên bố phá sản

1.1.2.4 Vai trò của pháp luật phá sản

Pháp luật phá sản là công cụ bảo vệ một cách hiệu quả quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ

Khi một doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, hàng loạt các lợi ích có nguy cơ bị xâm hại: đóng cửa doanh nghiệp, nhà đầu tư mất vốn, chủ nợ không thu hồi được nợ Trong các đối tượng liên quan đến tình trạng phá sản của doanh nghiệp, chủ nợ là những người có quyền lợi bị ảnh hưởng trực tiếp và có nguy cơ bị thiệt hại lớn nhất Do đó sự bảo vệ của pháp luật phá sản cho quyền lợi của họ là một điều đương nhiên và tất yếu Pháp luật phá sản thiết kế một thủ tục đặc thù nhằm bảo đảm các quyền về tài sản của các chủ nợ trước những rủi ro do tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn của con nợ gây ra Theo đó, khi doanh nghiệp mắc nợ không trả được nợ cho các chủ nợ thì chủ nợ có quyền yêu cầu Tòa án tuyên

bố phá sản doanh nghiệp để bán toàn bộ tài sản còn lại của doanh nghiệp để trả cho các chủ nợ Vì vậy các nhà kinh doanh sẽ yên tâm hơn vì các món nợ của họ đã có một cơ chế tốt hơn để được bảo vệ

Luật phá sản cũng góp phần vào việc bảo đảm quyền bình đẳng, công bằng cho các chủ nợ trong việc đòi nợ Việc thanh toán nợ cho các chủ nợ theo thủ tục phá sản mang tính tập thể, không một con nợ nào được quyền đòi nợ một cách riêng

lẻ Không một chủ nợ nào được con nợ trả nợ cho mình trong khi các chủ nợ khác chưa được trả nợ Tất cả các chủ nợ đều phải đợi đến khi Tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp và tất cả các khoản nợ được Tòa án phân loại và thực hiện việc thanh toán theo một thứ tự nhất định, trên cơ sở đảm bảo sự công bằng, theo quy định của pháp luật phá sản

Pháp luật phá sản bảo vệ lợi ích của con nợ, tạo cơ hội cho con nợ rút khỏi thương trường một cách trật tự

Pháp luật phá sản của nhiều nước đã tạo điều kiện tối đa cho doanh nghiệp mắc nợ áp dụng các biện pháp cần thiết để khắc phục khó khăn về tài chính, khôi phục sản xuất kinh doanh Chỉ khi không thể cứu vãn nổi mới tuyên bố phá sản mà không quy định bắt buộc Tòa án phải tuyên bố phá sản ngay khi có đơn yêu cầu

Pháp luật đa số các nước đều quy định nhiều hình thức phục hồi khác nhau để doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản lựa chọn, áp dụng Pháp luật phá sản Việt Nam cũng quy định hàng loạt những quyền cho doanh nghiệp mắc nợ trong quá trình giải quyết phá sản Với việc tuyên bố phá sản, con nợ được giải thoát khỏi những ràng buộc về mặt pháp lý, giải thoát khỏi các khoản nợ khi giao toàn bộ tài sản còn lại để chi trả cho các chủ nợ Sau đó họ có cơ hội tiếp tục trở lại môi trường kinh doanh

Pháp luật phá sản góp phần bảo vệ lợi ích của người lao động:

Khi doanh nghiệp bị phá sản, những người lao động trong doanh nghiệp sẽ phải chịu hậu quả trực tiếp: mất việc làm, mất nguồn thu nhập để đảm bảo đời sống

Vì vậy bảo vệ lợi ích hợp pháp của người lao động là một trong những nội dung quan trọng của phá sản Bằng những quy định cụ thể pháp luật phá sản xác định nhưng nguyên tắc, căn cứ pháp lý cho việc bảo vệ quyền và lợi ích của người lao động cũng như trách nhiệm và nghĩa vụ của doanh nghiệp mắc nợ và các bên liên quan Theo quy định của luật phá sản, người lao động được quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp, quyền được tham gia quá trình giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản Hơn nữa, các quy định về thứ tự ưu tiên khi phân chia giá trị còn lại của doanh nghiệp, chế độ trợ cấp, bảo hiểm thôi việc… đều thể hiện tinh thần bảo vệ các quyền và lợi ích của người lao động khi doanh nghiệp bị phá sản

Pháp luật phá sản góp phần bảo đảm trật tự, an toàn xã hội

Doanh nghiệp bị phá sản có thể dẫn đến nhiều hậu quả kinh tế, xã hội nghiêm trọng Những hậu quả này nhiều khi là nguyên nhân sâu xa dẫn đến sự xáo trộn, những biểu hiện tiêu cực trong đời sống xã hội Có thể kể đến là tình trạng chủ nợ nào cũng muốn lấy được càng nhiều càng tốt tài sản còn lại của doanh nghiệp bị phá sản, điều này sẽ gây ra tình trạng lộn xộn, mất trật tự, gây ra mâu thuẫn giữa chủ nợ với con nợ, giữa chủ nợ với nhau Vì vậy, thông qua việc giải quyết thỏa đáng, công bằng mối quan hệ về lợi ích giữa chủ nợ và con nợ và giữa các chủ nợ với nhau, pháp luật phá sản góp phần giải quyết những mâu thuẫn, căng thẳng có thể có giữa các chủ thể liên quan, nhờ đó đảm bảo được trật tự, kỷ cương của xã hội

Pháp luật phá sản góp phần làm lành mạnh hóa nền kinh tế, thúc đẩy hoạt động sản xuất, kinh doanh có hiệu quả hơn

Phá sản bao giờ cũng kéo theo những hậu quả về kinh tế xã hội nhất định nhưng phá sản không phải là hiện tượng hoàn toàn tiêu cực Phá sản là một giải pháp hữu hiệu trong việc cơ cấu lại nền kinh tế, là sự đào thải tự nhiên đối với doanh nghiệp làm ăn yếu kém, góp phần duy trì sự tồn tại của doanh nghiệp làm ăn

có hiệu quả Vì vậy, pháp luật phá sản là công cụ răn đe buộc các nhà kinh doanh luôn luôn phải năng động sáng tạo nhưng không được mạo hiểm và liều lĩnh, đồng thời, pháp luật Phá sản doanh nghiệp là cơ sở pháp lý để xóa bỏ doanh nghiệp làm

ăn thua lỗ, tạo môi trường pháp lý an toàn, lành mạnh cho sự phát triển bền vững

của nền kinh tế

Chương 2 : THỰC TRẠNG LUẬT PHÁ SẢN 2004 2.1 Những kết quả đạt được của Luật Phá sản 2004

Theo báo cáo của Tòa án nhân dân tối cao tổng kết thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp 1993, toàn ngành tòa án thụ lý có 159 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp, song chỉ tuyên bố được 51 doanh nghiệp phá sản Theo báo cáo tổng kết thi hành Luật Phá sản 2004 của 63 Tòa án nhân dân cấp tỉnh thì có 49 Tòa án có nhận đơn và giải quyết tổng số 336 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản và 14 Tòa án không nhận đơn và giải quyết đơn yêu cầu tuyên bố phá sản.Trong tổng số 336 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản, Tòa án đã ra 236 Quyết định mở thủ tục phá sản và trong

đó ra 83 Quyết định tuyên bố phá sản Qua các con số trên, có thể thấy ưu việt khá lớn của Luật Phá sản năm 2004 trong việc số lượng thụ lý và số lượng giải quyết đơn yêu cầu tuyên bố phá sản

Luật Phá sản năm 2004 ra đời đã đánh dấu một bước chuyển biến lớn trong việc ban hành và thực thi pháp luật phá sản nói riêng và hệ thống pháp luật nói chung Ra đời ngoài việc dựa trên tinh thần ưu tiên bảo vệ lợi ích của chủ nợ và người lao động, vốn là mục đích chính của Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật này còn nhằm mục tiêu phục hồi và tái tạo lại doanh nghiệp Ngoài ra, pháp luật còn nhằm góp phần bảo vệ nhà đầu tư, nhà kinh doanh và là công cụ pháp lý để nhà nước can thiệp vĩ mô vào nền kinh tế nhất là trong bối cảnh nền kinh tế thời kỳ quá độ lên chủ nghĩa xã hội

Điểm thuận lợi của Luật Phá sản 2004 là ra đời khi nền kinh tế đang trên đà phát triển và cơ chế vận hành chuyển mạnh sang nền kinh tế thị trường Điều này đồng nghĩa với việc sức cạnh tranh lớn dẫn đến ngày càng nhiều các doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Thêm vào đó, chính bản thân nội dung Luật Phá sản

2004 đã có nhiều điểm tiến bộ so với Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 cũng góp phần đáng kể cho việc thực hiện luật này hiệu quả hơn trong thực tiễn Cụ thể:

Thứ nhất, đã hoàn thiện hơn khái niệm phá sản hay khái niệm doanh nghiệp

lâm vào tình trạng phá sản Đây là khái niệm quan trọng của pháp luật phá sản Như

đã phân tích ở trên, khái niệm về phá sản trong pháp luật của mỗi quốc gia là khác

nhau Tuỳ thuộc vào khái niệm này trong pháp luật phá sản mà sự quản lý, chính sách của Nhà nước đối với hiện tượng phá sản là tích cực hay không tích cực, là nghiêng về bảo vệ bên nào: chủ nợ hay con nợ Theo Luật Phá sản doanh nghiệp

1993 quy định chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản nếu con nợ không trả nợ sau thời hạn 30 ngày kể từ ngày đòi nợ, quy định về thời hạn 3 tháng

nợ lương liên tiếp với người lao động Nhưng trên thực tế chủ nợ sẽ không bao giờ thực hiện quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản đối với con nợ của mình bởi lẽ

họ phải chứng minh con nợ thua lỗ trong hoạt động kinh doanh mà điều này thì nằm ngoài khả năng của chủ nợ Luật Phá sản 2004 (Điều 3) đưa ra khái niệm phá sản

“Doanh nghiệp, hợp tác xã, không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì coi là lâm vào tình trạng phá sản” Đây là một tiến bộ

của Luật Phá sản 2004 trong việc đơn giản hoá thủ tục xem xét doanh nghiệp bị phá sản con nợ cũng không có nghĩa vụ phải chứng minh con nợ thua lỗ như trước kia nữa, và do đó việc tiến hành thủ tục tuyên bố phá sản sẽ nhanh chóng hơn

Thứ hai, Luật Phá sản 2004 khẳng định thủ tục phá sản là một thủ tục tư pháp

đặc biệt Điểm tiến bộ được ghi nhận trong Luật Phá sản 2004 chính là những quy định về mối quan hệ đặc thù giữa các thủ tục cấu thành trong thủ tục phá sản Điều này cho phép tòa án giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản một cách uyển chuyển tùy thuộc vào những tình huống cụ thể Tòa án có thể quyết định tuyên bố phá sản với con nợ ngay mà không cần thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố phá sản (Khoản 1 Điều 87) hoặc sau khi thụ lý (Khoản 2 Điều 87) hoặc khi đình chỉ thủ tục thanh lý tài sản (Điều 86) Thủ tục phục hồi không còn là một thủ tục bắt buộc trước thủ tục thanh

lý tài sản trong tiến trình giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản Không những thế, khi mà nhiệm vụ của thủ tục này không thể thực hiện được hoặc thực hiện không thành công thì có thể chuyển đổi sang thủ tục thanh lý tài sản ngay (Điều 79, 80)

Thứ ba, Luật Phá sản 2004 bảo vệ lợi ích của các chủ nợ triệt để hơn Luật Phá

sản doanh nghiệp năm 1993 hạn chế khả năng thu hồi vốn của các chủ nợ Ví dụ như quy định về nghĩa vụ của chủ nợ phải chứng minh con nợ mất khả năng thanh toán vì thua lỗ trong hoạt động kinh doanh khi nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản,

quy định thời hạn hai năm thua lỗ hoặc khó khăn trong kinh doanh như là một yếu

tố bắt buộc của khái niệm “lâm vào tình trạng phá sản”, quy định về trình tự phục hồi như là giai đoạn bắt buộc trong mọi trường hợp sau khi có quyết định mở thủ tục giải quyết tuyên bố phá sản Luật Phá sản 2004 đã khắc phục những hạn chế đó,

mở rộng khả năng đòi nợ của các chủ nợ tạo cơ hội cao hơn trong đòi nợ thông qua thủ tục phá sản Điều này sẽ hấp dẫn các chủ nợ hơn, làm cho thủ tục phá sản trở nên một công cụ hiệu quả bảo vệ lợi ích các chủ nợ

2.2 Hạn chế, bất cập của Luật Phá sản 2004

Bên cạnh những ưu điểm nói trên, Luật Phá sản 2004 còn tổn tại nhiều hạn chế, bất cập Hiện có 57/95 điều được nói là “ không đi vào cuộc sống”, được các Tòa án nhân dân, các cơ quan, tổ chức có liên quan kiến nghị, bổ sung Rõ ràng nhất có thể thấy những hạn chế, bất cập sau đây:

2.2.1 Tiêu chí xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

Theo quy định tại Điều 3 Luật Phá sản 2004 thì doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì coi là lâm vào tình trạng phá sản Đây là điều luật rất quan trọng để xác định DN, HTX rơi vào tình trạng phá sản, hay đã đủ điều kiện phá sản chưa Tuy nhiên điều luật chưa có tiêu chí cụ thể trong việc xác định “không có khả năng thanh toán”,

“các khoản nợ đến hạn”, “lâm vào tình trạng phá sản” dẫn tới việc đánh giá doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, mất khả năng thanh toán có phải do làm ăn thua

lỗ hay không còn gặp nhiều khó khăn

Điều này, thực tế đã được quy định tại Nghị quyết số 03/2005/NQ-HĐTP ngày 28/ 4/ 2005 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật Phá sản

“2 Về quy định tại Điều 3 của Luật Phá sản

2.1 DN, HTX bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi có đầy đủ các điều kiện sau đây:

a Có các khoản nợ đến hạn

Các khoản nợ đến hạn phải là các khoản nợ không có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần (chỉ tính phần không có bảo đảm) đã rõ ràng được các bên xác nhận,

có đầy đủ các giấy tờ, tài liệu để chứng minh và không có tranh chấp;

b Chủ nợ đã có yêu cầu thanh toán, nhưng DN, HTX không có khả năng thanh toán

Yêu cầu của chủ nợ thanh toán các khoản nợ đến hạn phải có căn cứ chứng minh là chủ nợ đã có yêu cầu, nhưng không được DN, HTX thanh toán (như văn bản đòi nợ của chủ nợ, văn bản khất nợ của DN, HTX )”

Thực tiễn áp dụng hướng dẫn nêu trên đã giúp Thẩm phán xác định một cách

rõ ràng DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản, do đó cần pháp điển nội dung hướng dẫn nêu trên vào Luật phá sản sửa đổi để việc xác định DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản đơn giản, lô gic hơn

2.2.2 Cơ quan có thẩm quyền giải quyết

Điều 7 Luật Phá sản 2004 quy định Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản đối với hợp tác xã đã đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng

ký kinh doanh cấp huyện đó Toà án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản đối với DN, HTX đã đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh đó Trong trường hợp cần thiết Tòa án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để tiến hành thủ tục phá sản đối với hợp tác xã thuộc thẩm quyền của Toà án nhân dân cấp huyện Tòa án nhân dân cấp tỉnh nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam có thẩm quyền tiến hành thủ tục, phá sản đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đó

Thực tế thi hành Luật Phá sản 2004 thời gian vừa qua cho thấy, việc giao thẩm quyền giải quyết phá sản đối với hợp tác xã cho Tòa án nhân dân cấp huyện là không phù hợp Bởi vì: (i) phá sản là thủ tục đòi nợ tập thể, là vụ việc tương đối phức tạp, liên quan đến nhiều nghiệp vụ, khi giải quyết đòi hỏi Thẩm phán ngoài việc giỏi chuyên môn nghiệp vụ pháp lý còn phải là những người có kiến thức ở các lĩnh vực khác như: định giá tài sản, quản trị doanh nghiệp, tài chính kế toán Trong khi đó năng lực chuyên môn nghiệp vụ của đội ngũ Thẩm phán ở nước ta như hiện