Một số vấn đề pháp lý về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam

Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp 2014 cũng có những quy định gần gũi với hoạt động mua bán doanh nghiệp như các quy định về vấn đề chuyển nhượng cổ phần, vốn góp của thành viên; vấn đề chuyển

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

NGUYỄN THỊ HỒNG PHÚC

MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN

DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60380107

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS TS TRẦN NGỌC DŨNG

HÀ NỘI - 2015

LỜI CẢM ƠN

Trước hết, tôi xin được gửi lời cảm ơn đến các thầy cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội, đặc biệt là các thầy cô giáo Khoa sau Đại học và Khoa Luật Kinh tế đã tạo điều kiện và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập, nghiên cứu chương trình sau đại học tại trường

Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc nhất của mình đến giảng viên – PGS TS Trần Ngọc Dũng, người đã tận tâm, nhiệt tình chỉ bảo và giúp

đỡ tôi hoàn thành luận văn này

Cuối cùng, tôi xin cảm ơn gia đình, người thân và bạn bè đã luôn động viên, quan tâm, giúp đỡ tôi trong suốt thời gian qua

Xin chân thành cảm ơn !

Hà Nội, ngày 30 tháng 6 năm 2015

Học viên

Nguyễn Thị Hồng Phúc

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan luận văn “Một số vấn đề pháp lý về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam” là do bản thân tự thực hiện và không sao chép các công trình nghiên cứu của người khác để làm sản phẩm của riêng mình Những nội dung trong luận văn này là do tôi thực hiện dưới sự hướng dẫn trực tiếp của thầy giáo PGS TS Trần Ngọc Dũng Những phần sử dụng tài liệu tham khảo trong luận văn đã được trích dẫn và nêu rõ nguồn trong phần tài liệu tham khảo Tôi hoàn toàn chịu trách nhiệm về tính xác thực và nguyên bản của luận văn này

Hà Nội, ngày 30 tháng 6 năm 2015 Học viên

Nguyễn Thị Hồng Phúc

MỤC LỤC

Trang

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN

DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM

DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM

30

2.1 Chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp 30

2.2 Đối tượng của hợp đồng mua bán doanh nghiệp 37 2.3 Hình thức của hợp đồng mua bán doanh nghiệp 39 2.4 Các quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua

bán doanh nghiệp

41

2.4.1 Quyền và nghĩa vụ của bên bán doanh nghiệp 41 2.4.2 Quyền và nghĩa vụ của bên mua doanh nghiệp 42 2.4.3 Một số vấn đề cần lưu ý liên quan đến quyền và nghĩa vụ của

các bên trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp

44

2.5 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu 49 2.5.1 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu do bị lừa dối 50 2.5.2 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu do vi phạm quy định

về đồng tiền thanh toán

51

2.5.3 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu do vi phạm các quy

định của pháp luật cạnh tranh

52

CHƯƠNG 3 PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ

HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM

54

3.1 Tình hình hoạt động mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam và sự cần thiết phải xây dựng, hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Trong bối cảnh toàn cầu hóa kinh tế hiện nay, làn sóng sáp nhập, mua bán doanh nghiệp đang diễn ra khá mạnh mẽ, đặc biệt là ở một số nước có nền kinh tế thị trường phát triển Trên thế giới, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp (gọi tắt là M&A) được hình thành khá sớm và được coi là một trong những giải pháp tổ chức lại các doanh nghiệp, đồng thời cũng tạo ra xu thế tập trung lại để thống nhất, tập hợp nguồn lực tài chính, công nghệ, nhân lực, thương hiệu nhằm nâng cao hiệu quả kinh doanh Hoạt động M&A nói chung

và mua bán doanh nghiệp nói riêng đều phát sinh và thể hiện quyền tự do kinh doanh, tự do định đoạt doanh nghiệp của người chủ sở hữu

Hiện tượng sáp nhập, mua lại doanh nghiệp đối với thế giới không có gì

xa lạ, nhưng đối với Việt Nam lại là một hiện tượng kinh tế, pháp lý khá mới Trong những năm gần đây, hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn ra khá sôi động Tuy nhiên, các doanh nghiệp trong nước chưa có nhiều thông tin, hiểu biết về các điều kiện, thủ tục sáp nhập, mua lại doanh nghiệp; khuôn khổ pháp

lý cho hoạt động này tại Việt Nam cũng chưa được quy định cụ thể… Bởi vậy, hoạt động mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam chưa thật sự hiệu quả Hợp đồng mua bán doanh nghiệp do vậy sẽ mang tính rủi ro cao Bên cạnh đó, pháp luật của Việt Nam về hợp đồng mua bán doanh nghiệp còn rất sơ khai, một số quy định bộc lộ sự mâu thuẫn và không thống nhất Có thế nhận thấy rằng pháp luật của Việt Nam về vấn đề này chưa bắt kịp được với sự phát triển của hoạt động mua bán doanh nghiệp đang diễn ra trong thực tế

Từ những cơ sở trên có thể thấy hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp đóng vai trò tích cực trong sự phát triển kinh tế của Việt Nam Tuy nhiên, khung pháp lý về vấn đề này và những quy định riêng về hợp đồng mua bán doanh nghiệp lại chưa hoàn thiện, gây rất nhiều khó khăn cho các doanh

nghiệp Chính từ sự cấp thiết này, em xin mạnh dạn chọn vấn đề: “Một số vấn

đề pháp lý về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam” để làm đề tài

luận văn tốt nghiệp cao học luật

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

M&A là hoạt động còn khá mới mẻ đối với các nhà đầu tư Việt Nam Hoạt động này chứa đựng nhiều vấn đề phức tạp cả trên phương diện kinh tế lẫn pháp lý Trên thế giới, thuật ngữ M&A - Mergers and Acquisitions (sáp nhập và mua lại) - thường được viết và đọc kèm với nhau Vì vậy rất ít có công trình nghiên cứu tách rời từng hoạt động mua bán hoặc sáp nhập doanh nghiệp

mà đa số các công trình khoa học đều nghiên cứu về cả hai hoạt động này Cũng chính vì vậy, việc nghiên cứu riêng khía cạnh hợp đồng mua bán doanh nghiệp càng ít được đặt ra

Acquisitions được dịch là mua bán hoặc mua lại doanh nghiệp Tên gọi mua bán hay mua lại doanh nghiệp có sự khác nhau do cách dịch ra tiếng Việt

và cách thể hiện bằng ngôn ngữ đồng nghĩa của tiếng Việt Tuy nhiên, bản chất của việc mua bán hoặc mua lại doanh nghiệp là giống nhau, đều phản ánh việc một bên (bên bán) chuyển quyền sở hữu một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp cho một bên (bên mua) và bên mua có quyền kiểm soát hoạt động của doanh nghiệp mà họ mua lại Vì vậy, luận văn tập trung nghiên cứu hợp đồng mua bán doanh nghiệp từ nội dung các công trình khoa học về sáp nhập và mua bán/mua lại doanh nghiệp

Các công trình nghiên cứu về mua bán doanh nghiệp chủ yếu được tiếp cận theo góc độ kinh tế và pháp lý Các công trình khoa học ở nước ngoài về mua bán doanh nghiệp chủ yếu nghiên cứu vấn đề dưới góc độ kinh tế, mang tính chất là sổ tay hướng dẫn, ghi nhận, phân tích và tổng kết các tri thức được rút ra từ thực tiễn mua bán doanh nghiệp nhằm giúp các nhà đầu tư dự liệu,

đánh giá và đưa ra quyết định của mình, điển hình như cuốn sách M&A - Mua lại và sáp nhập thông minh, kim chỉ nam trên trận đồ sáp nhập và mua lại cùa

tác giả Scott Moeller & Chris Brady, Nxb Tri thức, Hà Nội (2009) Ngoài ra, ở trong nước, một số công trình nghiên cứu về mặt pháp lý đã bước đầu đưa ra

được những đánh giá về quy định pháp luật của Việt Nam và một số nước khác trên thế giới về hoạt động mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, rất ít công trình đi sâu phân tích khía cạnh hợp đồng để tiến hành hoạt động này

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích của việc nghiên cứu đề tài này là nhằm đưa ra phương hướng

và những giải pháp xây dựng, hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam

Để đạt được mục đích này, luận văn đặt ra và giải quyết các nhiệm vụ nghiên cứu như sau:

- Nghiên cứu những vấn đề lý luận về hoạt động mua bán doanh nghiệp, pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp: quan niệm, đặc trưng pháp lý của hợp đồng mua bán doanh nghiệp;

- Nghiên cứu, phân tích và đánh giá những quy định pháp luật hiện hành

về hợp đồng mua bán doanh nghiệp Luận văn chỉ ra những tồn tại, những khoảng trống pháp lý về chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp, việc thực hiện loại hợp đồng này và cách thức kiểm soát việc mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam;

- Đề xuất phương hướng và một số giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện

hệ thống pháp luật về hợp đồng nói chung và hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Mua bán và sáp nhập doanh nghiệp luôn là cụm từ song hành với nhau, nhưng giữa chúng lại tồn tại hai khái niệm khác nhau (mua bán doanh nghiệp

và sáp nhập doanh nghiệp), đồng thời cách thức tiến hành việc kết hợp hai doanh nghiệp theo một trong hai hình thức này cũng không giống nhau Việc nghiên cứu các vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng của hai hình thức này

sẽ có nhiều vấn đề cần được đề cập Do vậy, với dung lượng của một luận văn thạc sĩ, tác giả không đi sâu nghiên cứu hết các vấn đề trong hoạt động M&A

và pháp luật về hợp đồng của hai hình thức này mà chỉ tập trung nghiên cứu

các vấn đề pháp lý của hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam Luận văn cũng chỉ chủ yếu phân tích về hợp đồng mua bán doanh nghiệp, chứ không đi sâu vào tất cả các vấn đề liên quan đến hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung Trên cơ sở đó, kết hợp với thực tiễn những tồn tại từ hoạt động kinh doanh, tác giả luận văn đưa ra một số phương hướng và giải pháp nhằm xây dựng và hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu đề tài

Trong quá trình nghiên cứu đề tài, tác giả luận văn đã sử dụng phương pháp luận biện chứng duy vật của triết học Mác - Lênin Ngoài ra, tác giả luận văn sử dụng kết hợp nhiều phương pháp nghiên cứu cụ thể phù hợp như: phân tích, tổng hợp, so sánh, diễn giải và quy nạp

- Phương pháp phân tích, tổng hợp được sử dụng để phân tích, lý giải, lập luận những vấn đề về hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo các quy định pháp luật hiện hành Qua việc thu thập và phân tích các tài liệu thứ cấp, tác giả luận văn tiến hành tổng hợp các quan niệm, ý kiến khác nhau về mua bán doanh nghiệp, từ đó rút ra được quan niệm chung về mua bán doanh nghiệp

- Phương pháp so sánh được dùng để so sánh các loại hợp đồng có tính chất gần giống với hợp đồng mua bán doanh nghiệp để thấy rõ điểm giống nhau và khác nhau của hợp đồng mua bán doanh nghiệp với những loại hợp đồng này, từ đó có thể nhận biết được hợp đồng mua bán doanh nghiệp trong thực tế

- Phương pháp diễn giải, quy nạp được sử dụng để đưa ra định hướng và các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam trong điều kiện hội nhập quốc tế

6 Những điểm mới của luận văn

Trên cơ sở kế thừa có chọn lọc kết quả của các công trình nghiên cứu trước đây về hoạt động mua bán doanh nghiệp cũng như hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam, đồng thời với quá trình nghiên cứu độc lập và

nghiêm túc, với đề tài này, luận văn đã có những đóng góp mới về mặt khoa học sau đây:

- Góp phần làm sáng tỏ những vấn đề pháp lý cơ bản của hoạt động mua bán doanh nghiệp và hợp đồng mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam;

- Đưa ra khái niệm về hợp đồng mua bán doanh nghiệp dựa trên sự phân tích các đặc trưng pháp lý cơ bản của hợp đồng này;

- Nêu và phân tích thực trạng pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam;

- Đưa ra các kiến nghị nhằm góp phần xây dựng và hoàn thiện pháp luật

về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài Lời nói đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn được trình bày trong 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở

Việt Nam

Chương 2: Thực trạng pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở

Việt Nam

Chương 3: Phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp

đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN

DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM

1.1 Khái niệm, đặc điểm và các hình thức mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam

1.1.1 Khái niệm mua bán doanh nghiệp

Mua bán doanh nghiệp là một thuật ngữ mới xuất hiện ở Việt Nam, đặc biệt là khi thị trường chứng khoán có những bước phát triển nhanh chóng

Thuật ngữ này bắt nguồn từ thuật ngữ tiếng Anh “Mergers and Acquisitions (Sáp nhập và Mua lại)” được viết tắt là M&A Mặc dù hoạt động M&A ở Việt

Nam đã có sự phát triển nhất định, song những quy định pháp luật liên quan đến M&A vẫn chưa được nhiều người biết đến

M&A thực chất là hoạt động giành quyền kiểm soát doanh nghiệp hay

bộ phận doanh nghiệp (gọi chung là doanh nghiệp) thông qua việc sở hữu một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp đó Mục đích của M&A là giành quyền kiểm soát doanh nghiệp ở mức độ nhất định chứ không đơn thuần chỉ là sở hữu một phần vốn góp hay cổ phần của doanh nghiệp như các nhà đầu tư nhỏ Vì vậy, khi một nhà đầu tư đạt được mức sở hữu phần vốn góp, cổ phần của doanh nghiệp đủ để tham gia, quyết định các vấn đề quan trọng của doanh nghiệp thì khi đó mới có thể coi đây là hoạt động M&A Ngược lại, khi nhà đầu tư sở hữu phần vốn góp, cổ phần không đủ để quyết định các vấn đề quan trọng của doanh nghiệp thì chỉ được coi là hoạt động đầu tư thông thường

Mergers - Sáp nhập là sự kết hợp của hai hay nhiều doanh nghiệp với

nhau, cùng nhau thỏa thuận về tài sản, phân chia thị trường, thương hiệu và thành lập một doanh nghiệp duy nhất với quy mô lớn hơn [18, tr 116] Kết quả của việc sáp nhập này là một doanh nghiệp còn tồn tại (được giữ nguyên tên gọi, cơ cấu vốn và cấu trúc doanh nghiệp), các doanh nghiệp còn lại chấm

dứt sự tồn tại của mình; hoặc kết quả của quá trình sáp nhập là sự chấm dứt hoạt động của tất cả các doanh nghiệp tham gia và một doanh nghiệp mới ra đời với tên gọi mới, cơ cấu vốn mới và cấu trúc của doanh nghiệp theo sự lựa chọn của các chủ thể tham gia thỏa thuận (còn gọi là Mergers Consolidation)

Acquisitions - Mua lại là hoạt động của một doanh nghiệp khi muốn

nắm giữ hoặc tìm cách kiểm soát hoạt động của một doanh nghiệp khác thông qua hoạt động mua một phần tài sản hoặc cổ phần chi phối đủ để khống chế toàn bộ hoạt động của doanh nghiệp mục tiêu [18, tr 118] Hoạt động mua lại

sẽ dẫn đến hậu quả doanh nghiệp bị mua lại trở thành doanh nghiệp con của doanh nghiệp mua lại Doanh nghiệp bị mua lại có thể sẽ chấm dứt sự tồn tại của mình theo quyết định của doanh nghiệp mua lại hoặc tiếp tục hoạt động trong mô hình doanh nghiệp mẹ - con Trên thực tế, cách hiểu về khái niệm

mua bán doanh nghiệp trong pháp luật của Việt Nam chịu ảnh hưởng lớn từ thuật ngữ Acquisition này

Mặc dù vậy, trong các văn bản pháp luật của Việt Nam, khái niệm mua bán doanh nghiệp được hiểu theo nghĩa hẹp hơn Hoạt động mua bán doanh

nghiệp ở Việt Nam được quy định rải rác ở các văn bản quy phạm pháp luật khác nhau và hiện chưa có một khung pháp luật hoàn chỉnh và thống nhất điều chỉnh lĩnh vực này Các giao dịch này, tùy từng trường hợp cụ thể, có thể liên quan và chịu sự điều chỉnh của một số quy định như quy định về bán doanh nghiệp tư nhân trong Luật Doanh nghiệp (2014) (Điều 187); quy định về mua lại doanh nghiệp trong Luật Cạnh tranh (2004) (Điều 17), quy định về bán doanh nghiệp nhà nước trong Nghị định số 128/2014/NĐ-CP ngày 31 tháng 12 năm 2014 về bán, giao và chuyển giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Luật Đầu tư (2005) cũng phân biệt hai hình thức đầu tư góp vốn thành lập tổ chức kinh tế và đầu tư sáp nhập, mua lại doanh nghiệp nhưng không định nghĩa

“mua bán doanh nghiệp” là gì Tuy nhiên, Luật Đầu tư (2014) (có hiệu lực từ

ngày 1/7/2015) thì lại không thấy nhắc đến việc sáp nhập, mua lại doanh nghiệp, hay nói cách khác, Luật Đầu tư (2014) không coi sáp nhập, mua lại

doanh nghiệp là một hình thức đầu tư Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp (2014) cũng có những quy định gần gũi với hoạt động mua bán doanh nghiệp như các quy định về vấn đề chuyển nhượng cổ phần, vốn góp của thành viên; vấn đề chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ cho tổ chức, cá nhân khác; vấn đề bán tài sản có giá trị lớn của doanh nghiệp… Cụ thể, một số quy định

về mua bán doanh nghiệp được quy định trong pháp luật của Việt Nam như sau:

- Nghị định số 128/2014/NĐ-CP ngày 31/12/2014 của Chính phủ về

bán, giao và chuyển giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước quy định: “Bán doanh nghiệp là việc chuyển đổi sở hữu toàn bộ một doanh nghiệp hoặc đơn vị hạch toán phụ thuộc cho tập thể, cá nhân hoặc pháp nhân khác có thu tiền”

(khoản 1 Điều 3) Định nghĩa này cho phép xác định bản chất của quan hệ mua bán doanh nghiệp là chuyển quyền sở hữu có thu tiền và đối tượng của quan hệ mua bán này là toàn bộ doanh nghiệp hoặc một đơn vị hạch toán phụ thuộc

- Luật Doanh nghiệp (2014) có quy định về bán doanh nghiệp tư nhân:

“Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp của mình cho người khác” (khoản 1, Điều 187) Cũng theo luật này, người mua doanh nghiệp tư

nhận phải đăng kí kinh doanh nếu muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh Như vậy, hoạt động mua bán ở đây gần như chỉ là sự chuyển quyền sở hữu về tài sản còn tư cách pháp lý của doanh nghiệp không được chuyển Tư cách pháp

lý này sẽ mất đi sau khi bên bán thực hiện hợp đồng, việc kế thừa và tiếp tục

sử dụng các giá trị của doanh nghiệp như tên thương mại, nhãn hiệu hàng hóa… cũng chưa được quy định rõ ràng trong pháp luật

- Theo Luật Cạnh tranh (2004): “Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ

để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại” (khoản 3, Điều 17) Theo quy định này, mua bán doanh nghiệp là việc

mua tài sản của doanh nghiệp, tuy nhiên, việc mua bán đó phải dẫn đến hệ quả cho phép người mua có quyền kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành

nghề của doanh nghiệp bị mua Để có thể kiểm soát, chi phối hoạt động của doanh nghiệp bị mua, việc mua bán không chỉ diễn ra đối với tài sản thông thường mà phải thỏa thuận mua bán các yếu tố liên quan đến thương hiệu, tên thương mại, lợi thế kinh doanh, nhãn hiệu hàng hóa, hệ thống nhân sự, hệ thống khách hàng…

- Thông tư số 04/2010/TT-NHNN ngày 11/2/2010 Quy định việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại tổ chức tín dụng thì:

Mua lại tổ chức tín dụng là hình thức một tổ chức tín dụng (sau đây gọi

là tổ chức tín dụng mua lại) mua toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của tổ chức tín dụng khác (tổ chức tín dụng bị mua lại) Sau khi mua lại, tổ chức tín dụng trở thành công ty trực thuộc của tổ chức tín dụng mua lại

Qua quy định trên, có thể thấy: (i) chủ thể mua và bán là các tổ chức tín dụng; (ii) hình thức mua bán là mua bán toàn bộ tổ chức tín dụng; (iii) hệ quả pháp lý của mua lại tổ chức tín dụng là tổ chức tín dụng bị mua lại trở thành công ty trực thuộc của tổ chức tín dụng mua lại Như vậy, các chủ thể mua và bán tổ chức tín dụng không được quyền lựa chọn hình thức mua bán một phần

tổ chức tín dụng mà phải đáp ứng các điều kiện về chủ thể mua và bán phải là các tổ chức tín dụng Tuy nhiên, quy định về mua bán tổ chức tín dụng chỉ là những ngoại lệ mà không phải phản ánh đầy đủ bản chất của mua bán doanh nghiệp

Như vậy, trên thế giới và Việt Nam, khái niệm mua bán doanh nghiệp

có thể được hiểu theo hai nghĩa:

- Theo nghĩa rộng (cách hiểu của pháp luật nhiều nước trên thế giới):

Mua bán doanh nghiệp là hoạt động mua bán toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp hoặc mua cổ phần, vốn góp để nắm quyền chi phối đối với hoạt động của doanh nghiệp

- Theo nghĩa hẹp (cách hiểu của pháp luật Việt Nam hiện hành): Mua bán doanh nghiệp là mua bán toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh

nghiệp nhằm chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề, một lĩnh vực kinh doanh của doanh nghiệp bị mua lại Các quy định về mua bán doanh nghiệp 100%

vốn nhà nước, mua bán doanh nghiệp tư nhân trong pháp luật Việt Nam thể hiện rõ quan hệ “mua đứt bán đoạn” và được thực hiện thông qua quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp

1.1.2 Đặc điểm pháp lý của mua bán doanh nghiệp

- Về mục đích của hoạt động mua bán doanh nghiệp:

Thuộc tính vốn có, tự nhiên và cơ sở để doanh nghiệp ra đời, tồn tại và phát triển chính là hoạt động kinh doanh, tối đa hóa lợi nhuận Chính vì vậy, mua bán doanh nghiệp dù được thực hiện theo phương thức nào, dù mua một phần hay toàn bộ doanh nghiệp thì mục đích của bên mua cũng là để tiếp tục hoạt động kinh doanh Người mua doanh nghiệp trở thành chủ sở hữu đồng thời có quyền quản lý doanh nghiệp Mức độ kiểm soát, chi phối của chủ doanh nghiệp mới phụ thuộc vào vị trí, vai trò của chủ sở hữu cũ dựa trên quy định của pháp luật và điều lệ doanh nghiệp

- Về nội dung của hoạt động mua bán doanh nghiệp:

Hoạt động mua bán doanh nghiệp có nội dung là việc chuyển giao quyền sở hữu, quyền kiểm soát và chi phối đối với một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp “Doanh nghiệp” ở đây được hiểu không chỉ là những tài sản hữu hình như máy móc, thiết bị của doanh nghiệp mà là tất cả các yếu tố liên quan đến thương hiệu, tên thương mại, nhãn hiệu hàng hóa, hệ thống khách hàng, thậm chí là cả bí mật kinh doanh…

Để xác định mua bán doanh nghiệp tức là phải mua bán được các yếu tố cấu thành doanh nghiệp như đã phân tích Đặc điểm này nhằm phân biệt giữa mua bán doanh nghiệp và mua bán tài sản của doanh nghiệp; mua bán, chuyển nhượng phần vốn góp của thành viên doanh nghiệp

Mua bán tài sản của doanh nghiệp chỉ làm thay đổi quyền sở hữu phần tài sản cụ thể nào đó của doanh nghiệp bán tài sản Bên mua tài sản không có quyền sở hữu doanh nghiệp đã bán tài sản mà chỉ có quyền sở hữu đối với khối

tài sản đã mua Mua bán tài sản của doanh nghiệp không làm thay đổi về chủ

sở hữu doanh nghiệp Do vậy, bên mua tài sản không có quyền quản lý doanh nghiệp đã bán tài sản và tất nhiên không thể thay đổi hoạt động quản trị hay chi phối ngành nghề kinh doanh cuả doanh nghiệp đã bán tài sản

Mua bán doanh nghiệp trước hết cũng là mua bán tài sản (một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp) đồng thời bên mua cũng phải mua được cả tư cách pháp lý của doanh nghiệp mục tiêu Điều đó dẫn đến hệ quả cho phép bên mua doanh nghiệp có quyền thay đổi hoạt động quản trị, kiểm soát ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu

Trường hợp thành viên bán, chuyển nhượng phần vốn góp của mình cho người khác thì chỉ chuyển được một phần quyền, nghĩa vụ của họ tại doanh nghiệp cho bên mua mà không thể chuyển giao tư cách pháp lý của doanh nghiệp cho bên mua Bên mua cũng không thể có toàn quyền quyết định hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu, bởi bên mua lúc này cũng chỉ là một trong những đồng chủ sở hữu của doanh nghiệp Ngược lại, do đối tượng mua bán doanh nghiệp là “doanh nghiệp”, một loại hàng hóa đặc biệt, nên bên bán không chỉ chuyển giao tài sản là doanh nghiệp mục tiêu mà còn chuyển giao các quyền, nghĩa vụ và tư cách pháp lý cho bên mua Bên bán sẽ rút lui khỏi doanh nghiệp hay bộ phận doanh nghiệp đã bán Trong trường hợp bên mua mua lại toàn bộ vốn điều lệ của chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu hoặc bên mua thâu tóm được số lượng phần vốn góp, cổ phần đủ để chi phối, kiểm soát được doanh nghiệp mục tiêu do pháp luật doanh nghiệp, các văn bản pháp luật chuyên ngành và điều lệ doanh nghiệp quy định thì đây cũng được coi là một hình thức mua bán doanh nghiệp, tuy nhiên, việc mua bán doanh nghiệp ở trường hợp này được coi là thực hiện một cách gián tiếp thông qua việc thâu tóm cổ phần, vốn góp Bởi sau khi hoàn tất thủ tục mua bán cổ phần, trước hết, bên mua sẽ trở thành một thành viên của doanh nghiệp, sau đó căn cứ theo điều lệ hoặc pháp luật doanh nghiệp về tổ chức, quản trị của doanh nghiệp, thì

bên mua (khi đó với tư cách là thành viên có tỉ lệ cổ phần/vốn góp đủ để quản

lý điều hành doanh nghiệp) mới trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu

- Về hình thức pháp lý của hoạt động mua bán doanh nghiệp:

Cũng như hầu hết các giao dịch thương mại khác, việc mua bán doanh nghiệp diễn ra trên cơ sở thỏa thuận giữa các bên và được thể hiện dưới hình thức pháp lý là hợp đồng mua bán toàn bộ doanh nghiệp hoặc hợp đồng mua bán một bộ phận doanh nghiệp Đây là loại hợp đồng song vụ có tính chất đền

bù

- Về hậu quả pháp lý của hoạt động mua bán doanh nghiệp:

Việc mua bán doanh nghiệp có thể dẫn đến việc chấm dứt hoạt động kinh doanh tại doanh nghiệp của người bán doanh nghiệp mà không chấm dứt hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp đó Trên thực tế, doanh nghiệp được mua bán vẫn liên tục duy trì hoạt động kinh doanh trước, trong và sau quá trình mua bán Tuy nhiên, nó tồn tại dưới sự điều hành và quản lý của chủ sở hữu mới

1.1.3 Các hình thức mua bán doanh nghiệp

Dựa trên yếu tố phần giá trị tài sản của doanh nghiệp được mua lại, có hai hình thức mua bán doanh nghiệp phổ biến hiện nay là mua bán toàn bộ

doanh nghiệp và mua bán một phần doanh nghiệp

a) Mua bán toàn bộ doanh nghiệp:

Mua bán toàn bộ doanh nghiệp là việc bên bán chuyển nhượng có thu tiền toàn bộ doanh nghiệp cho bên mua hay bên mua tiến hành mua lại toàn bộ doanh nghiệp của bên bán Việc mua toàn bộ doanh nghiệp trong trường hợp này đặt ra hai vấn đề:

- Thứ nhất, việc mua bán diễn ra trực tiếp thông qua quá trình đàm phán,

kí kết hợp đồng, vì vậy phải có sự đồng ý của bên bán, bên mua mới có thể tiến hành giao dịch Bên bán sẽ phải tiến hành thủ tục họp hội đồng thành viên hoặc hội đồng cổ đông để thông qua quyết định bán doanh nghiệp Như vậy hình thức mua bán trực tiếp chỉ áp dụng trong trường hợp bán các loại hình

doanh nghiệp một chủ sở hữu như doanh nghiệp nhà nước, công ty TNHH một thành viên, doanh nghiệp tư nhân hoặc các mô hình doanh nghiệp có ít sự tham gia của các thành viên

- Thứ hai, mua bán toàn bộ doanh nghiệp tạo ra một áp lực lớn về tài chính đối với bên mua Nhu cầu tài chính tại thời điểm giao dịch là rất lớn đòi hỏi bên mua phải có năng lực tài chính đầy đủ Từ đó có thể thấy đối tượng của việc mua bán trực tiếp toàn bộ doanh nghiệp thường là những doanh nghiệp có quy mô vốn vừa và nhỏ, nằm trong phạm vi tài chính của bên mua

Về cơ bản, những doanh nghiệp đại chúng có quy mô lớn ít khi được mua bán thông qua hình thức này

Việc mua bán toàn bộ doanh nghiệp được thực hiện thông qua hợp đồng mua bán doanh nghiệp

b) Mua bán một phần doanh nghiệp:

Mua bán một phần doanh nghiệp là việc bên mua tiến hành mua lại một phần tài sản của doanh nghiệp đủ để kiểm soát, chi phối một ngành, nghề của doanh nghiệp bị mua lại Về cơ bản, mua bán một phần doanh nghiệp chính là hình thức mua bán tài sản của doanh nghiệp Tuy nhiên việc mua bán tài sản này đặc biệt ở chỗ nó dẫn đến hệ quả là bên mua được kiểm soát và chi phối một ngành, nghề của doanh nghiệp mục tiêu Như vậy, đối tượng tài sản của doanh nghiệp bị mua lại trong trường hợp này cũng rất đặc biệt Những tài sản được bán phải có sự có sự tách biệt độc lập tương đối Việc bán tài sản này không làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh của những ngành nghề khác Hay nói cách khác, mua bán một phần doanh nghiệp là việc bên bán chuyển giao một phần tài sản của doanh nghiệp, chuyển giao một phần quyền và nghĩa

vụ của doanh nghiệp, chuyển giao một phần ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu cho bên mua Có hai vấn đề đặt ra đối với hình thức mua bán một phần doanh nghiệp như sau:

- Thứ nhất, việc mua bán không làm chấm dứt tư cách pháp lý của doanh nghiệp bị mua lại Sau khi giao dịch mua bán trong trường hợp này

thành công, doanh nghiệp bị mua lại vẫn tiến hành kinh doanh bình thường trong những lĩnh vực còn lại của mình Đối với doanh nghiệp bên mua, họ sẽ phải xử lý một tài sản mới, có tính chất phức tạp hơn so với tài sản thông thường nếu giao dịch mua bán kèm theo việc tiếp tục sử dụng người lao động Tuy nhiên hình thức này vẫn đơn giản hơn rất nhiều so với việc mua bán toàn

bộ doanh nghiệp

- Tài sản được mua lại trong giao dịch này có vai trò độc lập và thường

sẽ có giá trị lớn đối với doanh nghiệp bị mua lại Vì vậy, khi quyết định bán tài sản phải có sự đồng ý của các thành viên góp vốn hoặc các cổ đông theo quy định của pháp luật

Hoạt động mua bán một phần doanh nghiệp là giao dịch đáp ứng nhu cầu của cả hai bên tham gia hợp đồng Bên bán muốn ngừng tiến hành kinh doanh trong một số lĩnh vực khi thấy mình không có khả năng tiếp tục tái đầu

tư vốn, không có khả năng quản lý hoặc thấy lĩnh vực đó không còn khả năng tạo ra lợi nhuận nữa, còn bên mua muốn tiến hành tái đầu tư và mở rộng sản xuất kinh doanh, giao dịch này thường không mang màu sắc thôn tính mà phụ thuộc nhiều vào thỏa thuận của các bên

Ngoài ra, nếu xét về bản chất, việc mua bán cổ phần, phần vốn góp để nắm quyền quản lý, điều hành doanh nghiệp cũng được coi là một hình thức của mua bán doanh nghiệp Như đã phân tích ở trên, không phải mọi trường hợp mua bán chuyển nhượng phần vốn góp, chuyển nhượng cổ phần đều được coi là mua bán doanh nghiệp Chỉ đến khi nào bên mua, bên nhận chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần sở hữu một tỷ lệ nhất định theo quy định của pháp luật và điều lệ của doanh nghiệp đủ để kiểm soát, chi phối hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu thì khi đó, giao dịch này mới được coi là một thương vụ mua bán doanh nghiệp (mặc dù không được thể hiện rõ ràng là hợp đồng mua bán doanh nghiệp)

1.2 Khái quát về hợp đồng mua bán doanh nghiệp

1.2.1 Khái niệm hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Để thực hiện việc mua bán doanh nghiệp, các bên phải kí với nhau một hợp đồng, gọi là hợp đồng mua bán doanh nghiệp Đối với việc mua bán doanh nghiệp, việc xác lập hợp đồng được xem là yếu tố rất quan trọng Đây

sẽ là cơ sở để bên bán, bên mua doanh nghiệp thiết lập các điều khoản để ràng buộc các cam kết, trách nhiệm pháp lý với nhau và với các cơ quan công quyền

Hợp đồng mua bán doanh nghiệp là hình thức pháp lý ghi nhận nội dung quan hệ mua bán doanh nghiệp, có thể dưới dạng hợp đồng mua bán toàn bộ doanh nghiệp, hợp đồng mua bán một bộ phận doanh nghiệp hoặc hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần Có thể hiểu hợp đồng mua bán doanh nghiệp là sự thể hiện và ghi nhận những cam kết của các bên đối với giao dịch mua bán và sáp nhập doanh nghiệp Nó không chỉ liên quan đến khía cạnh pháp lý mà là sự phối hợp một cách hài hòa các yếu tố có liên quan đến giao dịch mua bán và sáp nhập doanh nghiệp khác như tài chính, kinh doanh chỉ khi kết hợp một cách hoàn chỉnh các yếu tố có liên quan thì hợp đồng mua bán

và sáp nhập mới thật sự là công cụ để bảo đảm quyền lợi cho các bên tham gia giao dịch

Hiện nay, ở Việt Nam không có định nghĩa hợp đồng mua bán doanh nghiệp, nhưng dựa trên bản chất pháp lý của hợp đồng nói chung có thể đưa ra định nghĩa về hợp đồng mua bán doanh nghiệp như sau:

Hợp đồng mua bán doanh nghiệp là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ chuyển giao một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ thanh toán tiền cho bên bán

Tuy nhiên, cần lưu ý đối với trường hợp mua doanh nghiệp bằng cách

“thu gom dần phần vốn góp, cổ phần” thì các hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần đó không được coi là hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Nhưng trên thực tế sẽ xuất hiện tình huống đến một thời điểm nào đó, bên mua, bên nhận chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần đạt đến một tỷ lệ đủ để chi phối được doanh nghiệp mục tiêu thì hợp đồng mua bán, chuyển nhượng

cổ phần tại thời điểm đó có được coi là hợp đồng mua bán doanh nghiệp hay không? Do pháp luật chưa quy định và chưa có câu trả lời xác đáng cho trường hợp trên nên đã dẫn đến một khoảng trống pháp lý khá quan trọng điều chỉnh các thương vụ mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, việc chuyển nhượng phần vốn góp và cổ phần được thể hiện thông qua hợp đồng mua lại, nhận chuyển nhượng cổ phần nên các hợp đồng đó vẫn phải tuân thủ các quy định chung về hợp đồng của Bộ luật Dân sự, pháp luật về doanh nghiệp và pháp luật về chứng khoán

1.2.2 Đặc điểm của hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Bản chất của mua bán là chuyển quyền sở hữu Vấn đề đặt ra ở đây là làm thế nào để phân biệt hợp đồng mua bán doanh nghiệp với các hợp đồng chuyển quyền sở hữu khác? Xuất phát từ những đặc điểm pháp lý của hoạt động mua bán doanh nghiệp, ngoài những đặc điểm chung của hợp đồng dân

sự, hợp đồng mua bán doanh nghiệp cũng có những đặc điểm riêng, cụ thể như sau:

Thứ nhất, về bản chất, hợp đồng mua bán doanh nghiệp là sự thỏa thuận

giữa bên mua và bên bán về việc chuyển giao quyền sở hữu một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp Bản chất của việc mua bán là chuyển quyền sở hữu, vấn

đề đặt ra để phân biệt với các quan hệ mua bán khác đó là ai được quyền mua bán doanh nghiệp (chủ thể) và đối tượng của việc mua bán có gì khác so với các loại tài sản khác? Điều này cho phép phân biệt rõ hợp đồng mua bán tài sản thông thường của doanh nghiệp với hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Đối với hợp đồng mua bán doanh nghiệp, quyền sở hữu doanh nghiệp sẽ được chuyển từ tổ chức, cá nhân này sang tổ chức, cá nhân khác Bên mua lại doanh nghiệp không chỉ sở hữu đơn thuần tài sản hay cổ phiếu của doanh nghiệp bên bán mà được sở hữu toàn bộ doanh nghiệp đó, bao gồm quyền sở

hữu các tài sản hữu hình và vô hình của doanh nghiệp bán, đồng thời sở hữu cả

tư cách chủ thể kinh doanh Khi mua lại doanh nghiệp, bên mua kế thừa một

số quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp bán để lại như việc giải quyết các vấn

đề liên quan đến nhân sự, tiếp tục thực hiện các hợp đồng đã kí kết với khách hàng hoặc được hưởng các quyền ưu đãi về đầu tư do doanh nghiệp cũ để lại…

Với đặc điểm này, hợp đồng mua bán doanh nghiệp có sự khác biệt với hợp đồng cho thuê doanh nghiệp và hợp đồng sáp nhập doanh nghiệp

- Phân biệt với hợp đồng cho thuê doanh nghiệp: Ở hợp đồng mua bán doanh nghiệp, bên mua sẽ được chuyển giao quyền sở hữu toàn bộ hoặc một phần doanh nghiệp, nghĩa là được quyền chiếm hữu, sử dụng và định đoạt (trong phạm vi các quyền, nghĩa vụ được chuyển giao từ bên bán sang bên mua phù hợp với quy định của pháp luật) các vấn đề liên quan đến doanh nghiệp do mình mua lại Sau khi đã thực hiện việc chuyển giao này, bên mua lại doanh nghiệp có toàn quyền quyết định đối với doanh nghiệp đó mà không cần phải thông qua bất kì một quyết định nào của doanh nghiệp bên bán Trong khi đó, với hợp đồng cho thuê doanh nghiệp, bên thuê chỉ có quyền sử dụng tài sản và lao động trong doanh nghiệp theo các điều khoản đã thỏa thuận trong hợp đồng cho thuê Bên cạnh đó, những quyết định của bên thuê liên quan đến việc thay đổi, tổ chức lại, sản xuất, sửa chữa các tài sản bị hỏng hóc… phải được sự đồng ý của bên cho thuê Bên thuê cũng không kế thừa quyền và nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp cho thuê Việc kế thừa nói trên chỉ áp dụng trong trường hợp cho thuê tài chính doanh nghiệp (hình thức cho thuê tài chính tài sản nói chung là hình thức cho thuê vốn đề hình thành tài sản, bên cho thuê

có sự chuyển giao phần lớn rủi ro và lợi ích gắn liền với quyền sở hữu tài sản cho bên thuê) Tuy nhiên, việc thuê doanh nghiệp về bản chất vẫn chỉ là hình thức chuyển quyền sử dụng doanh nghiệp trong một khoảng thời gian nhất định, không giống với hình thức chuyển quyền sở hữu từ tổ chức, cá nhân này sang tổ chức, cá nhân khác như trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp

- Phân biệt với hợp đồng sáp nhập doanh nghiệp: Với việc sáp nhập doanh nghiệp, bên bị sáp nhập vẫn có thể tồn tại trong doanh nghiệp sáp nhập Nhưng nếu mua bán doanh nghiệp thì bên bán từ bỏ quyền kiểm soát doanh nghiệp hay bộ phận doanh nghiệp đã bán Ngoài ra, nếu là hợp đồng mua bán doanh nghiệp thì bên mua phải thực hiện nghĩa vụ trả tiền cho bên bán doanh nghiệp, nhưng nếu là hợp đồng sáp nhập doanh nghiệp thì bên sáp nhập có thể thực hiện các điều kiện khác để tiến hành việc sáp nhập mà không nhất thiết phải thanh toán bằng tiền (tùy thuộc vào tính chất của thương vụ sáp nhập đó

là thỏa thuận, tự nguyện hay bị thâu tóm)

Có thể thấy rằng, hợp đồng mua bán doanh nghiệp không chỉ có nhiều điểm khác biệt cơ bản so với hợp đồng thuê doanh nghiệp và hợp đồng sáp nhập doanh nghiệp mà còn khác với hợp đồng góp vốn, mua cổ phần Bởi lẽ, các hợp đồng loại này không làm trực tiếp thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp Chủ sở hữu hiện thời vẫn tiếp tục điều hành, quản lý doanh nghiệp của mình sau khi hoàn tất những loại hợp đồng nói trên Trong khi đó, hợp đồng mua bán doanh nghiệp làm thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp ngay khi hợp đồng có hiệu lực, điều này thể hiện rõ trong chính nội dung của hợp đồng Đây chính là điểm khác nhau cơ bản nhất giữa hợp đồng mua bán doanh nghiệp so với những hợp đồng khác Bên cạnh đó, trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp, giá trị của hợp đồng chính là giá trị của một doanh nghiệp Giá trị đó bao gồm các tài sản hữu hình, những giá trị tài sản vô hình, lợi thế kinh doanh, mạng lưới phân phối… Như vậy, so với các hợp đồng mua bán tài sản của doanh nghiệp hoặc hợp đồng mua cổ phần thì việc xác định giá trị doanh nghiệp trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp tương đối phức tạp hơn, vì phải dựa vào nhiều yếu tố để xác định giá trị, trong khi việc xác định giá trị ở các hợp đồng mua bán tài sản doanh nghiệp hoặc hợp đồng góp vốn, mua cổ phần đơn giản và cụ thể hơn nhiều

Thứ hai, đối tượng của hợp đồng mua bán doanh nghiệp là doanh

nghiệp Khi mua bán doanh nghiệp, đối tượng mà các bên hướng đến ở đây là

doanh nghiệp Doanh nghiệp trong trường hợp này loại hàng hóa đặc biệt Một

tổ chức được coi là doanh nghiệp khi có đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật Như vậy, để xác định mua bán doanh nghiệp tức là phải mua bán được các yếu tố của doanh nghiệp đó, bao gồm các tài sản hữu hình và cả các giá trị tài sản vô hình Cần phải hiểu “doanh nghiệp” với tư cách là đối tượng được mua bán ở đây có ý nghĩa là một bộ máy đang vận hành mà người mua

nó có thể tiếp tục sử dụng, khai thác để mang lại lợi nhuận

Thứ ba, chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp gồm bên bán

doanh nghiệp và bên mua doanh nghiệp

- Bên bán doanh nghiệp trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp là chủ sở hữu doanh nghiệp đó hay chính là bản thân doanh nghiệp mục tiêu? Đối tượng của hợp đồng mua bán doanh nghiệp là doanh nghiệp, vì vậy, nó không thể là chủ thể của loại hợp đồng này được Do đó, có thể rút ra kết luận là chủ thể bên bán của hợp đồng mua bán doanh nghiệp là chủ sở hữu của doanh nghiệp mục tiêu Tùy từng trường hợp doanh nghiệp thuộc sở hữu của một chủ hay nhiều chủ mà xác định cụ thể bên bán doanh nghiệp trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp

- Bên mua doanh nghiệp có thể là tổ chức hoặc cá nhân có nhu cầu mua doanh nghiệp Xuất phát từ việc bên mua sẽ trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp mới, quản lý và điều hành toàn bộ hoặc một lĩnh vực kinh doanh của doanh nghiệp mới nên bên mua doanh nghiệp phải đáp ứng các điều kiện nhân thân theo quy định của pháp luật Những điều kiện này cần được xem xét cụ thể từng trường hợp Pháp luật hiện không có quy định về những đối tượng không được quyền mua doanh nghiệp Nhưng pháp luật lại quy định về những trường hợp tổ chức, cá nhân không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp ở Việt Nam tại khoản 2, Điều 18 Luật Doanh nghiệp (2014) Như vậy,

về lý thuyết, xét một cách máy móc thì những đối tượng bị cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp đó vẫn có thể mua doanh nghiệp, vì pháp luật không cấm họ thực hiện hành vi này Tuy nhiên, ý nghĩa của hợp đồng mua bán

doanh nghiệp là để tiếp tục thực hiện công việc kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu - nhưng dưới sự điều hành và quản lý của chủ sở hữu mới, nếu không, nó đơn thuần chỉ là hợp đồng mua bán tài sản thông thường của doanh nghiệp Doanh nghiệp ở đây được xem xét ở trạng thái động, nghĩa là có sự vận hành, tiến hành các hoạt động sản xuất, kinh doanh chứ không phải là một khối tài sản tĩnh Chính vì vậy, trên thực tế, bên mua doanh nghiệp cần cân nhắc trước khi tiến hành mua lại doanh nghiệp xem mình có thuộc đối tượng

bị cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp hay không

Thứ tư, về hình thức, hiện nay chưa có quy định cụ thể về hình thức của

hợp đồng mua bán doanh nghiệp Nhưng xuất phát từ tính phức tạp của quan

hệ này, các chủ thể đều sử dụng hình thức hợp đồng bằng văn bản, và trên thực

tế, cũng nên sử dụng hình thức này Bởi lẽ, không giống như mua bán hàng hóa, tài sản thông thường, mua bán doanh nghiệp không chỉ dừng lại ở việc chuyển tiền và giao hàng hóa, mà hai bên còn phải giải quyết hàng loạt vấn đề

về “hậu mua, bán doanh nghiệp” Hình thức kí kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp bằng văn bản sẽ là cơ sở pháp lý rõ ràng để các bên thực hiện các quyền, nghĩa vụ đối với nhau và là căn cứ pháp lý quan trọng để cơ quan có thẩm quyền giải quyết tranh chấp (nếu có) phát sinh từ hợp đồng mua bán doanh nghiệp

1.2.3 Phân loại hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Có nhiều tiêu chí để phân loại hợp đồng mua bán doanh nghiệp Căn cứ vào các hình thức pháp lý của doanh nghiệp mục tiêu mà hợp đồng mua bán doanh nghiệp được chia ra thành hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân, hợp đồng mua bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, hợp đồng mua bán các doanh nghiệp thông thường Việc phân loại này nhằm mục đích xác định được nhanh chóng các văn bản pháp luật điều chỉnh nội dung đối với từng hợp đồng trong từng trường hợp Chẳng hạn như đối với hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân, khoản 3, Điều 187 Luật Doanh nghiệp (2014) quy định:

“Người bán, người mua doanh nghiệp phải tuân thủ các quy định của pháp

luật về lao động.” Điều đó có nghĩa là chủ thể của hợp đồng mua bán doanh

nghiệp tư nhân phải đáp ứng các điều kiện như trong luật này và các luật chuyên ngành khác đã được dẫn chiếu

Còn nếu dựa vào hình thức mua bán doanh nghiệp thì hợp đồng mua bán doanh nghiệp được chia thành hợp đồng mua bán toàn bộ doanh nghiệp và hợp đồng mua bán một bộ phận doanh nghiệp Với hợp đồng mua bán toàn bộ doanh nghiệp thì quyển sở hữu được chuyển giao hoàn toàn đối với toàn bộ doanh nghiệp mục tiêu, còn trong hợp đồng mua bán một bộ phận doanh nghiệp (thông thường được thể hiện dưới dạng mua bán tài sản đặc biệt hoặc

cổ phần, vốn góp đủ để có quyền quản lý một ngành nghề, bộ phận của doanh nghiệp mục tiêu), việc chuyển giao quyền sở hữu chỉ được thực hiện đối với một ngành nghề, bộ phận của doanh nghiệp Ví dụ, ông A là chủ sở hữu của công ty X, hoạt động đa lĩnh vực, có một đơn vị trực thuộc là Y chuyên về sản xuất thiết bị y tế Ông A bán đơn vị Y cho công ty B, như vậy, quyền sở hữu đối với Y được chuyển giao từ ông A sang công ty B, còn A vẫn là chủ sở hữu của công ty X, lúc này, Y đã không còn là đơn vị trực thuộc của X và thuộc quyền sở hữu của ông A nữa

1.3 Quy định pháp luật của một số nước trên thế giới về hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Hai thuật ngữ Mergers và Acquisitions khi để độc lập mang ý nghĩa và

cách thức tiến hành hoàn toàn khác nhau Tuy nhiên, trên thế giới vẫn thường

sử dụng hai thuật ngữ này trong một cụm từ M&A vì trong nhiều trường hợp, mua lại sẽ dẫn dến kết quả cuối cùng là sự sáp nhập của một doanh nghiệp vào một doanh nghiệp khác

Với cách tiếp cận như vậy, hầu hết các quốc gia trên thế giới đều chủ yếu quan tâm đến mục đích của hợp đồng mua bán doanh nghiệp là khả năng chi phối và kiểm soát doanh nghiệp bị mua bán Khi đề cập đến mua bán doanh nghiệp, một số nước thường sử dụng các cụm từ Mergers and Acquisitions, Takeovers, Buyouts để chỉ về các hoạt động mua bán, sáp nhập

doanh nghiệp Cách dịch các từ trên sang tiếng Việt có sự khác nhau: Mergers được dịch là sáp nhập hoặc hợp nhất; Acquisitions được dịch là mua bán hoặc mua lại; Takeovers, Buyouts dịch sang tiếng Việt có nghĩa là thâu tóm, mua lại Khái niệm mua bán doanh nghiệp ở một số nước được tiếp cận dưới các góc độ không giống nhau, do đó, hình thức

Ở Mỹ, mua bán doanh nghiệp có thể được thực hiện theo các hình thức

cơ bản như mua tài sản của doanh nghiệp mục tiêu; mua lại phần vốn góp của chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu (trong các tài liệu thường được dịch là mua

cổ phần của cổ đông doanh nghiệp mục tiêu); thay đổi cấu trúc vốn của doanh nghiệp và tái cơ cấu doanh nghiệp

Mua bán doanh nghiệp theo hình thức thứ nhất là mua bán tài sản của doanh nghiệp mục tiêu, theo đó bên mua có thể mua lại tài sản như máy móc, một bộ phận hay thậm chí toàn bộ công ty [7, tr.28] Qua hình thức mua tài sản của doanh nghiệp mục tiêu, bên mua có quyền sở hữu một phần hoặc toàn bộ tài sản của doanh nghiệp mục tiêu Dưới góc độ kinh tế, doanh nghiệp có chức năng kinh doanh và doanh nghiệp được cấu thành từ nhiều yếu tố như vốn, tài sản (tài sản vô hình, tài sản hữu hình), bộ máy quản lý điều hành, người lao động… Mối quan tâm của kinh tế học không phải là tư cách pháp lý của doanh nghiệp, mà là chi phí để huy động vốn, tổ chức lao động, tiến hành kinh doanh

và các chi phí để phối hợp các yếu tố đó với nhau [6, tr.116] Bởi vậy, mua bán doanh nghiệp dưới góc độ kinh tế là mua bán được tất cả hoặc một trong những yếu tố cấu thành doanh nghiệp, tức là bên mua sẽ mua lại tài sản và các quyền tài sản của doanh nghiệp mục tiêu nhằm kiểm soát hoạt động của doanh nghiệp mục tiêu

Mua bán doanh nghiệp theo hình thức thứ hai là mua cổ phần của cổ đông doanh nghiệp mục tiêu đến một tỷ lệ cổ phần đủ để kiểm soát được hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu Tỷ lệ cổ phần cụ thể để kiểm soát doanh nghiệp mục tiêu do pháp luật hoặc điều lệ của doanh nghiệp mục tiêu quy định, gọi là vốn góp hay cổ phần chi phối Mục tiêu của bên mua khi mua

bán doanh nghiệp theo hình thức này là nhằm kiểm soát doanh nghiệp mục tiêu Hình thức mua bán doanh nghiệp thứ hai dẫn đến hệ quả là thay đổi chủ

sở hữu doanh nghiệp mục tiêu: bên mua sẽ trở thành chủ sở hữu hoặc đồng chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu với việc sở hữu tỷ lệ cổ phần chi phối Khác với hình thức mua bán doanh nghiệp thứ nhất, ở hình thức mua bán doanh nghiệp này, doanh nghiệp mục tiêu vẫn là chủ sở hữu các tài sản của doanh nghiệp; bên mua thường phải tiếp nhận tất cả các khoản nợ của doanh nghiệp mục tiêu, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác

Hình thức mua bán doanh nghiệp thứ ba là thay đổi cấu trúc vốn của doanh nghiệp mục tiêu Theo hình thức này thì doanh nghiệp mục tiêu phải thay đổi cấu trúc vốn của doanh nghiệp để vốn nợ giảm xuống và hấp dẫn các nhà đầu tư mua lại doanh nghiệp mục tiêu Các biện pháp thay đổi cấu trúc vốn của doanh nghiệp mục tiêu có thể là phát hành thêm cổ phiếu, hoán đổi cổ phiếu

Hình thức mua bán doanh nghiệp thứ tư là tái cơ cấu doanh nghiệp, là việc doanh nghiệp sẽ bán bớt những lĩnh vực kinh doanh không thu nhiều lợi nhuận để tập trung vốn đầu tư vào những lĩnh vực kinh doanh có thế mạnh của doanh nghiệp Hình thức này thường được các doanh nghiệp kinh doanh đa ngành nghề lựa chọn thực hiện khi muốn bán bớt lĩnh vực kinh doanh của doanh nghiệp đó Như vậy, ở Mỹ, để đạt được mục đích là mua được doanh nghiệp, bên mua có thể lựa chọn các hình thức mua bán cụ thể với những lợi thế về tiếp cận nguồn vốn mua doanh nghiệp hoặc tránh những rủi ro vì phải tiếp nhận khoản nợ không mong muốn…

Tất cả các hình thức mua bán doanh nghiệp đều xác định và theo đuổi đối tượng trong các vụ mua bán doanh nghiệp, đó là “doanh nghiệp”, theo đuổi mục đích của mua bán doanh nghiệp là kiểm soát toàn bộ hoặc chi phối hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp bị mua lại

Theo pháp luật của Cộng hòa liên bang Nga, doanh nghiệp được coi là một loại tài sản và được mua bán trên thị trường mua bán doanh nghiệp Điều

này được quy định tại Điều 132 mục 3 - Đối tượng quyền dân sự - Chương 6 - Những quy định chung của Bộ luật Dân sự Liên bang Nga sửa đổi, bổ sung ngày 07/05/2013 Quy định pháp luật của Cộng hòa liên bang Nga đã xác định

rõ doanh nghiệp là một khối tài sản thống nhất để thực hiện mục tiêu kinh doanh của chủ sở hữu doanh nghiệp Khối tài sản đó bao gồm các loại tài sản hữu hình, tài sản vô hình và các quyền về tài sản Khối tài sản “doanh nghiệp”

đó có thể là đối tượng của hợp đồng mua bán doanh nghiệp Đây là quy định

cụ thể, rõ ràng để nhận diện quan hệ mua bán doanh nghiệp tại Nga, cụ thể: Mua bán doanh nghiệp là việc chủ sở hữu doanh nghiệp có quyền bán tất cả tài sản tạo thành doanh nghiệp cho bên có nhu cầu mua khối tài sản đó, đây là hình thức mua bán toàn bộ doanh nghiệp

Trong khi đó, ở Cộng hòa Liên bang Đức, các nhà lập pháp không định nghĩa về mua bán doanh nghiệp Thay vào đó, pháp luật của Đức quy định về các hình thức mua bán, sáp nhập công ty Theo các quy định về mua bán và sáp nhập công ty ở Đức, có thể nhận thấy mua bán công ty bao gồm hình thức mua bán tài sản của công ty, mua cổ phần hoặc phần vốn góp chi phối của công ty, mua nợ của công ty Các biện pháp tổ chức lại công ty như hợp nhất, sáp nhập, chia, tách, chuyển đổi công ty không phải là mua bán công ty mà là hoạt động tổ chức lại công ty thường được tiến hành ở giai đoạn sau của hoạt động mua bán công ty Đối tượng mua bán trong các thương vụ mua bán công

ty (thông qua mua bán tài sản của công ty) là toàn bộ hoặc bộ phần tài sản của công ty, được thực hiện trên cơ sở hợp đồng mua bán tài sản theo sự điều chỉnh của Bộ luật Dân sự năm 1986 của Cộng hòa Liên bang Đức Mua bán công ty thông qua mua cổ phần hoặc phần vốn góp chi phối của công ty được hiểu là “việc chủ thể chi phối hoạt động của công ty thông qua việc mua một

số lượng lớn cổ phần hoặc phần vốn góp của công ty đó” Việc mua cổ phần hoặc phần vốn góp của công ty được coi là mua cổ phần hoặc phần vốn góp chi phối nếu người mua “nắm giữ ít nhất 75% vốn điều lệ của công ty (tỷ lệ vốn có quyền quyết định những vấn đề quan trọng của công ty…)” [2, tr 64]

Mua bán công ty thông qua hình thức mua nợ của công ty là việc chủ thể chi phối hoạt động của công ty thông qua mua bán khoản nợ của công ty và chuyển đổi chủ sở hữu công ty thông qua việc chuyển dần nợ thành cổ phần hoặc phần vốn góp chi phối tại công ty đó Có thể nói, bản chất của hình thức mua nợ của doanh nghiệp chính là mua lại phần vốn góp, cổ phần của chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu

Tóm lại, dù được định nghĩa và tiếp cận khác nhau bằng các quy định về hình thức mua bán doanh nghiệp khác nhau nhưng điểm chung trong quan niệm về hợp đồng mua bán doanh nghiệp của các quốc gia trên được thể hiện

ở hai điểm sau đây:

Một là, đối tượng mà các bên hướng tới trong hợp đồng mua bán doanh

nghiệp chính là “doanh nghiệp”

Hai là, mục đích hợp đồng, tức là hệ quả của việc mua bán doanh

nghiệp là phải đạt đến khả năng kiểm soát hoặc chi phối được hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu thông qua việc mua tài sản hoặc cổ phần, phần vốn góp của doanh nghiệp đó Theo đó, tỷ lệ phần vốn góp/cổ phần được mua trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đạt đến khả năng đủ để kiểm soát được hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu (gọi là phần vốn góp/cổ phần chi phối)

1.4 Hệ thống các quy định pháp luật của Việt Nam về hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Hiện nay, các vấn đề liên quan đến nội dung của hợp đồng mua bán doanh nghiệp đang được điều chỉnh trong nhiều văn bản pháp luật chuyên ngành khác nhau Tuy nhiên, bộ phận pháp luật quan trọng nhất để điều chỉnh quan hệ hợp đồng này vẫn là các quy định pháp lý chung về hợp đồng Bởi lẽ, hợp đồng mua bán doanh nghiệp cũng là một dạng hợp đồng, do đó, trước hết

nó phải tuân thủ các quy định chung về hợp đồng Cụ thể, hợp đồng mua bán doanh nghiệp chịu sự điều chỉnh của pháp luật Việt Nam hiện hành như sau:

Kề từ ngày 1/1/2006, khi Bộ luật Dân sự (2005) có hiệu lực, những vấn

đề pháp lý liên quan đến hợp đồng nói chung được quy định trong bộ luật này chính thức thay thế cho những quy định trong các văn bản cũ, theo đó, đây là những quy định gốc, làm căn cứ cho quy định của hầu hết các loại hợp đồng trong đời sống Theo đó, hợp đồng mua bán doanh nghiệp cũng không nằm ngoài sự điều chỉnh của bộ luật này về những vấn đề cơ bản nhất của hợp đồng như điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu… Ngoài ra, trong Bộ luật Dân sự (2005) cũng chứa đựng nhiều quy định liên quan đến nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp như các quy định về tài sản, động sản, bất động sản, hàng hóa…

Bên cạnh các quy định pháp luật về hợp đồng nói chung trong Bộ luật Dân sự, còn có thể tìm thấy nhiều quy định liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp trong pháp luật về mua bán doanh nghiệp như Luật Doanh nghiệp (2014) Luật Doanh nghiệp (2014) mặc dù không đưa ra khái niệm mua bán doanh nghiệp mà chỉ đưa ra quy định về mua bán doanh nghiệp tư nhân (Điều 187), quy định về hợp nhất doanh nghiệp (Điều 194), sáp nhập doanh nghiệp (Điều 195) hay các quy định về những hình thức tổ chức lại hoạt động của doanh nghiệp nhưng đây lại là những quy định quan trọng điều chỉnh gần như trực tiếp những vấn đề thuộc nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Ngoài ra, có những quy định giúp xác định cụ thể hơn chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp trong một số trường hợp nhất định như Nghị định 128/2014/NĐ-CP điều chỉnh về việc bán, giao và chuyển giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Theo đó, các đối tượng được mua doanh nghiệp có 100% vốn nhà nước bao gồm: tập thể hoặc cá nhân người lao động trong doanh nghiệp; Các doanh nghiệp, kể cả các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, trừ tổ chức tài chính thực hiện tư vấn định giá, đấu giá bán doanh nghiệp và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu; công dân Việt Nam có đủ điều kiện theo quy định của pháp luật và các tổ chức kinh tế tài chính được thành lập theo pháp luật nước ngoài

hoạt động kinh doanh tại nước ngoài hoặc tại Việt Nam, nhóm các doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân liên kết với nhau để cùng mua doanh nghiệp

Điều chỉnh nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp không thể không nói đến các quy định trong Luật Cạnh tranh (2004), Luật Đầu tư (2014), Luật Chứng khoán 2006, bởi đây là những quy định điều chỉnh trực tiếp quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thể trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Những quy định nằm rải rác trong các văn bản trên điều chỉnh những vấn đề pháp lý thuộc nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp trong từng trường hợp cụ thể Cần dựa vào đó để để biết được những quy định điều chỉnh các yếu tố của hợp đồng mua bán doanh nghiệp như chủ thể hợp đồng, đối tượng của hợp đồng, những quy định khác trong từng trường hợp để tránh việc các bên thỏa thuận trái với quy định pháp luật dẫn đến hợp đồng vô hiệu… Như vậy, để xác định một cách chính xác các yếu tố trong một hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần xem xét kỹ đấy là mua bán doanh nghiệp trong trường hợp nào Từ đó sẽ xác định được những văn bản nào sẽ điều chỉnh các vấn đề trong bản hợp đồng đó

Mặc dù nội dung bên trong có khác nhau trong từng trường hợp cụ thể nhưng pháp luật quy định một hợp đồng mua bán doanh nghiệp bao giờ cũng phải đảm bảo những nội dung cấu thành cơ bản sau: chủ thể tham gia, đối tượng mua bán, hình thức của hợp đồng, thủ tục giao kết hợp đồng, các trường hợp hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu, quyền và nghĩa vụ của các bên, trách nhiệm tài sản do vi phạm hợp đồng mua bán doanh nghiệp

1.5 Nội dung cơ bản và hình thức của hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Hiện nay, theo pháp luật của Việt Nam, nội dung chủ yếu của hợp đồng mua bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước được quy định tại khoản 3 Điều 15 Nghị định số 128/2014/NĐ-CP Ngoài ra, tại điểm c khoản 4, Điều 56 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư quy định về nội

dung của hợp đồng mua lại doanh nghiệp do nhà đầu tư nước ngoài mua lại doanh nghiệp đang hoạt động tại Việt Nam

Tôn trọng quyền tự do kinh doanh, trong đó có quyền tự do giao kết hợp đồng, Nhà nước không quy định về nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp

tư nhân, hợp đồng chuyển nhượng toàn bộ vốn điều lệ, hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần chi phối (gọi chung là hợp đồng mua bán doanh nghiệp vì có bản chất là hợp đồng mua bán doanh nghiệp) Do đó, các bên có quyền tự do thỏa thuận xây dựng các điều khoản trong hợp đồng để ghi nhận quyền và nghĩa vụ của các bên dựa trên cơ sở quy định của Bộ luật Dân

sự về hợp đồng Các điều khoản này cũng phải phù hợp với các văn bản pháp luật chuyên ngành, Điều lệ doanh nghiệp và mục tiêu mà bên bán, bên mua cùng hướng tới trong từng thương vụ mua bán doanh nghiệp cụ thể Bởi vậy, không có một mẫu hợp đồng mua bán doanh nghiệp cụ thể áp dụng chung cho tất cả các thương vụ mua bán doanh nghiệp

Hoạt động mua bán doanh nghiệp có tính phức tạp và pháp luật cần có định hướng cho các bên tham gia thương vụ để hạn chế rủi ro, giảm thiểu tranh chấp cho bên bán, bên mua và các chủ thể khác có liên quan trong quan hệ mua bán doanh nghiệp Về tổng thể, các bên mua bán doanh nghiệp nên thỏa thuận một số điểm cơ bản sau trong nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp như sau:

Một là: Đối tượng của hợp đồng

Ở Việt Nam, còn có khoảng trống pháp lý về mua bán doanh nghiệp, trong đó có sự thiếu vắng quy định về đối tượng của hợp đồng mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, trên cơ sở lý thuyết chung về mua bán doanh nghiệp, các công trình nghiên cứu khoa học đã xác định đối tượng trong thương vụ mua bán doanh nghiệp là doanh nghiệp “Doanh nghiệp được mua bán có ý nghĩa là một bộ máy đang vận hành mà người mua nó có thể tiếp tục sử dụng, khai thác

để mang lại lợi nhuận nhanh nhất”[6, tr 286]

Bản chất của mua bán doanh nghiệp là việc chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển giao những quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu doanh nghiệp và chuyển giao cả tư cách pháp lý của doanh nghiệp cho bên mua Vì vậy, đối tượng mua bán cần được xác định rõ trong hợp đồng là: Tên, địa chỉ trụ sở của doanh nghiệp được mua lại; ngành nghề đăng ký kinh doanh; vốn đầu tư hoặc vốn điều lệ của doanh nghiệp; phần vốn góp, cổ phần được chuyển nhượng của chủ sở hữu doanh nghiệp; các loại tài sản hữu hình, tài sản vô hình của doanh nghiệp

Hai là: Giá trị hợp đồng

Giá trị hợp đồng là giá mua bán doanh nghiệp chính là giá trị của doanh nghiệp Giá trị này bao gồm các tài sản hữu hình và những giá trị tài sản vô hình Đối với một hợp đồng bất kì, không chỉ riêng hợp đồng mua bán doanh nghiệp, giá trị hợp đồng luôn là yếu tố được quan tâm hàng đầu Việc xác định giá trị hợp đồng trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp hoàn toàn không hề đơn giản, khi mà các yếu

tố cấu thành nên đối tượng “doanh nghiệp” vô cùng phức tạp Đối với các tài sản vô hình như thương hiệu, mạng lưới khách hàng… việc định giá là rất khó Trong nhiều trường hợp, việc định giá một doanh nghiệp còn phải tính toán đến các tỷ số sinh lợi, các chỉ số hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp đó qua các năm, bởi đối tượng hợp đồng ở đây là “doanh nghiệp” được đặt trong trạng thái động, chứ không phải là một khối tài sản tĩnh

Khác với nhiều quan hệ đầu tư khác, quan hệ mua bán doanh nghiệp là việc chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển quyền sở hữu một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp cho người mua và có thu tiền Theo quan hệ mua bán đó, người bán sẽ chấm dứt hoặc thu hẹp hoạt động kinh doanh, còn người mua tiếp nhận doanh nghiệp hoặc phần doanh nghiệp đã mua để tiếp tục khai thác các giá trị của nó vào mục đích kinh doanh Hợp đồng mua bán doanh nghiệp là hình thức pháp lý cho hoạt động này Thông qua chương 1, ta có thể hình dung một cách khái quát những vấn đề cơ bản của mua bán doanh nghiệp và hợp đồng mua bán doanh nghiệp, để có thể phân biệt với các loại hợp đồng kinh doanh có tính chất tương tự khác

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH

NGHIỆP TẠI VIỆT NAM

Pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp là một chế định pháp luật được cấu thành bởi nhiều quy phạm pháp luật nằm rải rác ở các văn bản pháp luật khác nhau trong các lĩnh vực dân sự, thương mại, cạnh tranh, chứng khoán… Việc nghiên cứu pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp có thể được thực hiện theo nhiều cách tiếp cận khác nhau

Luận văn tập trung nghiên cứu pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo các nội dung cơ bản sau: quy định về chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp; quy định về đối tượng của hợp đồng mua bán doanh nghiệp; quy định về hình thức của hợp đồng mua bán doanh nghiệp; quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp và các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu

2.1 Chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp gồm bên bán và bên mua doanh nghiệp Vì mục đích của việc mua doanh nghiệp là để tiến hành các hoạt động kinh doanh nên các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng này phải đáp ứng các điều kiện do pháp luật quy định Đồng thời, chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng này cũng phải đáp ứng các điều kiện chung về hợp đồng quy định trong

Bộ luật Dân sự (2005) ví dụ như tổ chức mua bán doanh nghiệp phải có đủ năng lực pháp luật; cá nhân phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân

sự đầy đủ

2.1.1 Bên bán doanh nghiệp:

Như đã trình bày trong Chương 1, bên bán doanh nghiệp phải là chủ sở hữu của doanh nghiệp mục tiêu chứ không phải là chính bản thân doanh nghiệp đó Căn cứ vào các quy định pháp luật về đặc điểm của hợp đồng mua bán doanh nghiệp, bên bán doanh nghiệp phải là chủ sở hữu doanh nghiệp

Bản chất bán doanh nghiệp là việc chuyển quyền sở hữu doanh nghiệp sang cho tổ chức, cá nhân khác, nên chỉ có người chủ sở hữu của doanh nghiệp mới

có quyền quyết định Một vấn đề đặt ra là việc xác định chủ thể với tư cách bên bán trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp khác nhau như thế nào giữa doanh nghiệp một chủ sở hữu và doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu?

- Đối với doanh nghiệp có một chủ sở hữu, quyền quyết định bán doanh nghiệp sẽ thuộc về người chủ duy nhất của doanh nghiệp Chủ thể bên bán của hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân là chủ doanh nghiệp tư nhân này Đối với công ty TNHH một thành viên, chủ sở hữu duy nhất của công ty (cho dù là

tổ chức hay cá nhân) là người có quyền quyết định bán công ty và là chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp

- Đối với doanh nghiệp thuộc sở hữu của nhiều chủ, thì theo nguyên tắc, bên bán chỉ được tham gia đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp khi được sự đồng ý của tất cả các đồng chủ sở hữu của doanh nghiệp Khi đó, chủ thể bên bán sẽ được xác định là đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, thay mặt cho tất cả các đồng chủ sở hữu đứng ra và chịu trách nhiệm giao kết hợp đồng Đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên hoặc công ty hợp danh, do các thành viên đều được tham gia hội đồng thành viên nên nguyên tắc trên còn có thể có tính khả thi trong thực tiễn thực hiện hợp đồng mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, đối với công ty cổ phần, yêu cầu phải nhận được sự đồng thuận của tất cả các chủ sở hữu (các cổ đông) để đảm bảo được tính hợp pháp cho người đại diện của công ty khi tham gia kí kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp là rất khó thực hiện Trong trường hợp này, việc mua bán doanh nghiệp thường diễn ra theo cách các cổ đông chuyển nhượng cổ phần của mình cho người mua đến mức người mua có thể kiểm soát được một hoặc một số ngành nghề kinh doanh của công ty thì sẽ được coi là mua bán doanh nghiệp Như vậy, bản chất vẫn là mua bán doanh nghiệp nhưng hình thức pháp lý để ghi nhận quan hệ chuyển nhượng ở đây là hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, chứ không phải “hợp đồng mua bán doanh nghiệp” Do đó,

chủ thể bên bán trong trường hợp mua bán công ty cổ phần khó được xác định một cách rõ ràng cụ thể như ở trường hợp bán các loại hình doanh nghiệp khác (bởi số lượng người nắm giữ cổ phiếu là nhiều và hợp đồng không thể hiện rõ ràng việc mua bán doanh nghiệp, chỉ thể hiện việc mua bán cổ phiếu)

Như vậy, có thể nhận thấy sự khác biệt khi xác định chủ thể trong trường hợp bán doanh nghiệp một chủ sở hữu với doanh nghiệp có nhiều chủ

sở hữu Khi đó, chủ thể bên bán phải đáp ứng những điều kiện gì ngoài điều kiện áp dụng chung là có đầy đủ năng lực pháp luật theo quy định tại Bộ luật Dân sự? Đây là một khoảng trống pháp lý khá lớn trong quy định về điều kiện chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp

2.1.2 Bên mua doanh nghiệp

Bên mua doanh nghiệp có thể là tổ chức hoặc cá nhân có nhu cầu mua doanh nghiệp và đáp ứng các điều kiện theo quy định của pháp luật

Điều 17, Luật Cạnh tranh (2004) quy định: “Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp

bị mua lại”, theo đó, bên mua lại doanh nghiệp sẽ là một doanh nghiệp khác

Về vấn đề này, chúng ta cần nhận thức rõ rằng, Luật Cạnh tranh (2004) tiếp cận mua lại doanh nghiệp dưới góc độ là một hình thức tập trung kinh tế Luật pháp không cấm việc mua lại doanh nghiệp nhưng vẫn kiểm soát hành vi tập trung kinh tế nhằm bảo đảm và khuyến khích cạnh tranh Chỉ khi bên mua lại doanh nghiệp là doanh nghiệp thì tập trung kinh tế mới xuất hiện và quan hệ này thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Cạnh tranh (2004) Như vậy, có thể khẳng định, trong trường hợp chủ thể bên mua lại không phải là cá nhân mà là một doanh nghiệp khác thì cần phải tuân thủ các điều kiện về chủ thể được phép tiến hành mua lại doanh nghiệp theo pháp luật cạnh tranh, bên cạnh các quy định của Bộ Luật Dân sự (2005) và Luật Doanh nghiệp (2014)

Hiện nay, các quy định pháp luật hiện hành chỉ quy định điều kiện về chủ thể hợp đồng mua bán doanh nghiệp trong một số trường hợp cụ thể Ví dụ như:

- Đối với hợp đồng mua bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước (bao gồm: công ty nhà nước độc lập, công ty TNHH một thành viên 100% vốn nhà nước do bộ, cơ quan ngang bộ, cơ quan thuộc chính phủ, UBND cấp tỉnh là đại diện chủ sở hữu) thì theo quy định tại khoản 1, khoản 2 Điều 4 Nghị định số 128/2014/NĐ - CP ngày 31/12/2014 của Chính phủ về bán, giao và chuyển giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, bên mua doanh nghiệp hoặc bộ phận doanh nghiệp là tập thể người lao động trong doanh nghiệp, pháp nhân, nhóm người hoặc cá nhân mua doanh nghiệp hoặc bộ phận doanh nghiệp Cụ thể về vấn đề trên, Điều 4 của Nghị định này quy định:

“1 Đối tượng có quyền mua doanh nghiệp, bao gồm:

a) Tập thể người lao động trong doanh nghiệp;

b) Cá nhân người lao động trong doanh nghiệp;

c) Các doanh nghiệp, kể cả các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, trừ tổ chức tài chính thực hiện tư vấn định giá, đấu giá bán doanh nghiệp và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu;

d) Công dân Việt Nam có đủ năng lực hành vi dân sự, trừ những người không được thành lập và quản lý doanh nghiệp quy định tại các Điểm

b, c, d, đ, e, g Khoản 2 và Điểm b Khoản 4 Điều 13 Luật Doanh nghiệp, thành viên Ban Đổi mới và Phát triển doanh nghiệp, các cá nhân thuộc

tổ chức tài chính thực hiện tư vấn định giá, đấu giá bán doanh nghiệp; đ) Tổ chức kinh tế tài chính được thành lập theo pháp luật nước ngoài hoạt động kinh doanh tại nước ngoài hoặc tại Việt Nam, cá nhân nước ngoài, trừ tổ chức kinh tế tài chính và cá nhân thuộc tổ chức kinh tế tài chính thực hiện tư vấn định giá, đấu giá bán doanh nghiệp

e) Nhóm các doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân liên kết với nhau để cùng mua doanh nghiệp

2 Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài quy định tại Điểm c và các đối tượng quy định tại Điểm đ Khoản 1 Điều này theo quy định pháp luật được xác định là nhà đầu tư nước ngoài được tham gia cùng với các doanh nghiệp, công dân Việt Nam khác mua một phần của doanh nghiệp theo quy định sau:

a) Đối với doanh nghiệp được bán thuộc ngành nghề, lĩnh vực mà Việt Nam có cam kết quốc tế về quyền được góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài, nhà đầu tư nước ngoài được mua doanh nghiệp theo tỷ lệ không vượt quá mức cam kết quốc tế của Việt Nam;

b) Đối với các doanh nghiệp được bán thuộc các ngành nghề, lĩnh vực ngoài phạm vi cam kết quốc tế của Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài được mua doanh nghiệp theo tỷ lệ quy định của pháp luật về hạn chế tỷ

lệ của nhà đầu tư nước ngoài tham gia ngành nghề, lĩnh vực đó

c) Đối với doanh nghiệp được bán hoạt động đa ngành, đa lĩnh vực; bao gồm một số ngành nghề, lĩnh vực có quy định khác nhau về tỷ lệ tham gia của nhà đầu tư nước ngoài thì nhà đầu tư nước ngoài được tham gia mua doanh nghiệp không quá mức của ngành nghề, lĩnh vực

có quy định tỷ lệ tham gia của nhà đầu tư nước ngoài ở mức thấp nhất; d) Ngoài các trường hợp quy định tại Điểm a, b, c Khoản này, nhà đầu

tư nước ngoài được mua doanh nghiệp Việt Nam với tỷ lệ không hạn chế.”

Như vậy, có thể thấy chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đã được pháp luật xác định khá rõ ràng Theo đó, pháp luật Việt Nam quy định một số đối tượng không được phép trở thành chủ thể của hợp đồng này (không được phép mua) hoặc chỉ được tham gia hợp đồng trong một giới hạn nhất định (chỉ được mua một phần doanh nghiệp) Điều này phù hợp với các cam kết quốc tế của Việt Nam trong lĩnh vực đầu tư kinh doanh nhằm

đảm bảo sự bình đẳng, cạnh tranh lành mạnh trên thương trường và phù hợp với sự phát triển của nền kinh tế Việt Nam

- Đối với hợp đồng mua bán doanh nghiệp không phải là doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, pháp luật không có quy định cụ thể về đối tượng nào thì được quyền mua doanh nghiệp Vậy những đối tượng không được quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định tại khoản 2 Điều 18 Luật Doanh nghiệp (2014) có được phép trở thành chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp hay không? Về lý thuyết, các đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp vẫn có thể trở thành chủ thể bên mua của hợp đồng mua bán doanh nghiệp bởi pháp luật không cấm hành vi này Tuy nhiên, mục đích của việc mua lại doanh nghiệp là để tiến hành các hoạt động kinh doanh thông qua doanh nghiệp đó, nên nếu bên mua chỉ mua lại doanh nghiệp mà không tiếp tục kinh doanh thì hợp đồng mua bán doanh nghiệp lúc này sẽ không thể hiện được đúng bản chất và ý nghĩa của nó nữa Nếu chủ thể bên mua của hợp đồng

không tiếp tục tiến hành kinh doanh đối với doanh nghiệp đã mua lại thì “…sự lựa chọn này rất không hiệu quả và lãng phí, bởi vì người mua đã phải trả chi phí để mua cả những giá trị tiềm năng của doanh nghiệp mà không sử dụng đến nó như thương hiệu, hệ thống khách hàng …” [6, tr 298] Cũng có thể xảy

ra trường hợp đối tượng không đủ điều kiện để thành lập, quản lý doanh nghiệp nhưng làm chủ thể mua lại doanh nghiệp để cho người khác đứng tên đăng kí kinh doanh Đây cũng không phải là giải pháp khôn ngoan vì ngoài việc rủi ro do “đầu tư chui”, việc đăng kí kinh doanh cũng sẽ gặp khó khăn do

Cơ quan đăng kí kinh doanh phải xác định cơ sở pháp lý hợp pháp của việc tiếp tục sử dụng các giá trị tài sản như tên thương mại, trụ sở, nhãn hiệu hàng hóa… (người đứng tên đăng kí kinh doanh phải chứng minh quyền sở hữu đối với các giá trị tài sản này)

Bên cạnh đó, về chủ thể bên mua của hợp đồng mua bán doanh nghiệp, pháp luật của Việt Nam hiện nay còn bộc lộ nhiều điểm không rõ ràng Ví dụ như đối với chủ doanh nghiệp tư nhân, theo quy định tại khoản 3 điều 183