Một số vấn đề pháp lý về hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN THỊ HỒNG PHÚC MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60380107 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS TS TRẦN NGỌC DŨNG HÀ NỘI - 2015 LỜI CẢM ƠN Trước hết, xin gửi lời cảm ơn đến thầy cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội, đặc biệt thầy cô giáo Khoa sau Đại học Khoa Luật Kinh tế tạo điều kiện giúp đỡ trình học tập, nghiên cứu chương trình sau đại học trường Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc đến giảng viên – PGS TS Trần Ngọc Dũng, người tận tâm, nhiệt tình bảo giúp đỡ tơi hồn thành luận văn Cuối cùng, xin cảm ơn gia đình, người thân bạn bè ln động viên, quan tâm, giúp đỡ suốt thời gian qua Xin chân thành cảm ơn ! Hà Nội, ngày 30 tháng năm 2015 Học viên Nguyễn Thị Hồng Phúc LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan luận văn “Một số vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam” thân tự thực khơng chép cơng trình nghiên cứu người khác để làm sản phẩm riêng Những nội dung luận văn thực hướng dẫn trực tiếp thầy giáo PGS TS Trần Ngọc Dũng Những phần sử dụng tài liệu tham khảo luận văn trích dẫn nêu rõ nguồn phần tài liệu tham khảo Tơi hồn tồn chịu trách nhiệm tính xác thực nguyên luận văn Hà Nội, ngày 30 tháng năm 2015 Học viên Nguyễn Thị Hồng Phúc MỤC LỤC Trang LỜI NÓI ĐẦU CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 1.1 Khái niệm, đặc điểm hình thức mua bán doanh nghiệp Việt Nam 1.1.1 Khái niệm mua bán doanh nghiệp 1.1.2 Đặc điểm pháp lý mua bán doanh nghiệp 10 1.1.3 Các hình thức mua bán doanh nghiệp 12 1.2 Khái quát hợp đồng mua bán doanh nghiệp 15 1.2.1 Khái niệm hợp đồng mua bán doanh nghiệp 15 1.2.2 Đặc điểm hợp đồng mua bán doanh nghiệp 16 1.2.3 Phân loại hợp đồng mua bán doanh nghiệp 20 1.3 Quy định pháp luật số nước giới hợp đồng mua bán 21 doanh nghiệp 1.4 Hệ thống quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán 25 doanh nghiệp 1.5 Nội dung hình thức hợp đồng mua bán doanh nghiệp CHƯƠNG 27 30 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM 2.1 Chủ thể hợp đồng mua bán doanh nghiệp 30 2.1.1 Bên bán doanh nghiệp 30 2.1.2 Bên mua doanh nghiệp 32 2.2 Đối tượng hợp đồng mua bán doanh nghiệp 37 2.3 Hình thức hợp đồng mua bán doanh nghiệp 39 2.4 Các quy định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng mua 41 bán doanh nghiệp 2.4.1 Quyền nghĩa vụ bên bán doanh nghiệp 41 2.4.2 Quyền nghĩa vụ bên mua doanh nghiệp 42 2.4.3 Một số vấn đề cần lưu ý liên quan đến quyền nghĩa vụ 44 bên hợp đồng mua bán doanh nghiệp 2.5 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu 49 2.5.1 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu bị lừa dối 50 2.5.2 51 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu vi phạm quy định đồng tiền toán 2.5.3 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu vi phạm quy 52 định pháp luật cạnh tranh CHƯƠNG 54 PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM 3.1 Tình hình hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam cần thiết 54 phải xây dựng, hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 3.2 Các nguyên tắc hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh 59 nghiệp 3.3 Phương hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh 61 nghiệp 3.3.1 Xây dựng quan niệm thống mua bán doanh nghiệp 62 3.3.2 Xây dựng, ban hành văn pháp luật riêng mua bán doanh 62 nghiệp để điều chỉnh mối quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp 3.4 Các giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng 63 mua bán doanh nghiệp KẾT LUẬN 70 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 72 LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Trong bối cảnh toàn cầu hóa kinh tế nay, sóng sáp nhập, mua bán doanh nghiệp diễn mạnh mẽ, đặc biệt số nước có kinh tế thị trường phát triển Trên giới, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp (gọi tắt M&A) hình thành sớm coi giải pháp tổ chức lại doanh nghiệp, đồng thời tạo xu tập trung lại để thống nhất, tập hợp nguồn lực tài chính, cơng nghệ, nhân lực, thương hiệu nhằm nâng cao hiệu kinh doanh Hoạt động M&A nói chung mua bán doanh nghiệp nói riêng phát sinh thể quyền tự kinh doanh, tự định đoạt doanh nghiệp người chủ sở hữu Hiện tượng sáp nhập, mua lại doanh nghiệp giới khơng có xa lạ, Việt Nam lại tượng kinh tế, pháp lý Trong năm gần đây, hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn sôi động Tuy nhiên, doanh nghiệp nước chưa có nhiều thơng tin, hiểu biết điều kiện, thủ tục sáp nhập, mua lại doanh nghiệp; khuôn khổ pháp lý cho hoạt động Việt Nam chưa quy định cụ thể… Bởi vậy, hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam chưa thật hiệu Hợp đồng mua bán doanh nghiệp mang tính rủi ro cao Bên cạnh đó, pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán doanh nghiệp sơ khai, số quy định bộc lộ mâu thuẫn không thống Có nhận thấy pháp luật Việt Nam vấn đề chưa bắt kịp với phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn thực tế Từ sở thấy hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp đóng vai trò tích cực phát triển kinh tế Việt Nam Tuy nhiên, khung pháp lý vấn đề quy định riêng hợp đồng mua bán doanh nghiệp lại chưa hoàn thiện, gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp Chính từ cấp thiết này, em xin mạnh dạn chọn vấn đề: “Một số vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam” để làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học luật Tình hình nghiên cứu đề tài M&A hoạt động mẻ nhà đầu tư Việt Nam Hoạt động chứa đựng nhiều vấn đề phức tạp phương diện kinh tế lẫn pháp lý Trên giới, thuật ngữ M&A - Mergers and Acquisitions (sáp nhập mua lại) - thường viết đọc kèm với Vì có cơng trình nghiên cứu tách rời hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp mà đa số cơng trình khoa học nghiên cứu hai hoạt động Cũng vậy, việc nghiên cứu riêng khía cạnh hợp đồng mua bán doanh nghiệp đặt Acquisitions dịch mua bán mua lại doanh nghiệp Tên gọi mua bán hay mua lại doanh nghiệp có khác cách dịch tiếng Việt cách thể ngôn ngữ đồng nghĩa tiếng Việt Tuy nhiên, chất việc mua bán mua lại doanh nghiệp giống nhau, phản ánh việc bên (bên bán) chuyển quyền sở hữu phần toàn doanh nghiệp cho bên (bên mua) bên mua có quyền kiểm sốt hoạt động doanh nghiệp mà họ mua lại Vì vậy, luận văn tập trung nghiên cứu hợp đồng mua bán doanh nghiệp từ nội dung cơng trình khoa học sáp nhập mua bán/mua lại doanh nghiệp Các cơng trình nghiên cứu mua bán doanh nghiệp chủ yếu tiếp cận theo góc độ kinh tế pháp lý Các cơng trình khoa học nước ngồi mua bán doanh nghiệp chủ yếu nghiên cứu vấn đề góc độ kinh tế, mang tính chất sổ tay hướng dẫn, ghi nhận, phân tích tổng kết tri thức rút từ thực tiễn mua bán doanh nghiệp nhằm giúp nhà đầu tư dự liệu, đánh giá đưa định mình, điển sách M&A - Mua lại sáp nhập thông minh, kim nam trận đồ sáp nhập mua lại cùa tác giả Scott Moeller & Chris Brady, Nxb Tri thức, Hà Nội (2009) Ngoài ra, nước, số cơng trình nghiên cứu mặt pháp lý bước đầu đưa đánh giá quy định pháp luật Việt Nam số nước khác giới hoạt động mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, cơng trình sâu phân tích khía cạnh hợp đồng để tiến hành hoạt động Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích việc nghiên cứu đề tài nhằm đưa phương hướng giải pháp xây dựng, hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Để đạt mục đích này, luận văn đặt giải nhiệm vụ nghiên cứu sau: - Nghiên cứu vấn đề lý luận hoạt động mua bán doanh nghiệp, pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp: quan niệm, đặc trưng pháp lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp; - Nghiên cứu, phân tích đánh giá quy định pháp luật hành hợp đồng mua bán doanh nghiệp Luận văn tồn tại, khoảng trống pháp lý chủ thể hợp đồng mua bán doanh nghiệp, việc thực loại hợp đồng cách thức kiểm soát việc mua bán doanh nghiệp Việt Nam; - Đề xuất phương hướng số giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng Đối tượng phạm vi nghiên cứu Mua bán sáp nhập doanh nghiệp cụm từ song hành với nhau, chúng lại tồn hai khái niệm khác (mua bán doanh nghiệp sáp nhập doanh nghiệp), đồng thời cách thức tiến hành việc kết hợp hai doanh nghiệp theo hai hình thức khơng giống Việc nghiên cứu vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng hai hình thức có nhiều vấn đề cần đề cập Do vậy, với dung lượng luận văn thạc sĩ, tác giả không sâu nghiên cứu hết vấn đề hoạt động M&A pháp luật hợp đồng hai hình thức mà tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Luận văn chủ yếu phân tích hợp đồng mua bán doanh nghiệp, khơng sâu vào tất vấn đề liên quan đến hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung Trên sở đó, kết hợp với thực tiễn tồn từ hoạt động kinh doanh, tác giả luận văn đưa số phương hướng giải pháp nhằm xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu đề tài Trong trình nghiên cứu đề tài, tác giả luận văn sử dụng phương pháp luận biện chứng vật triết học Mác - Lênin Ngoài ra, tác giả luận văn sử dụng kết hợp nhiều phương pháp nghiên cứu cụ thể phù hợp như: phân tích, tổng hợp, so sánh, diễn giải quy nạp - Phương pháp phân tích, tổng hợp sử dụng để phân tích, lý giải, lập luận vấn đề hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo quy định pháp luật hành Qua việc thu thập phân tích tài liệu thứ cấp, tác giả luận văn tiến hành tổng hợp quan niệm, ý kiến khác mua bán doanh nghiệp, từ rút quan niệm chung mua bán doanh nghiệp - Phương pháp so sánh dùng để so sánh loại hợp đồng có tính chất gần giống với hợp đồng mua bán doanh nghiệp để thấy rõ điểm giống khác hợp đồng mua bán doanh nghiệp với loại hợp đồng này, từ nhận biết hợp đồng mua bán doanh nghiệp thực tế - Phương pháp diễn giải, quy nạp sử dụng để đưa định hướng giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam điều kiện hội nhập quốc tế Những điểm luận văn Trên sở kế thừa có chọn lọc kết cơng trình nghiên cứu trước hoạt động mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam, đồng thời với trình nghiên cứu độc lập nghiêm túc, với đề tài này, luận văn có đóng góp mặt khoa học sau đây: - Góp phần làm sáng tỏ vấn đề pháp lý hoạt động mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam; - Đưa khái niệm hợp đồng mua bán doanh nghiệp dựa phân tích đặc trưng pháp lý hợp đồng này; - Nêu phân tích thực trạng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam; - Đưa kiến nghị nhằm góp phần xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Kết cấu luận văn Ngồi Lời nói đầu, Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn trình bày chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Chương 2: Thực trạng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Chương 3: Phương hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam 61 kinh nghiệm hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam kiểm sốt tình hình thị phần số doanh nghiệp số lĩnh vực… Thứ ba, việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo tính thống phù hợp với quy định pháp luật hành: Việc xây dựng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải dựa quy định pháp luật hợp đồng nói chung Bộ luật Dân sự, quy định gốc điều chỉnh vấn đề hợp đồng dân Đồng thời, cần phải có thống với quy định vấn đề quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật Chứng khoán… Thứ tư, xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải phù hợp với cam kết quốc tế: Có thể thấy rằng, gần đây, diện yếu tố nước hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam ngày phổ biến Khi đó, để bảo vệ lợi ích bên đồng thời đảm bảo thực cam kết quốc tế kí kết lĩnh vực kinh tế, pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải xây dựng dựa cam kết Việt Nam gia nhập WTO cam kết quốc tế khác, có khuyến khích đầu tư nước vào Việt Nam Các thủ tục chuyển quyền sở hữu cho nhà đầu tư nước phải quy định rõ ràng cụ thể nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho họ hoàn thành thủ tục pháp lý cần thiết sau mua lại doanh nghiệp Việt Nam 3.3 Phương hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Để hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn sôi động hạn chế trường hợp vô hiệu xác lập quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp, pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần xây dựng hoàn thiện theo phương hướng thể điều sau: 62 3.3.1 Xây dựng quan niệm thống mua bán doanh nghiệp Dễ nhận thấy rằng, để hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp trước hết, hoạt động mua bán doanh nghiệp cần phải quy định cách rõ ràng, chặt chẽ Vấn đề quan trọng làm sở để xây dựng quy định khác phải có quan niệm thống mua bán doanh nghiệp Không thể ban hành loạt quy định điều chỉnh hợp đồng mua bán doanh nghiệp mà lại khơng có định nghĩa thống mua bán doanh nghiệp Hiện nay, phần lớn chủ thể quản lý bên tham gia hợp đồng mua bán doanh nghiệp hiểu thuật ngữ mua bán doanh nghiệp cách gián tiếp thông qua nhiều khái niệm khác Thiết nghĩ, nhà làm luật cần nêu rõ định nghĩa thuật ngữ luật hóa thành quy định cụ thể Có tạo nên cách hiểu thống nhất, đồng thời có sở pháp lý rõ ràng tranh chấp phát sinh nhằm xác định xem có phải tranh chấp từ hợp đồng mua bán doanh nghiệp hay không 3.3.2 Xây dựng, ban hành văn pháp luật riêng mua bán doanh nghiệp để điều chỉnh mối quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việc xây dựng ban hành văn quy phạm pháp luật riêng hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần thiết nhằm thống quy định pháp luật hành tạo tính chuyên sâu cho quy định pháp luật điều chỉnh lĩnh vực Văn cụ thể hóa vấn đề hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng Việc ban hành văn quy phạm pháp luật riêng quy định hợp đồng mua bán doanh nghiệp không làm giảm hiệu lực văn pháp luật hành mà làm quy định cụ thể việc áp dụng pháp luật thống Có thể có nhiều ý kiến cho việc ban hành văn riêng hoạt động mua bán doanh nghiệp hợp đồng khơng cần thiết vấn đề điều chỉnh vài quy định Luật 63 Doanh nghiệp quy định hợp đồng nói chung Bộ luật Dân Tuy nhiên, trình bày Chương 1, quy định hành vấn đề nằm rải rác nhiều văn pháp luật chuyên ngành Mua bán doanh nghiệp hoạt động vô phức tạp nên hợp đồng lĩnh vực lại cần đạt tới mức độ xác chặt chẽ, cần có định hướng cụ thể pháp luật mà dựa vào quy định rải rác Mặt khác, Bộ luật Dân văn pháp luật điều chỉnh quan hệ dân vấn đề hợp đồng nói chung, khơng thể điều chỉnh cụ thể vấn đề quan hệ hợp đồng lĩnh vực định, đặc biệt lĩnh vực phức tạp mua bán doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp văn quy định cụ thể cho loại hình doanh nghiệp Nó điều chỉnh chủ yếu việc quản lý, điều hành vấn đề doanh nghiệp nên quy định hết vấn đề hoạt động mua bán doanh nghiệp có hợp đồng mua bán doanh nghiệp Những nhận định cho thấy việc ban hành văn pháp luật quy định riêng vấn đề mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần thiết Trong tương lai, hoạt động mua bán doanh nghiệp trở nên phổ biến với hợp đồng có giá trị lớn, việc xây dựng ban hành Nghị định mua bán doanh nghiệp đáp ứng yêu cầu cỉa việc hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam 3.4 Các giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Để hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp, cần phải sửa đổi, bổ sung số điều quy định hợp đồng Tác giả luận văn thấy cần thực giải pháp sau: - Quy định rõ việc phải thiết lập hợp đồng văn hình thức tương tự (telex, fax, email…) coi điều kiện có hiệu lực hợp đồng; 64 - Các quy định giao kết hợp đồng cần linh hoạt hơn; trọng đến việc giao kết hợp đồng qua mạng internet để tận dụng thuận tiện điểm mạnh thương mại điện tử; - Quy định bổ sung hợp đồng mua bán doanh nghiệp danh mục loại hợp đồng thông dụng hoạt động kinh doanh Ngồi ra, cần có điều chỉnh, sửa đổi cho xác thống quy định pháp luật lĩnh vực có liên quan, nhằm tạo hành lang pháp lý cho việc thực hợp đồng mua bán doanh nghiệp Tác giả luận văn nhận thấy cần có sửa đổi cụ thể sau: Thứ nhất, cần sửa đổi khái niệm doanh nghiệp, sửa đổi khái niệm mua lại doanh nghiệp quy định Luật Cạnh tranh (2004): Cần sửa đổi khái niệm mua lại doanh nghiệp Luật Cạnh tranh (2004) theo hướng mua lại doanh nghiệp việc chuyển quyền sở hữu doanh nghiệp thơng qua hình thức chuyển nhượng cổ phần, phần vốn chi phối toàn cổ phần, vốn góp chủ sở hữu doanh nghiệp Quy định Luật Cạnh tranh (2004) Nghị định Chính phủ số 116/2005/NĐ - CP giải thích “mua lại doanh nghiệp việc doanh nghiệp (doanh nghiệp kiểm soát) giành quyền sở hữu tài sản doanh nghiệp (doanh nghiệp bị kiểm soát) đủ để chiếm 50% quyền bỏ phiếu Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị doanh nghiệp bị kiểm soát mức mà theo quy định pháp luật Điều lệ doanh nghiệp bị kiểm soát đủ để doanh nghiệp kiểm sốt chi phối sách tài hoạt động doanh nghiệp bị kiểm sốt” khơng khả thi khơng phản ánh chất việc mua bán doanh nghiệp Theo quy định Luật Doanh nghiệp việc góp vốn để tạo thành vốn điều lệ doanh nghiệp thời điểm thành lập doanh nghiệp trình doanh nghiệp hoạt động cách để chủ thể góp vốn trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp Chủ thể muốn mua lại doanh nghiệp chủ thể phải “mua lại” tồn phần vốn góp chi phối chủ sở hữu doanh nghiệp đủ 65 để tham gia vào máy quản trị doanh nghiệp kiểm sốt doanh nghiệp Áp dụng ngun lý góp vốn để trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp mua lại tài sản khơng phải cách thức hình thành tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp bán tài sản Bên mua tài sản tham gia quản trị kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp bán tài sản Vì vậy, quy định mua lại tài sản Luật Cạnh tranh (2004) phải sửa đổi theo hướng mua lại doanh nghiệp việc bên nhận chuyển nhượng (bên mua) phải nhận chuyển nhượng toàn phần vốn chi phối đủ để kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mục tiêu Thứ hai, bổ sung quy định chủ thể có quyền mua doanh nghiệp khơng thuộc sở hữu 100% vốn Nhà nước Hiện có quy định chủ thể mua doanh nghiệp quy định Nghị định Nhà nước bán, giao chuyển giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Nghị định cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước; Luật Cạnh tranh (2004) xác định chủ thể có quyền mua doanh nghiệp doanh nghiệp (các tổ chức, cá nhân kinh doanh) Quy định chủ thể có quyền mua doanh nghiệp Nghị định về bán, giao cổ phần doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Nghị định cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, Luật Cạnh tranh (2004) có khác mục đích, đối tượng điều chỉnh văn pháp luật có tính chất khác Bên cạnh đó, cam kết Việt Nam gia nhập WTO văn pháp luật số lĩnh vực tài chính, ngân hàng quy định tỷ lệ vốn góp nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Căn vào quy định quy định tỷ lệ vốn có quyền biểu thơng qua vấn đề quan trọng để kiểm soát doanh nghiệp quy định điều lệ doanh nghiệp, nhà đầu tư nước xác định họ có quyền mua khơng có quyền mua doanh nghiệp lĩnh vực kinh doanh cụ thể Ngoài quy định văn pháp luật điều ước quốc tế trên, chưa có quy định tổ chức, cá nhân có quyền mua doanh 66 nghiệp không thuộc sở hữu 100% vốn Nhà nước Điều dẫn đến tranh luận vận dụng lý luận khác việc chủ thể khơng có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp có mua doanh nghiệp hay khơng Ví dụ: đối tượng công chức chủ thể quyền thành lập, quản lý cơng ty họ có quyền góp vốn vào cơng ty Giả sử cơng chức A góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn cách nhận chuyển nhượng 75% phần vốn góp thành viên cơng ty, cơng chức kiểm sốt hoạt động kinh doanh cơng ty Điều có nghĩa công chức A mua công ty họ thuộc trường hợp pháp luật cấm thành lập, quản lý công ty Quy định Điều 199 Luật Doanh nghiệp (2014) ghi nhận doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn, bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên Như vậy, bên mua doanh nghiệp tư nhân không bắt buộc phải cá nhân Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp (2014) chưa thừa nhận việc chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành cơng ty cổ phần hay loại hình cơng ty khác Để đảm bảo tính pháp chế, nhằm giải vướng mắc khoa học trình thực thi pháp luật văn pháp luật phải thống quy định cụ thể, rõ ràng đối tượng có quyền mua doanh nghiệp tư nhân nói riêng đối tượng có quyền mua doanh nghiệp khơng thuộc sở hữu 100% vốn Nhà nước Thứ ba, bổ sung quy định nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp Khi nhà đầu tư mua lại toàn vốn phần vốn chi phối chủ sở hữu doanh nghiệp lần bên phải ký kết hợp đồng chuyển nhượng phần vốn Hợp đồng có tính chất hợp đồng mua bán doanh nghiệp Hợp đồng mua bán doanh nghiệp thể ghi nhận cam kết bên thương vụ mua bán doanh nghiệp Hợp đồng mua bán doanh nghiệp khơng liên quan đến khía cạnh pháp lý mà phối hợp hài hòa yếu tố khác liên quan đến mua bán doanh nghiệp tài chính, đầu tư, kinh doanh, chế độ sách cho người lao động doanh nghiệp Chỉ kết hợp cách 67 hồn chỉnh yếu tố có liên quan hợp đồng mua bán doanh nghiệp thật công cụ hữu hiệu bảo đảm quyền va lợi ích hợp pháp cho bên tham gia thương vụ mua bán doanh nghiệp Những tài liệu nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nhà đầu tư nước phát triển thị trường mua bán doanh nghiệp giới quan tâm Sự điều chỉnh pháp luật Việt Nam hợp đồng theo tư Nhà nước tôn trọng thỏa thuận chủ thể hợp đồng việc xác lập, thay đổi quyền, nghĩa vụ bên hợp đồng sở phù hợp với nguyên tắc chung pháp luật Mua bán doanh nghiệp hoạt động xuất nước ta phức tạp, liên quan đến nhiều lĩnh vực, nhà đầu tư chưa có kinh nghiệm mua bán doanh nghiệp, khung khổ pháp lý mua bán doanh nghiệp chưa đầy đủ đồng việc pháp luật có “định hướng” nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần thiết Trong thực trạng mua bán doanh nghiệp Việt Nam, bên mua doanh nghiệp phải chịu thiệt hại lớn kinh tế không xác định chủ thể có quyền bán doanh nghiệp Đó vụ Cơng ty cổ phần Doanh nghiệp trẻ Đồng Nai (Dona Crop) ký hợp đồng mua doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Cheerfield Vina Dona Crop gặp rắc rối đại diện ký kết hợp đồng đại diện hợp pháp Dona Crop điều hành doanh nghiệp mà mua lại, khơng trả khoản nợ tiền thuê đất Vì vậy, định hướng nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp có ý nghĩa giúp bên thiết lập hợp đồng mua bán doanh nghiệp chuẩn mực có hiệu lực, hạn chế việc phát sinh tranh chấp từ hợp đồng mua bán doanh nghiệp Ngoài nội dung bên bắt buộc phải thỏa thuận như: đối tượng mua bán, chủ thể hợp đồng mua bán, đại diện ký kết hợp đồng, giá mua bán doanh nghiệp, phương thức toán vấn đề trình bày mang tính định hướng để bên tham khảo ký kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp: 68 (i) Khi bên bán doanh nghiệp chuyển giao quyền nghĩa vụ cho bên mua bên phải thỏa thuận cụ thể trách nhiệm bên mua bên bán phải thông báo việc chuyển giao chủ thể thực nghĩa vụ bên thứ ba (ii) Thỏa thuận nghĩa vụ cung cấp thông tin doanh nghiệp mục tiêu bên bán doanh nghiệp cho bên mua doanh nghiệp Đây thỏa thuận quan trọng hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam chưa có tính chun nghiệp số quốc gia khác, doanh nghiệp Việt Nam thường có tâm lý e ngại phải cung cấp thông tin doanh nghiệp cho đối tác Trong trình đàm phán để ký kết hợp đồng bên bán phải cung cấp thông tin hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mục tiêu cho bên mua để xác định giá trị doanh nghiệp Tuy nhiên, giai đoạn đàm phán này, bên bán thường cung cấp thông tin nhằm bảo đảm bí mật kinh doanh doanh nghiệp bên khơng ký kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp Do vậy, bên ký kết hợp đồng với hợp đồng, bên phải thỏa thuận cụ thể nghĩa vụ bên bán việc cung cấp chi tiết, đầy đủ trung thực, xác tài liệu, sổ sách thể thông tin tài chính, việc sử dụng lao động, hợp đồng, dự án thực hiện… Những thông tin đưa vào phần phụ lục hợp đồng mua bán doanh nghiệp (iii) Thỏa thuận trách nhiệm bên bán, bên mua doanh nghiệp trường hợp bên vi phạm thỏa thuận hợp đồng mua bán doanh nghiệp quy định khác pháp luật Các bên phải thỏa thuận cụ thể việc có vi phạm hợp đồng, khơng bảo đảm điều kiện thực hợp đồng làm phát sinh thiệt hại bên vi phạm phải chịu hình thức chế tài nào? Bên mua phải dự phòng trường hợp bên bán lừa đảo bên mua doanh nghiệp bên bán phải chịu trách nhiệm nào? (iv) Ngoài thỏa thuận trên, nước khác thường khuyến nghị bên mua bán doanh nghiệp thỏa thuận điều khoản cấm cạnh tranh Điều 69 khoản đóng vai trò quan trọng hợp đồng mua bán doanh nghiệp Bởi sau bán doanh nghiệp, chủ sở hữu doanh nghiệp (bên bán) thành lập doanh nghiệp hoạt động kinh doanh ngành nghề với doanh nghiệp bán cơng bố thơng tin liên quan đến bí mật kinh doanh doanh nghiệp bán Tất hành động bên bán doanh nghiệp ảnh hưởng đến cạnh tranh tồn bên mua doanh nghiệp thương trường Do vậy, hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải xác định rõ trách nhiệm bên bán doanh nghiệp việc bảo đảm bí mật kinh doanh doanh nghiệp bán; việc bên bán không thành lập doanh nghiệp tương tự doanh nghiệp bán dẫn đến việc bên mua khả cạnh tranh thương trường, nhằm bảo đảm lợi ích bên mua doanh nghiệp Việc đề yêu cầu giải pháp hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp đòi hỏi khách quan cần thiết khn khổ pháp lý điều chỉnh mua bán doanh nghiệp Việt Nam chưa đồng bộ, quy định mua bán doanh nghiệp nằm rải rác văn pháp luật tồn nhiều bất cập Yêu cầu hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp phải phù hợp với đặc thù kinh tế thị trường Việt Nam; phải đảm tính thống nhất, minh bạch khả thi pháp luật mua bán doanh nghiệp đồng thời đáp ứng yêu cầu hội nhập quốc tế 70 KẾT LUẬN Mua bán doanh nghiệp hình thức đầu tư trực pháp luật Việt Nam Hành vi mua bán doanh nghiệp hình thức tập trung kinh tế theo pháp luật cạnh tranh Việc mua bán doanh nghiệp có nhiều vấn đề cần giải nên hầu hết giao dịch hoạt động tiến hành hình thức hợp đồng văn Tính chất phức tạp hợp đồng mua bán doanh nghiệp không liên quan đến vấn đề mà hai bên giải việc định giá doanh nghiệp, thương hiệu, hệ thống khách hàng mà giải vấn đề sau quyền sở hữu doanh nghiệp chuyển giao cho bên mua Trên giới, mua bán doanh nghiệp thường nghiên cứu với hoạt động sáp nhập, hợp doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp việc nhà đầu tư thực quyền kiểm soát hoạt động doanh nghiệp khác Mua bán doanh nghiệp Việt Nam hoạt động nhằm thay đổi quyền sở hữu doanh nghiệp để tham gia quản trị kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mục tiêu Hình thức mua bán doanh nghiệp bao gồm: mua bán toàn vốn đầu tư, toàn vốn điều lệ, tồn phần vốn góp, cổ phần mua phần vốn góp, cổ phần chi phối để kiểm soát hoạt động doanh nghiệp mục tiêu Mua bán doanh nghiệp thực thơng qua hình thức hợp đồng mua bán doanh nghiệp Đây hình thức đầu tư mẻ với thị trường Việt Nam Tuy nhiên, thị trường phát triển sôi động thu hút nhiều nguồn vốn đầu tư trực tiếp nước ngồi thơng qua hợp đồng mua bán doanh nghiệp Bên cạnh đó, Việt Nam trở thành thành viên thức WTO mở hội hội nhập vào thị trường toàn cầu tạo bước phát triển đột phá Với lợi kể trên, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hứa hẹn nhiều tiềm phát triển có khả đem lại tín hiệu tốt cho kinh tế Việt Nam Tuy nhiên, lĩnh vực thiếu khung pháp lý cho hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp 71 khung pháp lý điều chỉnh vấn đề liên quan đến hợp dồng mua bán doanh nghiệp Những vấn đề quan trọng liên quan đến quyền nghĩa vụ bên, vấn đề định giá doanh nghiệp, vấn đề bảo mật thông tin, vấn đề thực thủ tục pháp lý liên quan chưa pháp luật quy định cụ thể gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp lĩnh vực mẻ với nhiều doanh nghiệp Việt Nam nên pháp luật phải đóng vai trò định hướng cho bên thực giao dịch bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên tham gia giao dịch mua bán doanh nghiệp Thực trạng áp dụng quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán doanh nghiệp bộc lộ nhiều bất cập chưa có quy định cụ thể chủ thể có quyền mua doanh nghiệp khơng thuộc sở hữu 100% vốn nhà nước; điều kiện để hợp đồng có hiệu lực liên quan đến tiêu chí kiểm sốt mua bán doanh nghiệp nhiểu điểm chưa rõ ràng Thực trạng ảnh hưởng xấu đến việc phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam đặt yêu cầu phải hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp Pháp luật mua bán doanh nghiệp nói chung pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng cần phải xây dựng hoàn thiện cho phù hợp với tình hình thực tế Việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo quyền lợi đáng tôn trọng thỏa thuận hợp pháp bên Tác giả luận văn đề xuất số nguyên tắc phương hướng giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Nếu thực đề xuất này, chắn tương lai, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam ngày phát triển thu hút nhiều nguồn vốn đầu tư trực tiếp nước Với khung pháp lý mua bán doanh nghiệp hồn chỉnh, tỷ lệ thành cơng hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam ngày gia tăng./ 72 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Tài liệu tiếng Việt Mai Vân Anh, (2009), Hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật - Trường ĐH Quốc gia Hà Nội, Hà Nội Trần Quỳnh Anh (2012), Khái quát pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp - Bài học kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí Luật học, (số 9), Trường Đại học Luật Hà Nội Trần Thị Bảo Ánh (2008), Thực trạng pháp luật Việt Nam mua bán doanh nghiệp, Tạp chí Luật học, số 5, tr - Trần Thị Bảo Ánh (2011), Bất cập pháp luật hành mua bán doanh nghiệp Việt Nam giải pháp hồn thiện, Tạp chí Luật học, số 6, tr - 8, 37 Trần Thị Bảo Ánh, (2014), Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam, Luận án Tiến sĩ Luật học, trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Nguyễn Thị Dung (chủ biên) (2008), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư - Những vấn đề pháp lý bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Andrew J.Sherman, Milledge A Hart (2009), Mua lại sáp nhập từ A đến Z, Nxb Tri thức, Hà Nội Nguyễn Thị Dung (Chủ biên) (2012), Kiến thức pháp lý kĩ đàm phán, soạn thảo ký kết hợp đồng lĩnh vực thương mại: Bồi dưỡng kiến thức, kĩ cho nhà kinh doanh, học viên sinh viên học tập nghiên cứu, Nxb Chính trị - Hành chính, Hà Nội Vũ Ngọc Dũng (2012), Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp - Thực trạng pháp luật số kiến nghị, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, số 3, tr 38 - 44 73 10 Denzil Rankine - Peter Howson (2007), Mua bán doanh nghiệp - Những bước đường thành công, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 11 Vũ Phương Đông, (2010), Pháp luật mua bán công ty Việt Nam Thực trạng giải pháp, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường ĐH Luật Hà Nội, Hà Nội 12 Đặng Văn Được (2006), Hướng dẫn pháp luật hợp đồng thương mại, Nxb Lao động - xã hội, Hà Nội 13 Bùi Thanh Lam (2008), Điều kiện xây dựng, phát triển thị trường mua bán sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam, Tạp chí Luật học, số 4, tr 15-22 14 Phạm Thanh Phấn (1998), Nguyễn Huy Anh, Kĩ thuật soạn thảo hợp đồng kinh tế, hợp đồng thương mại, Nxb Thống kê, Hà Nội 15 Lê Bích Thọ (2004), Hợp đồng kinh tế vơ hiệu, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 16 Tập thể tác giả (2006), Giáo trình Luật Thương mại Tập 1, Trường ĐH Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 17 Tập thể tác giả (2006), Giáo trình Luật Dân Việt Nam Tập 1, Trường ĐH Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 18 Tập thể tác giả (2012), Giáo trình Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kĩ đàm phán, soạn thảo, Trường ĐH Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội Các viết từ website: 19 “Hợp đồng mua bán doanh nghiệp sáp nhập doanh nghiệp” - Truy cập ngày 5/11/2014 địa chỉ: http://bandoanhnghiep.net/hop-dong-mua-ban-va-sap-nhap-doanhnghiep.htm 20 Theo Saga (2014), “Bàn mua bán, sáp nhập doanh nghiệp” - Truy cập ngày 3/2/2015 địa chỉ: 74 http://sanduan.vn/help.php?self=detail&id=129 21 ThS Nguyễn Mai Phương (2009), “Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam: Nhìn từ bên mua bên bán” - Truy cập ngày 13/3/2015 http://www.luatviet.org/Home/nghien-cuu-trao-doi/kinh-te-thuongmai/2009/8719/Mua-ban-sap-nhap-doanh-nghiep-o-Viet-Nam-Nhin-tuben.aspx 22 “Mua bán sáp nhập” - truy cập ngày 13/3/2015 địa chỉ: http://vi.wikipedia.org/wiki/Mua_b%C3%A1n_v%C3%A0_s%C3%A1 p_nh%E1%BA%ADp 23 Trần Vinh Dự (2012), “Mua bán doanh nghiệp gọi thơn tính” truy cập ngày 13/3/2015 địa chỉ: http://www.voatiengviet.com/content/mua-ban-doanh-nghiep-sao-goila-thon-tinh2/1498051.html 24 “Mua bán sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam - Phân tích bình luận” - truy cập ngày 20/3/2015 địa chỉ: http://luathoc.cafeluat.com/showthread.php/19536-Mua-ban-sap-nhapdoanh-nghiep-o-Viet-Nam-phan-tich-va-binh-luan.aspx 25 “Mua bán sáp nhập - Cơ hội cho doanh nghiệp Việt Nam" - truy cập ngày 20/3/2015 địa chỉ: http://www.baomoi.com/Mua-ban-va-sap-nhap-Co-hoi-cho-doanhnghiep-Viet-Nam/126/9365634.epi 26 T.H (2007), “Kiểm soát hoạt động mua bán doanh nghiệp bỏ ngỏ” truy cập ngày 20/3/2015 địa chỉ: http://vietbao.vn/Kinh-te/Kiem-soat-hoat-dong-mua-ban-doanh-nghiepcon-bo-ngo/65092162/87/ 27 “FDI M&A Việt Nam” - truy cập ngày 2/4/2015 địa chỉ: http://tinnhanhchungkhoan.vn/charts/noidung.php?nid=4137 28 “Khung pháp lý điều tiết sáp nhập, mua lại doanh nghiệp Việt Nam” truy cập ngày 2/4/2015 địa chỉ: 75 http://tailieu.vn/xem-tai-lieu/khung-phap-ly-dieu-tiet-sap-nhap-mua-laidoanh-nghiep-o-viet-nam.533983.html 29 “Làn sóng mạnh mẽ hoạt động mua bán sáp nhập” - truy cập ngày 2/4/2015 địa chỉ: http://www.khoinghiep.info/maa/kien-thuc/1130-lan-song-manh-mecua-hoat-dong-mua-ban-va-sap-nhap.html 31 Anh Hoa (2014), “Nhìn lại thương vụ M&A bật năm 2014 Việt Nam” - truy cập ngày 15/4/2015 địa chỉ: http://tinnhanhchungkhoan.vn/thuong-truong/nhin-lai-cac-thuong-vuma-noi-bat-nam-2014-tai-viet-nam-107539.html ... hình thức mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp chia thành hợp đồng mua bán toàn doanh nghiệp hợp đồng mua bán phận doanh nghiệp Với hợp đồng mua bán toàn doanh nghiệp sở hữu chuyển... loại hợp đồng mua bán doanh nghiệp Căn vào hình thức pháp lý doanh nghiệp mục tiêu mà hợp đồng mua bán doanh nghiệp chia thành hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân, hợp đồng mua bán doanh nghiệp. .. NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 1.1 Khái niệm, đặc điểm hình thức mua bán doanh nghiệp Việt Nam 1.1.1 Khái niệm mua bán doanh nghiệp 1.1.2 Đặc điểm pháp lý mua bán