Xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại, từ thực tiễn giải quyết trên địa bàn tỉnh hải dương

Tuy nhiên trong quá trình áp dụng và thực hiện các quy định của pháp luật để xử lý các vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại còn nhiều vấn đề bất cập, gây khó

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

XỬ LÝ VI PHẠM TRONG QUÁ TRÌNH GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI, TỪ THỰC TIỄN GIẢI QUYẾT TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH HẢI DƯƠNG

ĐÀM NHÂN TRÁC

HÀ NỘI - 2016

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

XỬ LÝ VI PHẠM TRONG QUÁ TRÌNH GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI, TỪ THỰC TIỄN GIẢI QUYẾT TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH HẢI DƯƠNG

ĐÀM NHÂN TRÁC

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ: 60380107

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS ĐỒNG NGỌC BA

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các số liệu trong luận văn là trung thực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được công bố trong bất cứ công trình nào

Tác giả

ĐÀM NHÂN TRÁC

LỜI CẢM ƠN

Luận văn tốt nghiệp cao học được hoàn thành tại Viện đại học mở Hà Nội Có

được bản luận văn tốt nghiệp này, tác giả xin bày tỏ lòng biết ơn chân thành và sâu sắc tới

đến Viện đại học mở Hà Nội, Khoa đào tạo sau đại học, đặc biệt là TS Đồng Ngọc Ba đã

trực tiếp hướng dẫn, dìu dắt, giúp đỡ tác giả với những chỉ dẫn khoa học quý giá trong suốt

quá trình triển khai, nghiên cứu và hoàn thành đề tài "Xử lý vi phạm trong quá trình giao

kết và thực hiện hợp đồng thương mại, từ thực tiễn giải quyết trên địa bàn tỉnh Hải

Dương" Tác giả xin chân thành cảm ơn các Thầy Cô giáo - Các nhà khoa học đã trực tiếp

giảng dạy truyền đạt những kiến thức khoa học chuyên ngành Luật kinh tế cho bản thân

tác giả trong những năm tháng qua Xin gửi tới Tòa án nhân dân tỉnh Hải Dương, Các Tòa

án địa phương và các cơ quan tư pháp trên địa bàn tỉnh Hải Dương lời cảm tạ sâu sắc vì đã

tạo mọi điều kiện thuận lợi giúp tác giả thu thập số liệu ngoại nghiệp cũng như những tài

liệu nghiên cứu cần thiết liên quan tới đề tài tốt nghiệp Xin ghi nhận công sức và những

đóng góp quý báu và nhiệt tình của các bạn học viên lớp Cao học Luật kinh tế K32 đã

đóng góp ý kiến và giúp đỡ, cùng tác giả triển khai, điều tra thu thập số liệu ngoại nghiệp

Có thể khẳng định sự thành công của luận văn này, trước hết thuộc về công lao của tập thể,

của nhà trường, cơ quan và xã hội Đặc biệt là quan tâm động viên khuyến khích cũng như

sự thông cảm sâu sắc của gia đình Nhân đây tác giả xin được bày tỏ lòng biết ơn sâu đậm

và xin chân thành cảm ơn các đơn vị, cá nhân đã hết lòng quan tâm tới sự nghiệp đào tạo

đội ngũ cán bộ ngành Luật Tác giả rất mong nhận được sự đóng góp, phê bình của quý

Thầy Cô, các nhà khoa học, đọc giả và các bạn đồng nghiệp Tôi xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, ngày 15 tháng 12 năm 2016

Tác giả

ĐÀM NHÂN TRÁC

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN

LỜI CẢM ƠN

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ VI PHẠM VÀ XỬ LÝ VI PHẠM TRONG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 8

1.1 Khái niệm hợp đồng và hợp đồng thương mại 8

1.1.1 Khái niệm hợp đồng 8

1.1.2 Khái niệm hợp đồng thương mại 9

1.2 Giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại 11

1.2.1 Giao kết hợp đồng thương mại 11

1.2.2 Thực hiện hợp đồng thương mại 18

1.3 Nhận diện vi phạm và xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại 20

1.3.1 Khái niệm vi phạm hợp đồng thương mại 20

1.3.2 Các loại vi phạm chủ yếu trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại 20

1.3.3 Xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại 21

Chương 2: THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ XỬ LÝ VI PHẠM TRONG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH HẢI DƯƠNG 27

2.1 Vài nét cơ bản về địa bàn tỉnh Hải Dương 27

2.2 Các dạng vi phạm phổ biến trong giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại trên địa bàn tỉnh Hải Dương 29

2.2.1 Các vi phạm của các chủ thể đối với hợp đồng đã giao kết 29

2.2.2 Các vi phạm quy định của pháp luật thường gặp khi ký kết, thực hiện hợp đồng 32

2.3 Các Biện pháp xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện

hợp đồng qua thực tiễn giải quyết trên địa bàn tỉnh Hải Dương 37

2.3.1 Thương lượng – hòa giải 37

2.3.2 Đơn phương hủy bỏ hoặc đình chỉ thực hiện hợp đồng 39

2.3.3 Xử lý vi phạm trong giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại tại Cơ quan Trọng tài 39

2.3.4 Xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại tại Tòa án 41

2.3.5 Yêu cầu cơ quan điều tra, Viện Kiểm sát xem xét khởi tố vụ án hình sự 45

2.4 Các chế tài được áp dụng khi xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại 46

2.4.1 Buộc thực hiện đúng hợp đồng 46

2.4.2 Chế tài phạt vi phạm 48

2.4.3 Chế tài bồi thường thiệt hại 54

2.4.4 Tạm ngừng, đình chỉ và hủy bỏ hợp đồng 57

2.4.5 Các biện pháp khác trong xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại 63

Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN VÀ BẢO ĐẢM HIỆU QUẢ THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ XỬ LÝ VI PHẠM TRONG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 64

3.1 Một số kiến nghị hoàn thiện Luật thương mại năm 2005 về việc xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại 64

3.2 Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật về xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại 74

KẾT LUẬN 76

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 80

MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết của đề tài:

Trong cuộc sống hàng ngày, trong các mối quan hệ kinh tế, thương mại, hay dân sự, Hợp đồng là một trong những phương tiện pháp lý chủ yếu

để cá nhân, tổ chức trao đổi lợi ích nhằm thỏa mãn các nhu cầu nhân sinh Đặc biệt là trong quá trình sản xuất kinh doanh thương mại không thể không nhắc đến hợp đồng thương mại, vì nó đóng vai trò quan trọng trong quá trình vận hành của nền kinh tế, là hình thức pháp lý cơ bản của sự trao đổi hàng hóa, là sự thỏa thuận giữa các chủ thể kinh doanh với nhau và với các bên có liên quan về việc xác lập, thay đổi, hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ trong hoạt động thương mại Hợp đồng thương mại chính là một bộ phận cấu thành của nền kinh tế thị trường

Trong thực tiễn, quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng luôn nảy sinh những vấn đề rắc rối do nhiều nguyên nhân khác nhau làm cho việc ký kết, thực hiện hoặc thanh lý hợp đồng gặp trở ngại Nhiều trường hợp dẫn đến tranh chấp phải đưa đến các cơ quan pháp luật hoặc cơ quan trọng tài giải quyết gây tốn kém về thời gian và tài chính, làm ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi của các bên và gây áp lực trong xã hội Trong những trường hợp như vậy luôn xảy ra tình trạng hoặc là vi phạm chính hợp đồng

đã ký kết hoặc là vi phạm các quy định pháp luật về hợp đồng dẫn đến làm hợp đồng vô hiệu

Để có thể xử lý hiệu quả các vi phạm trong giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại nhằm giúp các bên tham gia được đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp, tạo hành lang pháp lý để các cá nhân, tổ chức tránh được các rủi ro, hạn chế được các tranh chấp xảy ra khi tham gia vào việc giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại là một vấn đề quan trọng

Với cách nhìn nhận như trên và qua thực tiễn công tác nhiều năm trong nghành Tòa án Tác giả nhận thấy việc nghiên cứu vấn đề xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại là rất cần thiết Vì mặc

dù pháp luật Việt Nam và các điều ước quốc tế đều quy định khá cụ thể và rõ ràng Tuy nhiên trong quá trình áp dụng và thực hiện các quy định của pháp luật để xử lý các vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại còn nhiều vấn đề bất cập, gây khó khăn cho công tác giải quyết các tranh chấp, một số vấn đề còn gây nhiều tranh cãi trong giới luật học, nhiều điểm chưa phù hợp với thực tế và không khả thi, ví dụ như điều kiện hình thức và đường lối xử lý các hợp đồng thương mại vi phạm hình thức, vi phạm qui định về thời điểm giao kết và thời điểm có hiệu lực của hợp đồng Những bất cập trên đây cần phải được nghiên cứu làm rõ và đề xuất các giải pháp pháp lý nhằm khắc phục, hoàn thiện Trong bối cảnh Việt Nam hội nhập kinh tế ngày càng sâu rộng vào các thể chế kinh tế quốc tế đòi hỏi cần phải có sự cải cách thích ứng hệ thống pháp luật, đặc biệt là pháp luật về giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại Việc nghiên cứu vấn đề này một cách thấu đáo, có hệ thống và đầy đủ dựa trên các quy định của pháp luật và thực tiễn giải quyết trên địa bàn tỉnh Hải Dương sẽ đem lại hiệu quả thiết thực và to lớn cho xã hội

Từ những lý do trên, tác giả lựa chọn đề tài “ Xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại, từ thực tiến giải quyết trên địa bàn tỉnh Hải Dương” để thực hiện luận văn thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trong khoa học pháp lý, pháp luật điều chỉnh về hợp đồng thương mại

và việc xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại là một lĩnh vực pháp luật cũng đã được nhiều nhà khoa học pháp lý trong

và ngoài nước quan tâm

2.1 Ở nước ngoài

Có nhiều công trình nghiên cứu về pháp luật hợp đồng nói chung, trong

đó có đề cập đến các vấn đề có liên quan đến việc xử lý các vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng, giao kết hợp đồng, hiệu lực của hợp đồng khi hoàn cảnh thay đổi, như: các sách chuyên khảo về Luật hợp đồng

The Modern Law of Contract, 5th ed của Richard Stone [341], European Contract Law, Vol 1 – Formation, Validity and Content of Contract…của

Hein Kotz & Axel Flessner [321], Elements of the Law of Contract của MacMillanC.A & R Stone [324], The Oxford Handbook of Comparative

Law của M Reinmann& R Zimmermann [336], The German Law of Contract – A Comparative Treaties, 2nded của Basil Markesinis & others

[328], Bài báo Competing Approaches to Force Majeure and Hardship của

Catherine Kessedjian [318]…

Các công trình này không nghiên cứu chuyên biệt về vấn đề xử lý các vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại theo quy định cùa pháp luật Việt Nam nói riêng, nhưng cũng có một số phần đề cập đến đề tài mà tác giả đang nghiên cứu

2.2 Ở trong nước

Đã có một số sách nghiên cứu về việc xử lý do vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại như Giáo trình luật thương mại của một số cơ sở đào Luật (Trường đại học Luật Hà Nội, Khoa luật Đại học Quốc Gia Hà Nội.v, ), Pháp luật thương mại dịch vụ Việt nam và Hội nhập kinh tế quốc tế của PGS.TS Nguyễn Như Phát và TS Phan Thảo Nguyên; Chuyên khảo Luật kinh tế của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa; Pháp luật về hợp đồng trong thương mại và đầu tư của TS Nguyễn Thị Dung, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội; Chế độ hợp đồng trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay của TS Phạm Hữu Nghị; Hợp đồng kinh tế vô hiệu

và hậu quả pháp lý của hợp đồng kinh tế vô hiệu” của TS Lê Thị Bích Thọ ; Giao dịch dân sự vô hiệu và việc giải quyết hậu quả pháp lý của giao dịch dân

sự vô hiệu của TS Nguyễn Văn Cường

Hiện còn có một số sách chuyên khảo, công trình nghiên cứu có liên quan tới một số khía cạnh pháp lý của vấn đề tác giả đang nghiên cứu như: quyển Việt Nam Dân luật - luợc khảo của GS Vũ Văn Mẫu; Pháp luật về hợp đồng của TS Nguyễn Mạnh Bách; Chế định hợp đồng trong Bộ luật Dân sự Việt Nam của TS Nguyễn Ngọc Khánh ; Cẩm nang pháp luật về giao kết hợp đồng thương mại điện tử của GS.TS Nguyễn Thị Mơ ; Luật Hợp đồng Việt Nam – Bản án và Bình luận bản án của TS Đỗ Văn Đại …

Ngoài các sách chuyên khảo, ở phạm vi và mức độ khác nhau có một

số bài viết, công trình nghiên cứu của các nhà luật học bàn về một số khía cạnh pháp luật liên quan được công bố qua các tài liệu, báo cáo và tạp chí chuyên nghành như: Hợp đồng thương mại và pháp luật về hợp đồng thương mại của một số nước trên thế giới của TS Vũ Thị Lan Anh - Tạp chí Luật học (2008); Vấn dề áp dụng Bộ luật dân sự trong điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại của TS Nguyễn Viết Tý- Tạp chí Luật học (2008),

Những công trình khoa học trên là tài liệu vô cùng quí báu giúp tác giả

có thêm nhiều thông tin quan trọng, phục vụ cho việc nghiên cứu luận văn, nhưng các công trình kể trên không nghiên cứu riêng và toàn diện đề tài mà

tác giả đang nghiên cứu Bởi vậy, việc lựa chọn đề tài “Xử lý vi phạm trong

quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại, từ thực tiễn giải quyết trên địa bàn tỉnh Hải Dương” để làm luận văn thạc sỹ luật của tác giả

là không trùng lặp với các công trình khoa học đã được công bố

3 Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu

Luận văn sẽ tập trung nghiên cứu các vấn đề pháp lý cũng như cơ sở lý

luận về hợp đồng thương mại, giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại, các hành vi vi phạm và việc xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại Trong nội dung trình bày, tác giả sẽ đưa ra những nhận xét, đánh giá thực tiễn giải quyết trên địa bàn tỉnh Hải Dương, cũng như đánh gia xu hướng của việc áp dụng các biện pháp xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại của Việt Nam, của các nước trên thế giới, và các tổ chức thương mại trong khu vực Qua đó nêu lên những kiến nghị để sửa đổi, bổ sung các qui định còn bất cập, thiếu sót trong pháp luật hiện hành, hoàn thiện cơ chế pháp lý điều chỉnh việc xử lý vi phạm theo xu hướng hiện đại và hội nhập, qua đó nâng cao hiệu quả điều chỉnh của pháp luật Việt Nam về xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại, đồng thời xây dựng cơ chế cho việc áp dụng chúng một cách phù hợp với pháp luật và tập quán quốc tế

4 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Vấn đề xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại nói chung và cụ thể trên địa bàn tỉnh Hải Dương nói riêng từ đó tìm ra những vấn đề cần sửa đổi bổ sung đối với các quy định còn bất cập, gây nhiều tranh cãi, nhằm hoàn thiện hơn cơ chế pháp lý trong việc xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

4.2 Phạm vi nghiên cứu

Về mặt nội dung: Luận văn nghiên cứu các vấn đề lý luận chung về hợp đồng thương mại, về giao kết và thực hiện hợp đồng, tập chung chuyên sâu vào việc phân tích các biện pháp xử lý vi phạm trong giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

Về mặt thời gian: Cùng với việc nghiên cứu các qui định của pháp luật,

đề tài cũng dành một thời lượng thích hợp để nghiên cứu thực tiễn áp dụng

pháp luật trong xử lý các vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại trên địa bàn tỉnh Hải Dương từ năm 2013 đến năm 2016 Sử dụng các báo cáo, số liệu thống kê, hồ sơ các vụ án kinh doanh thương mại của TAND cấp huyện và TAND tỉnh Hải Dương

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sẽ sử dụng các phương pháp nghiên cứu cụ thể như:

Phương pháp phân tích, trình bày các quy định của pháp luật Việt Nam

về xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

Phương pháp thu thập kinh nghiệm từ thực tiễn của một số quốc gia trong việc áp dụng các biện pháp xử lý vi phạm hợp đồng trong thương mại quốc tế, từ đó rút ra những ưu điểm trong quy định của pháp luật quốc tế và luật pháp của một số nước điển hình trên thế giới về vấn đề xử lý vi phạm hợp đồng thương mại; xem xét tính phù hợp với điều kiện của Việt Nam, để hướng tới việc hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam trong việc xử

lý các vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

Phương pháp nghiên cứu thực tiễn thông qua các tài liệu, báo cáo, tổng kết của các cơ quan chức năng

Phương pháp thống kê qua các vụ án kinh doanh thương mại để làm rõ thực trạng vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

Phương pháp tổng hợp, phân tích nhằm làm sáng tỏ các biện pháp xử lý

vi phạm hợp đồng thương mại

Phương pháp nghiên cứu từ những vụ án điển hình

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của Luận văn

Từ việc nghiên cứu đề tài xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại, từ thực tiễn giải quyết trên địa bàn tỉnh Hải Dương từ năm 2013 đến năm 2016 Tác giả chỉ rõ các yếu tố là nguyên nhân

và điều kiện dẫn đến các hành vi vi phạm và các biện pháp xử lý vi phạm cụ thể trên địa bàn tỉnh Hải Dương nói riêng, để từ đó đưa ra các biện pháp

phòng ngừa rủi ro khi ký kết và thực hiện hợp đồng thương mại Do đó, kết quả nghiên cứu của đề tài cần được xem xét là những đóng góp mới của Luận văn

Đây là công trình nghiên cứu khoa học, vừa có ý nghĩa lý luận, vừa có

và cách xử lý khi có những vi phạm xảy ra

7 Cơ cấu của Luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, phụ lục và danh mục tài liệu tham khảo, danh mục các từ viết tắt, luận văn bao gồm ba chương

Chương 1; Những vấn đề lý luận cơ bản về vi phạm và xử lý vi phạm trong giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

Chương 2: Thực tiễn áp dụng pháp luật về xử lý vi phạm trong giao kết

và thực hiện hợp đồng thương mại trên địa bàn tỉnh Hải Dương

Chương 3: Một số giải pháp nhằm hoàn thiện và bảo đảm hiệu quả thực hiện pháp luật về xử lý vi phạm trong giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ VI PHẠM VÀ XỬ LÝ

VI PHẠM TRONG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

THƯƠNG MẠI 1.1 Khái niệm hợp đồng và hợp đồng thương mại

1.1.1 Khái niệm hợp đồng

Khi xã hội loài người có sự phân công lao động và xuất hiện hình thức trao đổi hàng hóa thì hợp đồng đã hình thành và giữ một vị trí quan trọng trong việc điều tiết các quan hệ tài sản Hợp đồng là sự khái quát một cách toàn diện các hình thức giao lưu dân sự phong phú của con người, là một trong những phương thức hữu hiệu để các chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự thực hiện quyền và nghĩa

vụ của mình

Khái niệm về hợp đồng dân sự cần phải được xem xét ở nhiều phương diện khác nhau Theo phương diện khách quan thì hợp đồng dân sự là do các quy phạm pháp luật của Nhà nước ban hành nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình dịch chuyển các lợi ích vật chất giữa các chủ thể với nhau Theo phương diện chủ quan, hợp đồng dân sự là một giao dịch dân sự mà trong đó các bên tự trao đổi ý chí với nhau nhằm đi đến sự thỏa thuận để cùng nhau làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ dân sự nhất định Điều 385 Bộ luật dân sự số

91/2015/QH13 định nghĩa: “Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác

lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự” Các quy định về hợp đồng

dân sự được áp dụng cho các hợp đồng nói chung kể cả hợp đồng thương mại

Cùng với sự phát triển chung của xã hội, các thành phần kinh tế ngày một đa dạng và phong phú làm cho các quan hệ kinh tế cũng thay đổi theo Hợp đồng thương mại trở thành phương tiện phục vụ cho mục đích kinh doanh trên nguyên tắc các chủ thể tự nguyện, bình đẳng với nhau Một cách khái quát, hợp đồng thương mại chính là hình thức pháp lý chủ yếu của các quan hệ kinh doanh trong nền kinh

tế thị trường

1.1.2 Khái niệm hợp đồng thương mại

Hợp đồng thương mại là một dạng cụ thể của hợp đồng dân sự Do đó, hợp đồng thương mại đều là những giao dịch có bản chất dân sự, thiết lập trên cơ sở tự nguyện, bình đẳng và thỏa thuận của các bên; đều hướng tới lợi ích của mỗi bên và lợi ích chung khi tham gia giao kết hợp đồng; đều có những vấn đề cơ bản như: giao kết hợp đồng, nguyên tắc và các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng, hợp đồng

vô hiệu và xử lý hợp đồng vô hiệu… Tuy nhiên, do xuất phát từ đặc điểm và yêu cầu của hoạt động thương mại nên hợp đồng thương mại có những vấn đề được quy định có tính chất là sự phát triển tiếp tục những quy định của dân luật truyền thống như: chủ thể, hình thức, quyền và nghĩa vụ của các bên, chế tài và giải quyết tranh chấp hợp đồng…

Hiện nay, Luật thương mại năm 2005 không đưa ra định nghĩa về hợp đồng

thương mại nhưng có thể hiểu “hợp đồng thương mại là sự thỏa thuận giữa các chủ

thể kinh doanh với nhau và với các bên có liên quan về việc xác lập, thay đổi, hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ trong hoạt động thương mại” Các hoạt động

thương mại ở đây được xác định theo Khoản 1 Điều 3 Luật thương mại năm 2005

“là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch

vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác”.

Theo quy định hiện hành có thể nhận diện hợp đồng thương mại theo một số tiêu chí pháp lý chủ yếu như sau:

Về chủ thể hợp đồng: Hợp đồng thương mại được thiết lập chủ yếu giữa các

chủ thể kinh doanh (chủ yếu là thương nhân) Theo quy định của Luật thương mại (2005), thương nhân bao gồm: tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động kinh doanh một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh

Có những quan hệ hợp đồng trong thương mại đòi hỏi các bên đều phải là thương nhân, như: Hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại… Có những hợp đồng thương mại chỉ đòi hỏi

ít nhất một bên là thương nhân, như: Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng dịch vụ xây dựng, hợp đồng bảo hiểm… Cá biệt, có những hợp đồng thương

mại không nhất thiết chủ thể hợp đồng phải là thương nhân, như: hợp đồng giao kết giữa các chủ thể kinh doanh là những người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động, làm dịch vụ có thu nhập thấp ( những người này không phải đăng ký kinh doanh, do đó họ không phải là thương nhân)

Về hình thức: Hợp đồng trong thương mại được thiết lập theo cách thức mà

hai bên thỏa thuận, có thể được thể hiện bằng hình thức lời nói, văn bản hoặc hành

vi cụ thể Trong một số trường hợp, pháp luật bắt buộc các bên phải thiết lập hợp đồng bằng hình thức văn bản hoặc hình thức khác có giá trị tương đương với văn bản (Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc thế, hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng

ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng dịch vụ khuyến mại, quảng cáo, hội chợ, triển lãm thương mại…)

Mục đích của hợp đồng thương mại là lợi nhuận: Mục đích lợi nhuận là

đặc trưng của các giao dịch thương mại Tuy nhiên, trong nhiều trường hợp một bên của hợp đồng trong thương mại không có mục đích lợi nhuận Những hợp đồng này,

về nguyên tắc không đương nhiên chịu sự điều chỉnh bởi những quy định riêng của

pháp luật thương mại Theo khoản 3, Điều 1, Luật Thương mại 2005 “ Hoạt động

không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịch với thương nhân thực hiện trên lãnh thổ nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam trong trường hợp bên thực hiện hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi đó chọn áp dụng Luật này” thì

sẽ thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Thương mại 2005

Luật Thương mại năm 2005, BLDS 2005, BLDS năm 2015 ra đời đánh dấu bước phát triển mới của pháp luật về hợp đồng và là sự thống nhất pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam Các quy định về hợp đồng trong thương mại đó có những thay đổi cơ bản cả về kỹ thuật lập pháp và nội dung pháp lý Luật Thương mại (2005) là nguồn quan trọng điều chỉnh các giao dịch thương mại giữa các thương nhân với nhau và với các bên có liên quan nhằm triển khai hoạt động kinh doanh…Luật thương mại xây dựng trên cơ sở tiếp tục phát triển các quy định mang tính chất nguyên tắc của Bộ luật dân sự, cụ thể hóa các nguyên tắc này cho thích hợp để điều chỉnh các quan hệ hợp đồng trong kinh doanh

1.2 Giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

1.2.1 Giao kết hợp đồng thương mại

a) Nguyên tắc giao kết hợp đồng thương mại

Giao kết hợp đồng thương mại là giai đoạn thiết lập mối liên hệ pháp lý giữa các chủ thể trong quan hệ trao đổi Quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng nhằm bảo đảm sự an toàn pháp lý cho các bên tham gia giao kết, hướng dẫn xử sự của các chủ thể trong quá trình giao kết và thiết lập quan hệ hợp đồng hợp pháp

Về cơ bản, các nguyên tắc giao kết hợp đồng thương mại chính là nguyên tắc trong giao kết hợp đồng dân sự được quy định trong Bộ luật Dân sự năm 1995, tiếp tục được duy trì tại Điều 389 Bộ luật Dân sự năm 2005, Bộ luật dân sự năm 2015 không quy định về nguyên tắc giao kết hợp đồng nhưng vẫn duy trì các quy định về nguyên nhân dẫn đến giao kết hợp đồng vô hiệu được quy định từ Điều 123 đến Điều 133 của Bộ luật này và cơ bản cũng giống như các nguyên tắc giao kết hợp đồng trong bộ luật dân sự năm 2005, nên việc giao kết hợp đồng thương mại phải tuân theo các nguyên tắc sau đây:

Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội

Các chủ thể được tự do giao kết hợp đồng nhằm tạo điều kiện cho các chủ thể có thể thoả mãn nhu cầu vật chất cũng như tinh thần Dựa trên nguyên tắc này, mọi cá nhân, tổ chức khi có đủ các điều kiện tư cách chủ thể đều có thể tham gia giao kết bất kỳ một giao dịch / hợp đồng dân sự nào nếu muốn, kể cả hợp đồng thương mại Tuy nhiên, hợp đồng chỉ có hiệu lực pháp luật, được pháp luật công nhận và bảo vệ khi ý chí của các bên giao kết hợp đồng phù hợp với ý chí của Nhà nước Hay nói cách khác, sự tự do ý chí giao kết hợp đồng của các chủ thể phải nằm trong khuôn khổ, giới hạn nhất định – giới hạn lợi ích của các cá nhân khác, lợi ích chung của xã hội và trật tự công cộng Nếu để các bên tự do vô hạn, thì hợp đồng sẽ trở thành phương tiện để kể giàu bóc lột người nghèo và sẽ là nguy cơ đối với lợi ích chung của xã hội Vì vậy, phải đi xa hơn nữa trong vấn đề tăng cường sự can thiệp của Nhà nước vào các quan hệ pháp luật tư, các việc dân sự… không được bỏ

qua một khả năng tối thiểu nào để mở rộng sự can thiệp của Nhà nước vào các quan

hệ dân luật Chính vì vậy, trong xã hội ta – xã hội xã hội chủ nghĩa, lợi ích chung của toàn xã hội (lợi ích cộng đồng) và đạo đức xã hội không cho phép bất cứ cá nhân, tổ chức nào được lợi dụng ý chí tự do để biến những hợp đồng dân sự, hợp đồng thương mại thành phương tiện bóc lột Bên cạnh việc bảo đảm lợi ích của mình, các chủ thể phải chú ý tới quyền, lợi ích của người khác, của toàn xã hội; tự

do của mỗi chủ thể không được trái pháp luật, đạo đức xã hội Lợi ích của cộng đồng, của toàn xã hội được quy định bởi pháp luật và đạo đức xã hội trở thành giới hạn cho sự tự do ý chí của các chủ thể khi tham gia giao kết hợp đồng nói riêng, và trong mọi hành vi của chủ thể nói chung

Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng

Nguyên tắc này được quy định nhằm bảo đảm trong việc giao kết hợp đồng không ai bị cưỡng ép hoặc bị những cản trở trái với ý chí của mình; đồng thời thể hiện bản chất của quan hệ pháp luật Quy luật giá trị đòi hỏi các bên chủ thể khi tham gia các quan hệ trao đổi phải bình đẳng với nhau; không ai được viện lý do khác biệt về hoàn cảnh kinh tế, thành phần xã hội, dân tộc, giới tính hay tôn giáo…

để tạo ra sự bất bình đẳng trong quan hệ dân sự Hơn nữa, ý chí tự nguyện của các bên chủ thể tham gia hợp đồng chỉ được bảo đảm khi các bên bình đẳng với nhau trên mọi phương diện Chính vì vậy, pháp luật không thừa nhận những hợp đồng được giao kết thiếu sự bình đẳng và ý chí tự nguyện của một trong các bên chủ thể Tuy nhiên, trên thực tế thì việc đánh giá một hợp đồng có được giao kết bảo đảm ý chí tự nguyện của các bên hay chưa, trong một số trường hợp lại là một công việc hoàn toàn không đơn giản và khá phức tạp bởi nhiều nguyên do chủ quan và khách quan khác nhau

Như chúng ta đã biết, ý chí tự nguyện là sự thống nhất giữa ý chí chủ quan bên trong và sự bày tỏ ý chí ra bên ngoài của chủ thể Chính vì vậy, sự thống nhất ý chí của chủ thể giao kết hợp đồng, với sự bày tỏ ý chí đó trong nội dung hợp đồng

mà chủ thể này đã giao kết, chính là cơ sở quan trọng để xác định một hợp đồng đã đảm bảo nguyên tắc tự nguyện hay chưa Hay nói cách khác, việc giao kết hợp đồng

chỉ được coi là tự nguyện khi hình thức của hợp đồng phản ánh một cách khách quan, trung thực mong muốn, nguyện vọng của các bên chủ thể tham gia hợp đồng

Do đó, theo quy định của pháp luật thì tất cả những hợp đồng được giao kết do bị nhầm lẫn, lừa dối hay bị đe doạ đều không đáp ứng được nguyên tắc tự nguyện khi giao kết và do đó bị vô hiệu

Tóm lại, việc xác định các nguyên tắc khi giao kết hợp đồng thương mại có một ý nghĩa rất quan trọng trong lý luận cũng như trong thực tiễn áp dụng chế định hợp đồng, góp phần nâng cao hiệu quả trong quá trình điều chỉnh các quan hệ hợp đồng thương mại Chính vì vậy, việc nghiên cứu tìm hiểu nó một cách khoa học vấn

đề này luôn được đặt ra nhằm ngày càng làm hoàn thiện hơn các quy định pháp luật

về hợp đồng, giúp các chủ thể có thể tự bảo đảm được lợi ích cá nhân cũng như lợi ích cộng đồng khi tham gia giao kết hợp đồng

b) Thủ tục giao kết hợp đồng trong kinh doanh, thương mại

Một hợp đồng thương mại có thể được hình thành theo bất cứ cách thức nào, theo đó chứng tỏ giữa các bên đã đạt được sự thỏa thuận Thời điểm giao kết hợp đồng trong kinh doanh, thương mại là thời điểm mà các bên đã đạt được sự thỏa thuận Trong quá trình xác lập hợp đồng trong kinh doanh, thương mại, các vấn đề pháp lý cơ bản cần được làm rõ là:

Đề nghị giao kết hợp đồng;

Chấp nhận đề nghị hợp đồng;

Thời điểm giao kết và hiệu lực của hợp đồng

Những vấn đề này không được Luật Thương mại quy định cụ thể, vì vậy các quy định của Bộ luật Dân sự sẽ được áp dụng đối với việc giao kết hợp đồng trong kinh doanh, thương mại

Đề nghị giao kết hợp đồng thương mại

Đề nghị giao kết hợp đồng nói chung có bản chất là hành vi pháp lý đơn phương của một chủ thể, có nội dung bày tỏ ý định giao kết hợp đồng với chủ thể khác theo những điều kiện xác định Từ quy định của Điều 386 Bộ luật Dân sự năm

2015 có thể định nghĩa “Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao

kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định hoặc tới công chúng”

Bộ luật Dân sự cũng như Luật Thương mại không quy định về hình thức của

đề nghị giao kết hợp đồng thương mại, song có thể dựa vào quy định về hình thức của hợp đồng (Điều 24 Luật Thương mại) để xác định hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng, theo đó đề nghị giao kết hợp đồng có thể được thể hiện bằng văn bản, lời nói hoặc hành vi cụ thể hoặc kết hợp giữa các hình thức này

Đề nghị giao kết hợp đồng được gửi đến cho một hay nhiều chủ thể đã xác định Hiệu lực của đề nghị giao kết hợp đồng thông thường được bên đề nghị ấn định Trường hợp bên đề nghị không ấn định thời điểm có hiệu lực của đề nghị hợp đồng thì đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ khi bên được đề nghị nhận được đề nghị đó Căn cứ xác định bên được đề nghị đã nhận được đề nghị giao kết hợp đồng là:

- Đề nghị được chuyển đến nơi cư trú (bên được đề nghị là cá nhân) hoặc trụ

sở của bên được đề nghị (trường hợp bên được đề nghị là pháp nhân);

- Đề nghị được đưa vào hệ thống thông tin chính thức của bên được đề nghị;

- Bên được đề nghị biết được đề nghị giao kết hợp đồng thông qua các phương thức khác

Bên đề nghị phải chịu trách nhiệm về đề nghị của mình Trong thời hạn đề nghị hợp đồng có hiệu lực, nếu bên được đề nghị thông báo chấp nhận vô điều kiện

đề nghị hợp đồng thì hợp đồng thương mại hình thành và ràng buộc các bên Nếu các bên không thực hiện các nghĩa vụ theo hợp đồng thì phải chịu các hình thức chế tài do vi phạm hợp đồng

Bên đề nghị giao kết hợp đồng có thể thay đổi hoặc rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trong các trường hợp:

- Bên được đề nghị nhận được thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị trước hoặc cùng với thời điểm nhận được đề nghị;

- Điều kiện thay đổi hoặc rút lại đề nghị phát sinh trong trường hợp bên đề nghị có nêu rõ về việc được thay đổi hoặc rút lại đề nghị khi điều kiện đó phát sinh

Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực hiện quyền huỷ bỏ đề nghị do đã nêu rõ quyền này trong đề nghị thì phải thông báo cho bên được đề nghị

và thông báo này chỉ có hiệu lực khi bên được đề nghị nhận được thông báo trước khi bên được đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt hiệu lực trong các trường hợp:

- Bên nhận được đề nghị trả lời không chấp nhận;

- Hết thời hạn trả lời chấp nhận;

- Thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị có hiệu lực;

- Thông báo về việc huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực;

- Theo thoả thuận của bên đề nghị và bên nhận được đề nghị trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời

Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng được xác định khác nhau trong các trường hợp sau:

- Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời thì việc trả lời chấp nhận chỉ có hiệu lực khi được thực hiện trong thời hạn đó;

- Nếu bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận được trả lời khi đã hết thời hạn trả lời thì chấp nhận này được coi là đề nghị mới của bên chậm trả lời

- Trong trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm vì lý

do khách quan mà bên đề nghị biết hoặc phải biết về lý do khách quan này thì thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời ngay không đồng ý với chấp nhận đó của bên được đề nghị

Khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể cả trong trường hợp qua điện thoại hoặc qua các phương tiện khác thì bên được đề nghị phải trả lời ngay có chấp nhận hoặc không chấp nhận, trừ trường hợp có thoả thuận về thời hạn trả lời

Bên được đề nghị giao kết hợp đồng có thể rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng, nếu thông báo này đến trước hoặc cùng với thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng

Thời điểm giao kết hợp đồng trong kinh doanh, thương mại

Về nguyên tắc chung, hợp đồng thương mại được giao kết vào thời điểm các bên đạt được sự thỏa thuận Thời điểm giao kết hợp đồng được quy định khác nhau phụ thuộc vào cách thức giao kết và hình thức của hợp đồng Theo Điều 400 Bộ luật Dân sự (2015) có thể xác định thời điểm giao kết hợp đồng kinh doanh, thương mại theo các trường hợp sau:

- Hợp đồng được giao kết trực tiếp bằng văn bản: thời điểm giao kết hợp đồng là thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản;

- Hợp đồng được giao kết gián tiếp bằng văn bản (thông qua các tài liệu giao dịch): thời điểm đạt được sự thỏa thuận được xác định theo thuyết "tiếp nhận", theo

đó, hợp đồng được giao kết khi bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng;

- Hợp đồng được giao kết bằng lời nói: thời điểm giao kết hợp đồng là thời điểm các bên đã thỏa thuận về nội dung của hợp đồng Các bên có thể sử dụng những biện pháp, chứng cứ hợp pháp để chứng minh việc "các bên đã thỏa thuận"

về nội dung của hợp đồng trong kinh doanh, thương mại bằng lời nói

Ngoài ra, sự im lặng của bên được đề nghị cho đến khi hết thời hạn trả lời cũng có thể là căn xác định hợp đồng kinh doanh, thương mại đã được giao kết, nếu

có thoả thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng

Hợp đồng thương mại có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác

Tuy nhiên để xác định rõ được thời điểm giao kết hợp đồng nhiều khi cũng gặp phải những khó khăn nhất định mà khi các cơ quan có thẩm quyền hoặc các bên

xử lý vi phạm cũng không thống nhất được thời điểm giao kết hợp đồng Trên thực

tế, không phải lúc nào các bên cũng giao kết hợp đồng với nhau chỉ bằng một văn

bản, mà có thể bằng nhiều văn bản khác nhau, có thể giao kết qua phương tiện thông tin, liên lạc như qua thư tín, điện tín, fax, telex, hoặc gửi thông điệp dữ liệu, hoặc thậm chí các bên bàn bạc trực tiếp và giao kết hợp đồng tại phòng công chứng, trước sự chứng kiến của công chứng viên; hoặc các bên đàm phán hợp đồng làm nhiều lần, mỗi lần đều có làm biên bản ghi nhớ về nội dung đàm phán; hoặc một bên có thể đề nghị giao kết hợp đồng bằng văn bản, còn bên kia trả lời bằng lời nói, bằng hành vi cụ thể, hoặc bằng telex hay thư điện tử (email).v.v Cũng có trường hợp một bên cấp cho bên kia một văn bản để xác nhận đồng ý giao kết hợp đồng, với chữ ký đơn phương của bên đó (ví dụ: giấy vay tiền thường chỉ do một bên vay

lập ra) Do vậy, nếu chỉ dựa vào qui định “bên sau cùng ký vào văn bản”, thì các trường hợp trên rất khó xác định đâu là thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản Ví

dụ: trong các hợp đồng bảo hiểm trách nhiệm dân sự bắt buộc của chủ xe cơ giới (ví

dụ xe gắn máy dùng cho cá nhân), người mua bảo hiểm đề nghị giao kết hợp đồng bằng việc điền vào phiếu yêu cầu được bảo hiểm, và nộp tiền bảo phí Đại lý bảo hiểm (được công ty bảo hiểm ủy quyền hợp pháp) chấp nhận giao kết bằng cách điền các thông tin liên quan vào Giấy chứng nhận bảo hiểm đã có đầy đủ chữ ký của giám đốc và đã được đóng dấu của công ty bảo hiểm, và giao giấy đó cho người mua bảo hiểm Tại thời điểm đó, hợp đồng bảo hiểm được giao kết Ở đây, không

có việc “bên sau cùng ký vào văn bản” Thực tiễn này được doanh nghiệp bảo hiểm, người tiêu dùng, cơ quan chức năng chấp nhận, và cũng được các luật gia đồng tình

Trong những trường hợp như vậy, qui định “bên sau cùng ký vào văn bản” không

thể áp dụng để xác định thời điểm giao kết hợp đồng Bởi vậy, qui định này cần phải được sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với yêu cầu của thực tiễn Vấn đề chứng

minh việc “bên sau cùng ký vào văn bản” cũng gặp nhiều khó khăn Thực tiễn pháp

lý ở Việt Nam cho thấy, những giấy tờ giao dịch chính thức của tổ chức, nhất là các doanh nghiệp là pháp nhân, thì phải có chữ ký, ghi rõ họ tên của người đại diện hợp pháp và phải được đóng dấu Theo ý kiến của các luật gia, thực tế cũng có quan niệm cho rằng, hợp đồng bằng văn bản của tổ chức phải được đóng dấu thì mới có

giá trị pháp lý Đôi khi, thực tiễn xét xử cũng xem việc “đóng dấu là một hình thức

ký vào văn bản” Do đó, nội dung cụm từ “bên sau cùng ký vào văn bản” rất cần

được làm rõ Trong thực tiễn xét xử, nhận thức của các tòa án, cũng như giữa các bên liên quan về vấn đề giao kết hợp đồng bằng văn bản vẫn chưa có sự nhất quán

Nội dung của hợp đồng thương mại là các điều khoản do các bên thỏa thuận, thể hiện quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng Trong thực tiễn, các bên thỏa thuận nội dung hợp đồng càng chi tiết thì càng thuận lợi cho việc thực hiện hợp đồng

Việc pháp luật quy định nội dung của hợp đồng thương mại có ý nghĩa hướng các bên tập trung vào thỏa thuận những nội dung quan trọng của hợp đồng, tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực hiện, đồng thời phòng ngừa những tranh chấp xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng Luật Thương mại không quy định bắt buộc các bên phải thỏa thuận những nội dung cụ thể nào trong hợp đồng kinh doanh, thương mại Mặc dù các nội dung chủ yếu của hợp đồng thương mại có thể xác định được dựa trên những quy định mang tính "khuyến nghị", "định hướng" của pháp luật, thói quen và tập quán thương mại, nhưng trong điều kiện nhận thức của nhà kinh doanh còn nhiều hạn chế, thì điều này tiềm ẩn nguy cơ dẫn đến những rủi

ro pháp lý, những tranh chấp trong hoạt động kinh doanh, thương mại

Trên cơ sở các quy định của Bộ luật Dân sự và Luật Thương mại, xuất phát

từ tính chất của quan hệ hợp đồng thương mại, có thể thấy những điều khoản quan trọng của hợp đồng thương mại bao gồm: đối tượng, chất lượng, giá cả, phương thức thanh toán, thời hạn và địa điểm thực hiện hợp đồng, quyền và nghĩa vụ của các bên, trách nhiệm do vi phạm hợp đồng Cũng cần lưu ý rằng, đối với từng loại hợp đồng cụ thể, pháp luật có thể có quy định về những nội dung bắt buộc phải có (điều khoản chủ yếu) của hợp đồng

1.2.2 Thực hiện hợp đồng thương mại

a) Nguyên tắc thực hiện hợp đồng thương mại

Những thỏa thuận trong hợp đồng có hiệu lực sẽ có giá trị ràng buộc các bên Các bên phải thực hiện các nghĩa vụ đã thỏa thuận theo đúng hợp đồng Bởi hợp đồng có tính chất là “Luật nội bộ” đối với các bên Để đảm bảo việc thực hiện lợi

ích nghĩa vụ cho các bên, đồng thời không xâm hại đến những lợi ích mà pháp luật bảo vệ, pháp luật quy định những nguyên tắc có tính chất bắt buộc phải tuân theo đối với các chủ thể trong quá trình thực hiện hợp đồng Như vậy, việc thực hiện hợp đồng phải tuân theo những nguyên tắc sau:

- Thực hiện đúng hợp đồng, đúng đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, phương thức và các thỏa thuận khác;

- Thực hiện một cách trung thực, theo tinh thần hợp tác và có lợi nhất cho các bên, bảo đảm tin cậy lẫn nhau;

- Không được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền lợi ích hợp pháp của người khác

Đây là nguyên tắc bắt buộc đối với các bên trong hợp đồng dân sự nói chung

và hợp đồng thương mại nói riêng Nguyên tắc trở nên có ý nghĩa khi các bên thỏa thuận không đầy đủ các nội dung trong hợp đồng, đang thực hiện thì phát sinh những vấn đề mới mà các bên không thể lường trước được Vấn đề sẽ được giải quyết khi các bên áp dụng các nguyên tắc trung thưc, hợp tác cùng có lợi và đảm bảo tín cậy lẫn nhau

b) Cách thức thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa

Luật thương mại 2055 không quy định về cách thức thực hiện hợp đồng thương mại nên cách thức thực hiện hợp đồng thương mại được dựa trên quy định chung cho các hợp đồng được quy định trong Bộ luật dân sự 2005 và tiếp tục duy trì trong Bộ luật dân sự 2015 từ Điều 409 đến Điều 420 Theo đó, đối với hợp đồng đơn vụ, bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ đúng như đã thỏa thuận; chỉ được thực hiện trước hoặc sau thời hạn nếu được bên có quyền đồng ý Còn đối với hợp đồng song vụ thì khi các bên đã thỏa thuận thời hạn thực hiện nghĩa vụ thì mỗi bên phải thực hiện nghĩa vụ của mình khi đến hạn Nếu nghĩa vụ phải thực hiện mà không thể thực hiện đồng thời thì nghĩa vụ nào thực hiện mất nhiều thời gian hơn thì nghĩa vụ đó phải được thực hiện trước Đối với hợp đồng được thực hiện vì lợi ích của bên thứ ba thì người thứ ba có quyền trực tiếp yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ đối với mình Khi có tranh chấp xảy ra về việc thực hiện hợp đồng thì người thứ ba không có quyền yêu cầu thực hiện nghĩa vụ cho đến khi tranh

chấp được giải quyết Bên có quyền cũng có thể yêu cầu bên có nghĩa vụ thực hiện hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba

1.3 Nhận diện vi phạm và xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

1.3.1 Khái niệm vi phạm hợp đồng thương mại

“ Vi phạm hợp đồng thương mại là việc một bên không thực hiện, thực hiện không đầy đủ hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ theo thỏa thuận giữa các bên hoặc theo quy định của Luật này” ( khoản 12 điều 3 LTM năm 2005) Theo quan

điểm của đa số các luật gia thì vi phạm hợp đồng thương mại là những vi phạm cơ bản, ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền và lợi ích của một bên trong quan hệ hợp

đồng Đó là “sự vi phạm hợp đồng của một bên gây thiệt hại cho bên kia đến mức

làm cho bên kia không đạt được mục đích của việc giao kết hợp đồng” (khoản 13

điều 3 LTM năm 2005)

1.3.2 Các loại vi phạm chủ yếu trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

Nghĩa là người tham gia giao kết không có tư cách để ký kết hợp đồng Ví dụ: người của pháp nhân ký kết hợp đồng kinh tế nhưng không có giấy ủy quyền của người đại diện hợp pháp là người đứng đầu pháp nhân đó…)

b) Giao kết hợp đồng không tuân thủ hình thức hợp đồng đã được pháp luật quy định

Việc vi phạm thể hiện ở chỗ những hợp đồng bắt buộc phải làm thành văn bản, phải công chứng, chứng thực như lại không thực hiện đúng Luật thương mại quy định về hình thức của các loại hợp đồng “…đối với loại hợp đồng pháp luật quy định phải lập thành văn bản thì phải lập thành văn bản” và quy định một số loại hợp đồng cụ thể phải lập thành văn bản như hợp đồng dịch vụ khuyến mại, hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng ủy thác, hợp đồng đại lý…

c) Đối tượng giao kết hợp đồng bị pháp luật cấm

Nhiều trường hợp các bên tham gia ký kết không am hiểu những hàng hóa hoặc giao dịch bị pháp luật cấm hoặc hạn chế nên vẫn ký kết dẫn đến hợp đồng bị

vô hiệu Ngoài ra, nhiều trường hợp về nội dung thì hợp pháp nhưng thực chất đối tượng hợp đồng (hàng hóa) lại là bất hợp pháp do không bảo đảm các giấy tờ hợp pháp (như hàng buôn lậu) hoặc để che giấu một hoạt động bất hợp pháp (như khai thất giá mua bán để trốn thuế) cũng bị coi là vi phạm bất kể các bên có biết rõ thỏa thuận ngầm với nhau hay không

Đây là dạng vi phạm khá nhiều do sự thiếu hiểu biết hoặc lợi dụng sự thiếu hiểu biết của một bên để lập hợp đồng mà nội dung của mỗi loại hợp đồng lại không bảo đảm theo quy định của pháp luật về các nội dung cơ bản của hợp đồng đó, tức

là không rõ ràng hoặc thiếu những nội dung của một hợp đồng

nguyện, bình đẳng, trung thực, bị ép buộc, hoặc giả tạo, nhầm lẫn,

Trường hợp này xác định do một hoặc nhiều bên đã có sự lừa dối hoặc có thủ đoạn ép buộc bên kia giao kết với nội dung áp đặt nhằm tạo lợi thế tuyệt đối cho mình

c) Hợp đồng được ký kết có nội dung vi phạm các điều cấm của pháp luật, trái với đạo đức xã hội

Đây là những hợp đồng được ký kết có mục đích, nội dung vi phạm điều cấm của luật, trái đạo đức xã hội Điều cấm của luật là những quy định của luật không cho phép chủ thể thực hiện những hành vi nhất định Đạo đức xã hội là những chuẩn mực ứng xử chung trong đời sống xã hội, được cộng đồng thừa nhận và tôn trọng

1.3.3 Xử lý vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

1.3.3.1 Các hình thức giải quyết tranh chấp khi có vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại

Khi phát sinh một vụ việc vi phạm hợp đồng thương mại thì vấn đề mâu thuẫn và tranh chấp là không thể tránh khỏi, vấn đề là ở chỗ xử lý như thế nào có lợi nhất cho các bên bằng các biện pháp thích hợp, phù hợp với pháp luật Để có thể xử lý có hiệu quả các vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng

khi xảy ra, tùy theo tính chất sự việc, có thể tiến hành một hoặc các biện pháp sau:

a) Thương lượng – hòa giải

b) Đơn phương hủy bỏ hoặc đình chỉ thực hiện hợp đồng

c) Yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài thương mại giải quyết

d) Yêu cầu cơ quan điều tra, Viện Kiểm sát xem xét khởi tố vụ án hình sự

1.3.3.2 Các chế tài được áp dụng khi xử lý các vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng

Việc vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại dẫn đến hậu quả bên vi phạm phải gánh chịu các hình thức chế tài, các chế tài khi đó gọi

là chế tài hợp đồng Nói cách khác, đó là chế tài được hiểu theo nghĩa hẹp, bao gồm các chế tài do vi phạm hợp đồng trong thương mại mà bên có quyền bị vi phạm được lựa chọn áp dụng hoặc yêu cầu áp dụng do pháp luật quy định Căn cứ pháp lý

để áp dụng chế tài hợp đồng thương mại đó là Luật thương mại năm 2005 ( Từ Điều

292 đến Điều 316 Luật thương mại 2005) Khi các chủ thể có hành vi vi phạm cam kết hợp đồng trong thương mại, khi người bị vi phạm có yêu cầu, cơ quan nhà nước

có thẩm quyền sẽ áp dụng các chế tài để xử lý vi phạm Việc quy định cụ thể các căn cứ áp dụng các chế tài hợp đồng trong thương mại có ý nghĩa rất quan trọng trong việc phòng ngừa mọi biểu hiện vi phạm pháp luật trong giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại và nhằm bảo vệ quyền lợi ích chính đáng của các bên tham gia giao kết và thực hiện hợp đồng Theo quy định của pháp luật hiện hành các chế tài thương mại bao gồm:

a)Buộc thực hiện hợp đồng là hình thức chế tài, theo đó bên bị vi phạm

nghĩa vụ hợp đồng mua bán phải tiếp tục thực hiện nghĩa vụ theo yêu cầu của bên bị

vi phạm Khoản 1 Điều 297 Luật thương mại 2005 quy định: “Buộc thực hiện đúng

hợp đồng là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện và bên vi phạm phải gánh chịu chi phí phát sinh” Mục đích của việc áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp

đồng nhằm đảm bảo thực hiện trên thực tế hợp đồng đó được ký kết Trong nhiều trường hợp, các loại chế tài khác như bồi thường thiệt hại và phạt vi phạm không

thể thay thế lợi ích từ việc thực hiện hợp đồng đó ký kết của các bên Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, trong thời gian áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại và phạt vi phạm nhưng không được áp dụng các chế tài khác Việc áp dụng các chế tài khác chỉ được thực

hiện sau thời hạn cho phép thực hiện đúng hợp đồng

bên vi phạm hợp đồng phải trả cho bên bị vi phạm hợp đồng một khoản tiền nhất định do pháp luật quy định hoặc do các bên thỏa thuận theo quy định hoặc do các bên thỏa thuận trên cơ sở pháp luật Điều 300 Luật thương mại 2005 quy định;

“Phạt vi phạm là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt

do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thỏa thuận, trừ trường miễn trách nhiệm quy định tại 294 Luật này” Mặc dù cũng là chế tài tiền tệ giống như chế tài

bồi thường thiệt hại nhưng phạt vi phạm có chức năng hoàn toàn khác Nếu như chế tài bồi thường thiệt hại nhằm mục đích chủ yếu là bù đắp thiệt hại vật chất cho người bị thiệt hại thì phạt vi phạm chủ yếu nhằm răn đe, trừng phạt Căn cứ duy nhất để bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả tiền phạt là do hành vi không thực hiện hợp đồng hoặc thực hình không đúng hợp đồng Yếu tố lỗi ở đây chỉ có ý nghĩa suy đoán Tức là, bên vi phạm có lỗi do việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng hợp đồng Bên vi phạm chỉ cần chứng minh có sự vi phạm mà không cần phải chứng minh yếu tố lỗi Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thỏa thuận trong hợp đồng đều không được quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Tuy nhiên, đối với cùng một vi phạm hợp đồng thì bên bị vi phạm chỉ được quyền lựa chọn áp dụng một trong hai chế tài là phạt vi phạm hoặc bồi thường thiệt hại, nếu như các bên không có thỏa thuận khác Nói cách khác, việc áp dụng đồng thời hai loại chế tài này đối với vi phạm chỉ xảy ra trong trường hợp các bên đã có thỏa thuận trước trong hợp đồng

c) Bồi thường thiệt hại là hình thức chế tài nhằm khôi phục bù đắp những

lợi ích vật chất bị mất của bên bị vi phạm hợp đồng trong kinh doanh Khoản 1

Điều 302 Luật thương mai 2005 quy định: “Bồi thường thiệt hại là việc bên vi phạm

bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm” Việc bồi thường thiệt hại chỉ xảy ra khi có đầy đủ 4 yếu tố sau:

- Có hành vi vi phạm;

- Có thiệt hại thực tế;

- Hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại;

- Có lỗi của bên vi phạm

Do chức năng chủ yếu của chế tài này là bồi hoàn, bù đắp, khôi phục lợi ích vật chất, bên vi phạm phải bồi thường toàn bộ những thiệt hại vật chất cho bên bị vi phạm Thiệt hại vật chất ở đây là giá trị tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra

và khoản lợi trực tiếp mà vên vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm hợp đồng Mặc dù vậy, việc tính chính xác giá trị thiệt hại vật chất là việc rất khó có thể đạt được mọi trường hợp do đặc điểm cụ thể của từng loại hàng hóa dịch

vụ Tuy nhiên, cá khoản thiệt hại đòi bồi thường không thể cao hơn giá trị tổn thất thực tế và khoản loại đáng lẽ được hưởng

d) Tạm ngừng thực hiện hợp đồng thương mại là hình thức chế tài, theo đó

một bên tạm thời không thực hiện nghĩa vụ hợp đồng trong kinh doanh Điều 308

Luật thương mại 2005 quy định: “Trừ các trường hợp miễn trách nhiệm quy định

tại Điều 294 của Luật này, tạm ngừng thực hiện hợp đồng là việc một bên tạm thời không thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng thuộc một trong các trường hợp sau đây:

1 Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thỏa thuận là điều kiện để tạm ngừng thực hiện hợp đồng;

2 Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng”

phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại đối với những tổn thất đã xảy ra do hành vi vi phạm của bên kia

đ) Đình chỉ thực hiện hợp đồng là hình thức chế tài, theo đó một bên chấm

dứt thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng trong kinh doanh Điều 310 Luật thương mại

2005 quy định: “Trừ các trường hợp miễn trách nhiệm quy định tại Điều 294 của

Luật này, đình chỉ thực hiện hợp đồng là việc một bên chấm dứt thực hiện nghĩa vụ hợp đồng thuộc một trong các trường hợp sau đây:

1 Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thỏa thuận là điều kiện để đình chỉ hợp đồng;

2 Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng”

Khi hợp đồng bị đình chỉ thực hiện thì hợp đồng chấm dứt hiệu lực từ thời điểm một bên nhận được thông báo đình chỉ Các bên không phải tiếp tục thực hiện nghĩa vụ hợp đồng Bên thực hiện nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên kia thanh toán hoặc thực hiện nghĩa vụ đối ứng

e) Hủy bỏ hợp đồng là hình thức chế tài, theo đó một bên chấm dứt thực

hiện nghĩa vụ hợp đồng và làm cho hợp đồng không có hiệu lực từ thời điểm giao

kết Điều 312 Luật thương mại quy định:

“1 Hủy bỏ hợp đồng bao gồm hủy bỏ toàn bộ hợp đồng và hủy bỏ một phần hợp đồng

2 Hủy bỏ toàn bộ hợp đồng là việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực hiện tất cả các nghĩa vụ hợp đồng đối với toàn bộ hợp đồng

3 Hủy bỏ một phần hợp đồng là việc bãi bỏ thực hiện một phần nghĩa vụ hợp đồng, các phần còn lại trong hợp đồng vẫn còn hiệu lực

4 Trừ các trường hợp miễn trách nhiệm quy định tại Điều 294 của Luật này, chế tài hủy bỏ hợp đồng được áp dụng trong các trường hợp sau đây:

a) Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thỏa thuận là điều kiện để hủy bỏ hợp đồng;

b) Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng.”

Khi một hợp đồng bị hủy bỏ toàn bộ, hợp đồng được coi là không có hiệu lực

từ thời điểm giao kết Các bên không phải tiếp tục thực hiện các nghĩa vụ đã thỏa thuận trong hợp đồng, trừ thỏa thuận về các quyền và nghĩa vụ sau khi hủy bỏ hợp đồng và giải quyết tranh chấp Các bên có quyền đòi lại các lợi ích do việc đã thực

hiện phần nghĩa vụ của mình theo hợp đồng; nếu các bên đều có nghĩa vụ hoàn trả thì nghãi vụ của họ phải được thực hiện đồng thời; trường hợp không thể hoàn trả bằng chính lợi ích đã nhận thì bên có nghĩa vụ phải hoàn trả bằng tiền

Ngoài ra còn có các chế tài khác do các bên thỏa thuận không trái với nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên và tập quán thương mại quốc tế

Chương 2 THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ XỬ LÝ VI PHẠM TRONG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

THƯƠNG MẠI TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH HẢI DƯƠNG

2.1 Vài nét cơ bản về địa bàn tỉnh Hải Dương

Tỉnh Hải Dương nằm ở trung tâm vùng đồng bằng sông Hồng, trong tọa độ địa lý từ 20o41’10” đến 21o14’20” vĩ độ Bắc, 106o07’20” đến 106o36’35” kinh độ Đông Tỉnh thuộc vùng kinh tế trọng điểm Bắc Bộ (nằm trong tam giác kinh tế phía Bắc: Hà Nội – Hải Phòng – Quảng Ninh), phía Bắc giáp tỉnh Bắc Giang, phía Đông Bắc giáp tỉnh Quảng Ninh, phía Đông và Đông Nam tiếp giáp thành phố Hải Phòng, phía Nam giáp tỉnh Thái Bình, phía Tây và Tây Nam giáp tỉnh Hưng Yên, phía Tây Bắc giáp tỉnh Bắc Ninh

Với vị trí đó, Hải Dương đóng vai trò “cầu nối” giữa thủ đô Hà Nội (cách thành phố Hải Dương 57km về phía Tây) với thành phố cảng Hải Phòng (cách thành phố Hải Dương 45km về phía Đông) và thành phố du lịch Hạ Long (cách thành phố Hải Dương 93km về phía Đông Bắc) Trên địa bàn tỉnh có nhiều tuyến đường giao thông quan trọng của quốc gia, như quốc lộ 5, 10, 18, 37, 38 Hệ thống đường thủy bao gồm hệ thống sông Thái Bình, sông Luộc, các trục sông Bắc Hưng Hải và An Kim Hải

Vị trí địa lý kinh tế thuận lợi cùng hệ thống giao thông đường bộ, thuỷ, sắt khá hoàn chỉnh, Hải Dương có nhiều lợi thế trong giao lưu, trao đổi thương mại với các đỉnh tam giác kinh tế trọng điểm phía Bắc cũng như các tỉnh lân cận

Trong những năm gần đây, kinh tế tỉnh đã có sự tăng trưởng cao hơn mức bình quân chung của cả nước, đời sống nhân dân được nâng lên Tổng sản phẩm trên địa bàn tỉnh (GRDP) giai đoạn 2011-2016 tăng bình quân 7,9%/năm (theo giá

cố định năm 2010), cao hơn bình quân cả nước (mục tiêu tăng 11%/năm) Năm

2015, quy mô kinh tế tỉnh (GRDP giá hiện hành) đạt 76.734 tỷ đồng, gấp 1,83 lần năm 2010; GRDP bình quân đầu người đạt 2.000 USD Cơ cấu kinh tế chuyển dịch

đúng hướng, tỷ trọng công nghiệp tăng nhanh; tỷ trọng nông, lâm nghiệp, thủy sản - công nghiệp, xây dựng - dịch vụ chuyển dịch từ 20,1% - 47,7% - 32,2% năm 2010 sang 15,9% -52,5% - 31,6% năm 2015 Cơ cấu lao động tương ứng chuyển dịch từ 47,9% - 31,4% - 20,7% năm 2010 sang 36,5% - 35,0% - 28,5% năm 2015 Triển khai và đạt kết quả bước đầu trong tái cơ cấu kinh tế, nhất là tái cơ cấu hệ thống ngân hàng, doanh nghiệp nhà nước và tái cơ cấu đầu tư công; tăng tỷ trọng huy động vốn đầu tư khu vực ngoài nhà nước từ 68,4% năm 2010 lên 72,1% năm 2015 Lĩnh vực văn hoá, xã hội có bước phát triển mới; an ninh chính trị, trật tự an toàn xã hội được giữ vững, công tác quốc phòng và quân sự địa phương được củng cố và tăng cường; công tác cải cách hành chính có nhiều chuyển biến rõ rệt; chỉ số năng

lực cạnh tranh cấp tỉnh được nâng lên

Cùng với sự phát triển kinh tế không ngừng, số lượng các đơn vị kinh doanh hoạt động trên địa bàn Tỉnh cũng tăng lên đáng kể, tăng cả số lượng các dự án đầu

tư trong nước và đầu tư nước ngoài Đến năm 2016, tỉnh Hải Dương có 18 cụm công nghiệp, 9000 doanh nghiệp hoạt động kinh doanh .Tuy nhiên không phải tất

cả các doanh nghiệp đều kinh doanh có hiệu quả Sự phát triển không đồng đều xảy

ra giữa các doanh nghiệp Có nhiều doanh nghiệp đứng vững được trên thị trường, tuy nhiên cũng không ít các doanh nghiệp phải thất bại khi kinh doanh Theo số liệu

sơ bộ từ cục thuế tỉnh Hải Dương, hiện Hải Dương có nhiều doanh nghiệp tuyên bố phá sản, dừng các hoạt động hoặc bỏ trốn, bỏ địa chỉ kinh doanh Đầu tháng 2 vừa qua, cơ quan chức năng tỉnh Hải Dương đã công khai trên các phương tiện thông tin đại chúng 191 doanh nghiệp, bỏ địa chỉ kinh doanh còn nợ thuế, nợ đọng khoảng 21,2 tỷ đồng Nguyên nhân dẫn đến tình trạng như vậy một phần là do có nhiều

vi phạm trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng kinh doanh thương mại dẫn đến tranh chấp làm ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi của các doanh nghiệp Số lượng các tranh chấp kinh doanh, thương mại luôn có chiều hướng gia tăng Từ năm 2013 đến năm 2016, số lượng án kinh doanh, thương mại mà các Tòa án địa phương và Tòa kinh tế - Tòa án nhân dân tỉnh Hải Dương giải quyết là 393 vụ; trong đó, phần lớn là các tranh chấp về hợp đồng tín dụng,

chiếm tỷ lệ 70,1%; các tranh chấp về mua bán tài sản, liên kết kinh doanh, gia công hàng hóa, chiếm tỷ lệ 20,8%

2.2 Các dạng vi phạm phổ biến trong giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại trên địa bàn tỉnh Hải Dương

Trong thực tiễn quá trình ký kết, cũng như trong quá trình thực hiện hợp đồng luôn nảy sinh những vấn đề rắc rối do nhiều nguyên nhân khác nhau làm cho việc ký kết, thực hiện hoặc thanh lý hợp đồng gặp trở ngại, trường hợp dẫn đến tranh chấp phải đưa đến các cơ quan pháp luật hoặc cơ quan trọng tài giải quyết Trong những trường hợp như vậy luôn xảy ra tình trạng hoặc là vi phạm chính hợp đồng đã ký kết hoặc là vi phạm các quy định pháp luật về hợp đồng dẫn đến làm hợp đồng vô hiệu Dưới đây là một số dạng vi phạm:

2.2.1 Các vi phạm của các chủ thể đối với hợp đồng đã giao kết

Dạng vi phạm hợp đồng này thường được thể hiện qua các trường hợp và nguyên nhân sau:

a) Không chịu thực hiện hợp đồng hoặc đơn phương chấm dứt hợp đồng mà không giải thích rõ lý do cho bên kia (hợp đồng chưa được bên nào thực hiện)

Trường hợp này thường xảy ra do sau khi ký kết hợp đồng thì phát hiện mình

bị hớ hoặc rơi vào điều kiện không có khả năng thực hiện hoặc biết rõ là nếu thực hiện thì sẽ bị bất lợi

Ví dụ: Công ty TNHH A (gọi tắt là Công ty A) có trụ sở đóng trên địa bàn Huyện Bình Giang, tỉnh Hải Dương Ngày 25/01/2014 Công ty này ký kết hợp đồng cung cấp lô hàng là 1.000 chiếc máy điều hòa hiệu ĐaiKin công suất 12.000BTU cho Công ty cổ phần thương mại và phát triển B ( gọi tắt là công ty B) có trụ sở tại Phường Vĩnh Lợi, thành phố Rạch Giá, tỉnh Kiên Giang Hai bên thỏa thuận giá của mỗi chiếc điều hòa này là 5.450.000VNĐ, thời gian giao hàng là ngày 25/3/2014 Tuy nhiên sau khi ký kết hợp đồng, giá thị trường của loại điều hòa này tăng mạnh, mỗi chiếc tăng lên 800.000 VNĐ Thấy việc mình ký kết hợp đồng với Công ty cổ phần thương mại và phát triển B với mức giá như vậy là bị hớ, và nếu bán số điều

hòa này cho đối tác khác thì sẽ thu lại lợi nhuận cao hơn Do đó Công ty TNHH A làm lơ đi và không giao hàng cho Công ty B Cho rằng Bên Công ty TNHH A cố tình vi phạm không thực hiện hợp đồng nên Công ty B đã khởi kiện đến Tòa án nhân dân Huyện Bình Giang, tỉnh Hải Dương để yêu cầu Tòa án giải quyết buộc Công ty A phải tiếp tục thực hiện hợp đồng và phải chịu phạt do vi phạm hợp đồng

về thời gian giao hàng là 8% giá trị hợp đồng

b) Không chịu thực hiện nghĩa vụ hợp đồng mặc dù đã hưởng các quyền lợi

từ hợp đồng Chẳng hạn như nhận tiền đặt cọc nhưng sau đó không thực hiện nghĩa

vụ giao hàng

Trường hợp này xảy ra có nhiều nguyên do như bên thực hiện nghĩa vụ mất khả năng thanh toán (bị thua lỗ, phá sản), cố ý gian lận kéo dài thời gian thực hiện nghĩa vụ để có lợi cho mình hoặc do gian dối với bên đối tác đẩy phía bên kia vào thế bất lợi, nhiều trường hợp ký kết hợp đồng là để giải quyết một khó khăn trước mắt nào đó chứ thực sự không có khả năng thực hiện nghĩa vụ

Ví dụ Công ty TNHH MTV thương mại và xuất nhập khẩu X ( Viết tắt là công ty X) có trụ sở trên địa bàn xã Quang Minh, huyện Gia Lộc, tỉnh Hải Dương thời gian gần đây làm ăn thua lỗ, sản xuất kinh doanh không hiệu quả Nợ của một

số Công ty bạn số tiền lớn Hoạt động kinh doanh chủ yếu để cầm cự cho Công ty không bị phá sản là mua bán phân bón nông nghiệp Ngày 15/12/2014, Công ty cổ phần đầu tư và phát triển Y có công văn thúc giục nợ, nếu Công ty X không thanh toán nợ đúng hạn là 30/12/2014 thì sẽ không tiếp tục cung cấp hàng hóa nữa Do bí vốn để kinh doanh nên Ngày 24/12/2014 Công ty X đã ký kết hợp đồng mua bán phân bón (dùng để bón vải thiều) với Công ty TNHH A có trụ sở đóng tại xã Thanh Sơn, huyện Thanh Hà, tỉnh Hải Dương Theo hợp đồng này Công ty TNHH A phải đặt cọc cho Công ty X 70% giá trị hợp đồng trước ngày 30/12/2014, Sau khi nhận tiền đặt cọc, Công ty X sẽ giao hàng cho Công ty TNHH A vào cuối tháng 1 năm

2015 Sau khi nhận được tiền đặt cọc của Công ty A, Công ty X đã thực hiện việc thanh toán nợ cho Công ty cổ phần đầu tư và phát triển Y và đề nghị Công ty này tiếp tục cung cấp phân bón cho mình để có hàng giao cho Công ty A Tuy nhiên khi

tìm hiểu Công ty cổ phần đầu tư và phát triển Y biết Công ty X đang lâm vào tình trạng dọa phá sản nên không đồng ý tiếp tục giao hàng cho Công ty X nữa Từ đó dẫn đến việc Công ty X không có hàng để giao cho Công ty TNHH A theo đúng thỏa thuận Ngày 12/1/2015, Công ty TNHH A đã hoàn tất thủ tục khởi kiện, yêu cầu Tòa án nhân dân huyện Gia Lộc, tỉnh Hải Dương giải quyết buộc Công ty X phải hoàn trả lại cho Công ty TNHH A số tiền đã đặt cọc và bồi thường thiệt hại do không có phân bón để bón cho cây trồng đúng thời vụ dẫn đến cây trồng bị mất năng suất đậu quả

c) Không thực hiện đúng, đầy đủ các thỏa thuận ghi trong hợp đồng (mặc dù

có thực hiện hợp đồng)

Trường hợp này thường xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng do lỗi của một hoặc cả hai bên tìm cách thực hiện theo hướng có lợi cho mình hoặc do hiểu sai nội dung của hợp đồng, nhưng cũng có thể do một bên gặp khó khăn thực hiện không đúng các yêu cầu về số lượng, thời gian giao hàng ngoài ra, nhiều trường hợp do lợi dụng một bên thiếu kinh nghiệm bên kia tìm cách để thực hiện không đúng nội dung hợp đồng (như viện cớ hợp đồng ghi không rõ, đổ lỗi khách quan )

đã ký kết

Ví dụ: Trường hợp Bên A thực hiện việc giao hàng cho Bên B đúng chủng loại đã ký kết trong hợp đồng Tuy nhiên do Bên B không hiểu biết nhiều về thủ tục cấp giấy kiểm định an toàn của sản phẩm nên không ghi rõ trong hợp đồng yêu cầu Bên A phải cung cấp giấy kiểm định sản phẩm đối với lô hàng đã ký kết Bên A lợi dụng sự thiếu hiểu biết này của Bên B đã cung cấp loại hàng hóa không qua kiểm định để giảm chi phí, tăng lợi nhuận cho mình Khi hai bên đã thực hiện xong hợp đồng, Bên B bán sản phẩm ra thị trường thì gặp phải sự cố sản phẩm này không được phép mua bán trên thị trường nếu không có giấy kiểm định an toàn sản phẩm cho người tiêu dùng Bên B yêu cầu Bên A cung cấp giấy kiểm định nhưng Bên A cho rằng hai bên không thỏa thuận vấn đề này trong hợp đồng nên từ chối cung cấp,

sự việc căng thẳng dẫn đến tranh chấp Bên B tìm hiểu thì được biết, đây là sản phẩm bắt buộc phải qua kiểm định mới được phép lưu hành trên thị trường, nên cho

rằng Bên A đã vi phạm pháp luật về điều kiện cấm giao dịch đối với hàng hóa không được kiểm định và đã yêu cầu Tòa án tuyên bố hợp đồng này vô hiệu, và giải quyết hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu

2.2.2 Các vi phạm quy định của pháp luật thường gặp khi ký kết, thực hiện hợp đồng

a) Giao kết hợp đồng không đúng đối tượng chủ thể Nghĩa là người tham gia

giao kết không có tư cách để ký kết hợp đồng Ví dụ: Người của pháp nhân ký kết hợp đồng kinh tế nhưng không có giấy ủy quyền của người đại diện hợp pháp là người đứng đầu pháp nhân đó, vi phạm này dẫn đến hợp đồng thương mại bị vô hiệu Đối với người đại diện theo pháp luật họ có quyền nhân danh doanh nghiệp để

ký kết hợp đồng Điều đó cũng có nghĩa là tất cả những người khác trong doanh nghiệp dù giữ bất cứ chức vụ gì đều không có quyền tự mình ký hợp đồng nhân danh doanh nghiệp mà họ chỉ có quyền ký hợp đồng theo sự uỷ quyền của người đại diện theo pháp luật và chỉ được ký hợp đồng trong phạm vi uỷ quyền

Tuy nhiên trên thực tế không phải tất cả các doanh nghiệp đều thực hiện theo đúng những quy định của pháp luật, có rất nhiều trường hợp Phó giám đốc, trưởng phòng, trưởng chi nhánh, trưởng các bộ phận ký hợp đồng không được sự uỷ quyền của người đại diện theo pháp luật Cũng có trường hợp có giấy uỷ quyền nhưng người ký hợp đồng đã ký vượt quá phạm vi uỷ quyền, hay giấy uỷ quyền không còn thời hạn uỷ quyền Tất cả những trường hợp trên, nếu căn cứ vào quy định của pháp luật thì hợp đồng có nhiều khả năng bị tuyên bố vô hiệu, mà hợp đồng bị tuyên bố

vô hiệu sẽ gây ra thiệt hại cho một bên hoặc cả hai bên

Nguyên nhân xã ra tình trạng này là do trong quá trình hợp tác các bên thường tin tưởng và không quan tâm nhiều đến khía cạnh pháp lý khi giao kết hợp đồng

Ví dụ: Công ty TNHH A có trụ sở tại xã Quyết Thắng, huyện Ninh Giang, tỉnh Hải Dương ký kết hợp đồng cung cấp giấy in cho Công ty TNHH B Tuy nhiên sau khi ký kết hợp đồng Công ty TNHH A không nhập khẩu được lô giấy in theo yêu cầu của Công ty TNHH B nên không thể giao hàng được Bức xúc về vấn đề này và cho rằng Công ty TNHH A đã vi phạm hợp đồng, nên Công ty TNHH B đã khởi kiện yêu cầu Tòa án nhân dân huyện Ninh Giang giải quyết; buộc Công ty

TNHH A phải bồi thường thiệt hại cho mình Qua nghiên cứu hồ sơ vụ án, Hội đồng xét xử Tòa án nhân dân huyện Ninh Giang đã tuyên hợp đồng này vô hiệu, do người đại diện ký kết hợp đồng của Công ty TNHH B là giám đốc nhưng vị này không phải là người đại diện theo pháp luật Theo Điều lệ của Công ty này, người đại diện theo pháp luật của công ty là Chủ tịch hội đồng thành viên chứ không phải

là giám đốc và tại thời điểm ký kết không có giấy ủy quyền của người đại diện theo pháp luật Tòa án nhân dân huyện Ninh Giang đã bác yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại của Công ty TNHH B

b) Giao kết hợp đồng không tuân thủ hình thức hợp đồng đã được pháp luật quy định

Nguyên tắc tự do ý chí trong quan hệ hợp đồng dẫn tới một hệ quả là hợp đồng có thể được giao kết dưới bất kỳ hình thức nào theo sự thỏa thuận giữa các bên Tuy nhiên, nhằm mục đích bảo đảm an toàn pháp lý cho một số giao dịch liên quan đến tài sản có giá trị, hoặc để bảo vệ cho một đối tượng chủ thể nào đó, trong một số trường hợp, luật pháp quy định những hình thức, thủ tục bắt buộc các bên phải tuân thủ Song, cũng xuất phát từ nguyên tắc tự do ý chí, pháp luật các nước thường không quy định hình thức hợp đồng như là một trong các điều kiện chủ yếu của hiệu lực hợp đồng Vì vậy, một hợp đồng chỉ vô hiệu về hình thức nếu điều luật quy định hình thức hợp đồng đó chỉ rõ chế tài này; Việc vi phạm thể hiện ở chỗ những hợp đồng bắt buộc phải làm thành văn bản, phải công chứng, phải chứng thực nhưng lại không thực hiện đúng

Luật thương mại quy định về hình thức của các loại hợp đồng “…đối với loại

hợp đồng pháp luật quy định phải lập thành văn bản thì phải lập thành văn bản" và

quy định một số loại hợp đồng cụ thể phải lập thành văn bản như hợp đồng dịch vụ khuyến mại, hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng ủy thác, hợp đồng đại lý…

Điều 129 Bộ luật dân sự 2015 cũng quy định rõ “Giao dịch dân sự vi phạm

quy định điều kiện có hiệu lực về hình thức thì vô hiệu…” Quy định của giao dịch

dân sự vô hiệu trong Bộ luật này cũng được áp dụng đối với hợp đồng thương mại

bị vô hiệu do vi phạm về hình thức