Phân tích các quy định pháp luật về chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần

Đối với cổ phần ưu đãi biểu quyết Theo khoản 3, điều 116, Luật DN 2014 thì cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác.. Đối với cổ phần ư

MỤC LỤC

MỤC LỤC 1

A ĐẶT VẤN ĐỀ 2

B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ 2

I Cơ sở lý luận 2

1 Cổ phần 2

1.1 Khái niệm 2

1.2 Phân loại 2

2 Cổ phiếu 3

3 Chuyển nhượng cổ phần 3

II Quy định của pháp luật về chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần 4

1 Điều kiện chuyển nhượng cổ phần 4

1.1 Đối với cổ phần phổ thông 4

1.2 Đối với cổ phần ưu đãi 5

1.3 Một số trường hợp khác trong chuyển nhượng cổ phần 7

2 Cách thức chuyển nhượng cổ phần 10

2.1 Chuyển nhượng theo cách thông thường bằng hợp đồng 10

2.2 Chuyển nhượng thông qua giao dịch trên thị trường chứng khoán 13

C KẾT LUẬN 15

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 16

A ĐẶT VẤN ĐỀ

Trong tình hình nền kinh kế thị trường hội nhập quốc tế ở hiện ta hiện nay, công ty cổ phần đang là loại hình được nhà nước thúc đẩy mở rộng Việc chuyển đổi từ các loại hình doanh nghiệp khác sang công ty cổ phần đang ngày càng nhiều lên, từ các doanh nghiệp nhà nước đến các công ty tư nhân

Không thể phủ định rằng trước tình hình toàn cầu hóa kinh tế lúc bấy giờ, công ty cổ phần là một loại hình phù hợp với yêu cầu thực tiễn cũng như xu thế thời đại Tuy nhiên trước tình hình các công ty cổ phần cá nhiều thì vấn

đề phát sinh từ công ty cổ phần cũng không phải là ít, một trong những vấn

đề đó là việc chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp 2014 sẽ là nắm giữ vai tò chủ chốt trong việc giải quyết các vấn đề phát sinh đó Để hiểu thêm về các quy định của Luật trong vấn đề này, em

xin được làm rõ trong tiểu luận này với đề tài: “Phân tích các quy định pháp luật về chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần”.

B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ

I Cơ sở lý luận

1 Cổ phần

1.1 Khái niệm

Theo điểm a, khoản 1, điều 110, Luật DN 2014 thì: “ Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần” trong đó vốn điều lệ theo quy định tại khoản 29, điều 4 Luật DN 2014 là “ tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp đối với công ty

cổ phần”

1.2 Phân loại

Theo quy đinh tại điều 113 Luật DN 2014, công ty cổ phần có thể tồn tại hai loại cổ phần: cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi

Trong đó cổ phần phổ thông là loại cổ phần bắt buộc phải có trong công ty công phần Có thể hiểu cổ phần phổ thông là cổ phần chỉ hưởng lãi hoặc chịu lỗ dựa trên kết quả hoạt động của công ty

Bên cạnh cổ phần phổ thông, công ty cổ phần có thể có cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi gồm nhiều loại, bao gồm; cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi hoàn lại, cổ phần ưu đãi cổ tức và cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công

ty quy định Cụ thể:

Cổ phần ưu đãi biểu quyết là cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông, số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định.( Khoản 1, điều 116 Luật DN 2014)

Cổ phần ưu đãi cổ tức là cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức cổ tức ổn định hàng năm (Khoản 1, điều 117 Luật DN 2014)

Cổ phần ưu đãi hoàn lại là cổ phần được công ty hoàn lại vốn góp theo yêu cầu của người sở hữu hoàn theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại ( Khoản 1, điều 118, Luật DN 2014)

2 Cổ phiếu

Theo quy định tại khoản 1, điều 120 Luật DN 2014 thì cổ phiếu là chứng chỉ

do công ty cổ phần phát hành, bút toán, ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó

3 Chuyển nhượng cổ phần

Chuyển nhượng cổ phần được hiểu là hành vi làm thay đổi (mua bán, biếu tặng, thừa kế, ) số lượng cổ phần đang nắm giữ

II Quy định của pháp luật về chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần

1 Điều kiện chuyển nhượng cổ phần

1.1 Đối với cổ phần phổ thông

Theo điểm d, khoản 1, điều 114, Luật DN 2014 thì cổ đông phổ thông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác trừ trường hợp quy định tại khoản 3 điều 119 và khoản 1 điều 126 của Luật này Cụ thể các trường hợp đó là:

Thứ nhất, trong thời hạn 3 năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển

nhượng cổ phần của mình cho cổ đông sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó Sau thời hạn 3 năm kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, các hạn chế của cổ phần phổ thông đối với cổ đông sáng lập được bãi bỏ Quy định này không thay đổi so với Luật DN 2005 ( quy định tại khoản 5, điều 84), nó nhằm bảo đảm các cổ đông sáng lập, các nhà đầu tư sẽ không tự ý rời bỏ công ty khi công ty chưa

đi vào quỹ đạo ổn định, bên cạnh đó quy định trên còn mang tính chất ràng buộc nghĩa vụ vật chất của cổ đông sáng lập với người mua nhằm tránh tình trạng tuyên truyền lừa đảo

Thứ hai, nếu trường hợp Điều lệ công ty có quy định về hạn chế chuyển nhượng cổ phần thì các quy định này chỉ có hiệu lực khi được nêu rõ trong

cổ phiếu của cổ phần tương ứng Đây là một điểm bổ sung so với Luật DN

2005, nó làm tăng quyền quyết định của thành viên trong công ty mà chủ yếu là người sáng lập công ty khi cho phép Điều lệ công ty có quy định về hạn chế chuyển nhượng cổ phần

1.2 Đối với cổ phần ưu đãi

Đây là loại cổ phần đặc biệt, các quy định về chuyển nhượng cổ phần phụ thuộc vào Luật DN 2014 và Điều lệ công ty (nếu có)

a Đối với cổ phần ưu đãi biểu quyết

Theo khoản 3, điều 116, Luật DN 2014 thì cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác Cổ đông

sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết được quy định là tổ chức được Chính phủ

ủy quyền hoặc cổ đông sáng lập, mặt khác, cổ phần ưu đãi biểu quyết cũng chỉ có giá trị hiệu lực trong vòng 3 năm kể từ ngày công ty được cấp giấy

chứng nhận doanh nghiệp (khoản 3, điều 113, Luật DN 2014) Quy định này không thay đổi so với quy định của Luật DN 2005 Bởi có thể thấy quy định trên nhằm giúp doanh nghiệp có thể ôn định được tình hình khi vừa mới đi vào hoạt động bằng việc hạn chế sự thay đổi trong cơ cấu, chính sách hoạt động của doanh nghiệp khi cổ phần ưu đãi biểu quyết bị chuyển nhượng cho người khác

b Đối với cổ phần ưu đãi cổ tức

Với quy định tại điểm c, khoản 2, điều 117 Luật DN 2014 thì việc chuyển nhượng của cổ phần ưu đãi biểu quyết giống như cổ phần phổ thông tức là được tự do chuyển nhượng, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác

về việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần Có thể nhận thấy sự khác nhau rõ ràng giữa việc chuyển nhượng của cổ phần ưu đãi cổ tức và cổ phần ưu đãi biểu quyết Có sự khác nhau trên bởi cổ phần ưu đãi cổ tức chỉ mang giá trị

về mặt vật chất, tức là được nhận nhiều cổ tức hơn so với các cổ phần khác,

nó không mang tính ảnh hưởng lớn đến hoạt động của công ty bởi cổ đông

sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát (khoản

3, điều 117 Luật DN 2014), trong khi đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết giúp người nắm giữ có quyền quyết định cao hơn so với những người nắm giữ cùng lượng cổ phần nhưng loại khác, chính quyền quyết định ấy sẽ ảnh hưởng đến hoạt động của công ty, nhất là trong giai đoạn đầu đi vào hoạt động

Đây có thể được xem là một điểm mới của Luật DN 2014 bởi trong Luật DN

2005 không tồn tại quy định về việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức

mà việc chuyển nhượng phụ thuộc hoàn toàn vào quy định của Điều lệ công

ty Về mặt hình thức có thể thấy được sự quan tâm của Nhà nước trong việc điều chỉnh việc chuyển nhượng cổ phần bằng cách đưa yếu tố pháp lý vào

làm hoạt động chuyển nhượng thêm phần minh bạch, cụ thể Song thực sự vẫn không có tính mới nổi bật, cụ thể bên cạnh việc quy định tự do chuyển nhượng thì luật cũng có quy định việc tự do chuyển nhượng nếu không có sự hạn chế trong quy định của Điều lệ công ty, nghĩa là nếu Điều lệ công ty có quy định khác thì sẽ tuân theo Điều lệ công ty, vậy thì so với việc xem xét các quy định của Điều lệ công ty rồi từ đó áp dụng cho việc chuyển nhượng của Luật DN 2005 thì cũng không có tính đột phá hẳn

c Cổ phần ưu đãi hoàn lại

Giống như cổ phần cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại cũng được

tự do chuyển nhượng trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác về việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần (khoản 2, điều 118, Luật DN 2014) Điều này là hoàn toàn phù hợp bởi tính chất của cổ phần ưu đãi hoàn lại cũng không khác so với cổ phần ưu đãi cổ tức bởi ngoài việc người sở hữu

sẽ có quyền yêu cầu hoàn lại vốn góp hoặc việc hoàn lại sẽ được thực hiện khi đáp ứng các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại thì cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại cũng giống như cổ đông sở hữu

cổ phần ưu đãi cổ tức đó là không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng

cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, tức là không mang tính ảnh hưởng lớn đến hoạt động của công ty

Tương tự Luật DN 2014 quy định về việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức giống với việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi hoàn lại thì Luật DN 2005 cũng không quy định về việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức mà tùy vào Điều lệ công ty mà thực hiện việc chuyển nhượng cổ phần

1.3 Một số trường hợp khác trong chuyển nhượng cổ phần

Hiện nay, Luật doanh nghiệp 2014 chưa có nghị định hướng dẫn đối với những trường hợp này, tuy nhiên trong các văn bản pháp luật căn cứ theo Luật DN 2005 thì các trường hợp chuyển nhượng cổ phần sau: cổ phần phát

hành riêng lẻ, cổ phần của ngân hàng thương mại cổ phần, cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài có một số điểm khác so với các trường hợp chuyển

nhượng cổ phần khác Cụ thể:

· Đối với cổ phần phát hành riêng lẻ:

Luật DN 2005 quy định “Chính phủ quy định về việc chào bán cổ phần riêng lẻ” (khoản 6, điều 87), theo đó nghị định số 01/2010/NĐ-CP là nghị định quy định về vấn đề này Song trong luật DN 2014 lại không nhắc đến Theo nghị định 01/2010/NĐ-CP thì chào bán cổ phần riêng lẻ là việc chào bán cổ phần hoặc quyền mua cổ phần trực tiếp và không sử dụng các phương tiện thông tin đại chúng cho một trong các đối tượng sau: Các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp, dưới 100 nhà đầu tư không phải nhà đầu tư chuyên nghiệp (điểm a, b, khoản 1, điều 4) Cũng theo đó, cổ phần mà các công ty

cổ phần khi phát hành riêng lẻ không được chuyển nhượng trong thời hạn một năm kể từ ngày phát hành

Tuy nhiên, quy định này sẽ gây khó khăn hơn cho doanh nghiệp khi phát hành cổ phiếu riêng lẻ, nhưng lại là một động thái tích cực nhằm ngăn chặn nguy cơ đầu cơ và bán khống của các nhà đầu tư nếu không hạn chế thời gian chuyển nhượng Đồng thời, quy định này cũng ngăn chặn được sự liên kết của những nhà đầu tư và những cổ đông lớn của doanh nghiệp cũng chính là những người có quyền quyết định chào bán riêng lẻ nhằm cố ý chấp nhận giảm giá trị vốn góp ở công ty để phát hành cổ phiếu với giá rẻ hơn giá trị nội tại của công ty nhằm chia lợi ích Vì vậy, với quy định cấm chuyển nhượng cổ phiếu phát hành riêng lẻ trong vòng một năm, vốn của nhà đầu tư

sẽ bị chôn trong một thời gian khá dài, thậm chí nhà đầu tư phải đối mặt với rủi ro cao nếu xu hướng giá thị trường giảm mạnh Do đó, nhà đầu tư khi muốn mua cổ phiếu phát hành riêng lẻ thì buộc phâỉ hiểu rõ tình hình hoạt động của công ty cũng như tin vào khả năng tăng trưởng trong tương lai của

công ty

· Đối với ngân hàng thương mại cổ phần:

Cổ phần phổ thông của thành viên sáng lập của ngân hàng thương mại cổ phần mới thành lập, trong vòng 5 năm kể từ ngày được cấp giấy phép, chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông trong tổng số cổ phần góp vốn khi thành lập ngân hàng cho cổ đông sáng lập khác Đối với cổ đông không phải thành viên sáng lập của ngân hàng, trong thời gian 3 năm kể từ ngày cấp giấy phép thành lập, chỉ được phép chuyển nhượng số cổ phần vốn góp của mình khi ngân hàng thành lập cho cổ đông khác của ngân hàng

Theo khoản 3, điều 36, nghị định 59/2009/ NĐ-CP thì đối với ngân hàng thương mại cổ phần, những giao dịch chuyển nhượng sau cần có văn bản chấp thuận của thống đốc ngân hàng nhà nước: các giao dịch mua bán mức

cổ phần trọng yếu (đây là giao dịch mua bán của cổ đông nắm giữ 5% vốn

cổ phần có quyền biểu quyết trở lên); các giao dịch mua bán cổ phần dẫn đến cổ đông đang sở hữu mức cổ phần trọng yếu trở thành không sở hữu cổ phần trọng yếu và ngược lại Bên cạnh đó, cổ đông cá nhân, cổ đông pháp nhân có người đại diện vốn góp là thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban Kiểm soát, Tổng giám đốc trong thời gian đảm nhiệm chức danh và trong thời gian 01 năm, kể từ thời điểm không đảm nhiệm chức danh, được chuyển nhượng cổ nhưng phải giữ lại tối thiểu 50% tổng số cổ phần mà mình sở hữu vào thời điểm được Đại hội đồng cổ đông bầu hoặc được Hội đồng quản trị bổ nhiệm và phải có văn bản báo cáo Ngân hàng Nhà nước trước khi thực hiện việc chuyển nhượng cổ phần tối thiểu 15 ngày làm việc đối với số cổ phần được phép chuyển nhượng (khoản 4, điều 36, nghị định 59/2009/NĐ-CP) Mặt khác, tại khoản 5, điều 36 nghị định 59/2009/NĐ-CP quy định trong thời gian đang xử lý các hậu quả theo nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông do trách nhiệm cá nhân, các thành viên Hội đồng quản trị,

thành viên Ban Kiểm soát, Tổng giám đốc không được chuyển nhượng cổ phần, trừ trường hợp các thành viên này:

- Là đại diện theo ủy quyền của cổ đông là tổ chức bị sáp nhập, hợp nhất, chia tách, giải thể, phá sản theo quy định pháp luật;

- Bị bắt buộc chuyển nhượng cổ phần theo quyết định của Tòa án Đồng thời, phải có sự chấp thuận của ngân hàng nhà nước nếu có sự chuyển

nhượng cổ phần của ngân hàng cổ phần do nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ

· Đối với nhà đầu tư nước ngoài:

Theo khoản 5, điều 14, nghị định 01/2014/ NĐ-CP thì nhà đầu tư chiến lược nước ngoài chỉ được phép chuyển nhượng cổ phần thuộc sở hữu của mình cho tổ chức, cá nhân khác (kể cả trong nước và ngoài nước) tối thiểu sau 5 năm kể từ khi trở thành là nhà đầu tư chiến lược nước ngoài tại một ngân hàng Việt Nam ghi trong văn bản chấp thuận tại Ngân hàng Nhà nước Đồng thời tại khoản 6, điều 14, nghị định 01/2014/ NĐ-CP cũng có quy định nhà đầu tư nước ngoài là tổ chức sở hữu 10% vốn điều lệ tại một ngân hàng Việt Nam chỉ được phép chuyển nhượng cổ phần thuộc sở hữu của mình cho tổ chức, cá nhân khác (kể cả trong nước và ngoài nước) tối thiểu sau 3 năm kể

từ khi sở hữu 10% vốn điều lệ của một ngân hàng Việt Nam Đây chính là những qui định chặt chẽ nhằm bảo vệ nhà đầu tư cũng như giữ vững được sự

ổn định của một hoạt động mang tính hệ thống và có tầm ảnh hưởng lớn đến nền kinh tế như hoạt động ngân hàng Đồng thời, các qui định trên cũng ràng buộc lợi ích của thành viên sáng lập và đại diện pháp luật của ngân hàng với ngân hàng

2 Cách thức chuyển nhượng cổ phần

Theo quy định tại khoản 2, điều 126 Luật DN 2014 thì việc chuyển nhượng

có thể được thực hiện theo hai cách là chuyển nhượng bằng hợp đồng theo

cách thông thường hoặc thông qua giao dịch trên thị trường chứng khoán.

2.1 Chuyển nhượng theo cách thông thường bằng hợp đồng

Có thể hiểu đây là một loại giao dịch dân sự mà đối tượng là giấy tờ có giá,

cơ sở hình thành đó là sự thỏa thuận từ hai bên Vì thế thủ tục giao dịch cũng

do hai bên tự thỏa thuận theo quy định của Luật dân sự Các hành vi chuyển nhượng khác như tặng – cho, thừa kế cũng thuộc hình thức chuyển nhượng này Yêu cầu đối với trường hợp chuyển nhượng bằng hợp đồng là giấy tờ chuyển nhượng phải được bên chuyển nhượng và bên nhận chuyển nhượng hoặc đại điện của họ ký (khoản 2, điều 126 Luật DN 2014) Dưới đây là mẫu một hợp đồng chuyển nhượng cổ phần:

CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM

Độc lập - Tự do - Hạnh phúc

-*** -HỢP ĐỒNG CHUYỂN NHƯỢNG CỔ PHẦN

- Căn cứ vào Bộ Luật Dân sự 2005;

- Căn cứ vào Luật Doanh nghiệp 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành;

- Căn cứ vào Điều lệ của Công ty ;

- Căn cứ vào nhu cầu của các bên,

Hôm nay, ngày tháng năm , tại Hà Nội, chúng tôi gồm các bên dưới đây:

BÊN BÁN:

Giấy CMTND số: Ngày cấp: Nơi cấp:

Hộ khẩu thường trú:

Chỗ ở hiện tại:

BÊN MUA