Những giải pháp pháp lý nhằm kiểm soát các giao dịch tư lợi trong hoạt động doanh nghiệp nhà nước ở việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT TRẦN THỊ LAN NHỮNG GIẢI PHÁP PHÁP LÝ NHẰM KIỂM SOÁT CÁC GIAO DỊCH TƯ LỢI TRONG HOẠT ĐỘNG DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2014 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT TRẦN THỊ LAN NHỮNG GIẢI PHÁP PHÁP LÝ NHẰM KIỂM SOÁT CÁC GIAO DỊCH TƯ LỢI TRONG HOẠT ĐỘNG DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: TS NGUYỄN AM HIỂU HÀ NỘI - 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu riêng Các kết nêu luận văn trung thực chưa công bố công trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tôi xin chịu trách nhiệm nghiên cứu mình./ Tác giả Trần Thị Lan LỜI CẢM ƠN Được phân công Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội, đồng ý Thầy giáo hướng dẫn TS Nguyễn Am Hiểu, thực đề tài “Những giải pháp pháp lý nhằm kiểm soát giao dịch tư lợi hoạt động doanh nghiệp Nhà nước Việt Nam” Để hoàn thành luận văn này, xin chân thành cảm ơn thầy cô giáo tận tình hướng dẫn, giảng dạy suốt trình học tập, nghiên cứu rèn luyện Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Xin chân thành cảm ơn Thầy giáo hướng dẫn TS Nguyễn Am Hiểu tận tình, chu đáo hướng dẫn thực Luận văn Mặc dù có nhiều cố gắng để thực đề tài cách hoàn chỉnh Song kiến thức kinh nghiệm hạn chế nên tránh khỏi thiếu sót định mà thân chưa thấy Tôi mong góp ý quý Thầy, Cô giáo để Luận văn hoàn chỉnh Tôi xin chân thành cảm ơn! MỤC LỤC Lời cam đoan Lời cảm ơn Mục lục Danh mục từ viết tắt MỞ ĐẦU Chƣơng 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ KIỂM SOÁT CÁC GIAO DỊCH CÓ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC Ở VIỆT NAM Error! Bookmark not defined 1.1 Khái niệm phân loại Doanh nghiệp nhà nước Error! Bookmark not defined 1.2 Giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Doanh nghiệp nhà nước Việt Nam Error! Bookmark not defined 1.3 Những quy định pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Error! Bookmark not defined 1.4 Bài học từ kinh nghiệm số nước kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Error! Bookmark not defined Chƣơng 2: THỰC TRẠNG KIỂM SOÁT CÁC GIAO DỊCH CÓ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC TẠI VIỆT NAM Error! Bookmark not defined 2.1 Thực trạng kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Doanh nghiệp nhà nước Việt Nam Error! Bookmark not defined 2.1.1 Thủ đoạn tiến hành giao dịch tư lợi DNNN 49 2.1.2 Thực trạng kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi doanh nghiệp nhà nước 56 2.2 Nguyên nhân hạn chế kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Doanh nghiệp nhà nước Việt Nam 73 2.2.1 Nguyên nhân từ s ự bất cập, hạn chế quy định pháp luật 73 2.2.2 Mô ̣t số nguyên nhân chủ quan… 91 Chƣơng 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP PHÁP LÝ NHẰM KIỂM SOÁT CÁC GIAO DỊCH TƢ LỢI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC Ở VIỆT NAM Error! Bookmark not defined 3.1 Mô ̣t số giải pháp pháp lý Error! Bookmark not defined 3.1.1 Giải thích, bổ sung số quy định pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Doanh nghiệp nhà nước .94 3.1.2 Các giải pháp đảm bảo thực quyền chủ sở hữu, cổ đông, thành viên, Ban kiểm soát Doanh nghiệp nhà nước 98 3.1.3 Các giải pháp khắc phục hạn chế nâng cao quản trị công ty 109 3.2 Tăng cường hiệu thực thi pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Doanh nghiệp nhà nước Error! Bookmark not defined 3.2.1 Đẩy mạnh chế thực thi pháp luật 113 3.2.2 Nâng cao nhận thức ý thức pháp luật 115 KẾT LUẬN Error! Bookmark not defined DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Error! Bookmark not defined DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT DN : Doanh nghiệp LDN : Luật doanh nghiệp DNNN : Doanh nghiệp nhà nước TNHH : Trách nhiệm hữu hạn CTCP : Công ty cổ phần HĐQT : Hội đồng quản trị HĐTV : Hội đồng thành viên ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông GĐ : Giám đốc TGĐ : Tổng giám đốc KSV : Kiểm soát viên BKS : Ban kiểm soát MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu Trong thời đại kinh tế phủ nhận vai trò chủ đạo kinh tế nhà nước, kinh tế nhà nước có vai trò mở đường hỗ trợ cho thành phần kinh tế khác phát triển, thúc đẩy tăng trưởng nhanh lâu bền kinh tế, công cụ có sức mạnh vật chất Nhà nước điều tiết hướng dẫn kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa (Văn kiện Hội nghị đại biểu toàn quốc nhiệm kỳ khóa VII năm 1994) Tuy nhiên, thực tiễn hoạt động doanh nghiệp nhà nước cho thấy khả năng, cạnh tranh, phát triển doanh nghiệp nhà nước vấn đề lớn mà kinh tế nhà nước bảo hộ lớn Tình trạng làm ăn thua lỗ, nợ nhiều, lâm vào tình trạng phá sản không phá sản thách thức lớn kinh tế Nhằm giải bước đầu cho thực trạng Nhà nước ta triển khai cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước Trong tiến hành chuyển đổi mô hình doanh nghiệp nhà nước sang mô hình công ty TNHH thành viên, công ty TNHH thành viên trở lên, CTCP mà nhà nước chủ sở hữu, thành công ty TNHH thành viên trở lên, nhằm tái cấu doanh nghiệp nhà nước tạo hội cho cá nhân, tổ chức thuộc thành phần kinh tế khác tham gia Việc cổ phần hóa DNNN nhằm thu hút nguồn vốn để đầu tư, phát triển doanh nghiệp; góp phần nâng cao hiệu sản xuất kinh doanh doanh nghiệp nhà nước; tạo cạnh tranh lành mạnh doanh nghiệp nhà nước với thành phần kinh tế tư góp phần giúp cho doanh nghiệp nhà nước tự phát triển theo quy luật kinh tế thị trường Trong năm qua, qua tra, kiểm tra, báo cáo hoạt động doanh nghiệp nhà nước sau cổ phần hóa đạt kết định, doanh nghiệp nhà nước có sức cạnh tranh thị trường, nguồn vốn dồi dào, suất cao Tuy nhiên, qua tra, kiểm tra hoạt động doanh nghiệp nhà nước có vấn đề bật trở thành vấn nạn tình trạng nảy sinh giao dịch tư lợi càng nhiều, với mức độ nghiêm trọng ngày cao Các giao dịch tư lợi thực cá nhân, tổ chức có liên quan việc kí kết, thực hợp đồng doanh nghiệp nhà nước (thông thường người đại diện kí kết hợp đồng) tiến hành hoạt động làm sai lệch thông tin, điều chỉnh hợp đồng để vụ lợi Các giao dịch tư lợi làm cho doanh nghiệp nhà nước, công ty nhà nước gặp nhiều khó khăn; gây thất thoát tài sản công ty, doanh nghiệp; dẫn tới thiệt hại lợi ích cho người có quyền lợi ích liên quan (ví dụ gây thiệt hại cho chủ nợ công ty công ty không đủ khả toán khoản nợ cho chủ nợ ); làm giảm niềm tin, uy tín công ty, doanh nghiệp; chí làm ảnh hưởng tới môi trường kinh doanh kinh tế - xã hội quốc gia Vì vậy, việc kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi doanh nghiệp nhằm đảm bảo quyền lợi cho chủ nợ, bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho thành viên, cổ đông doanh nghiệp bảo vệ môi trường kinh doanh lành mạnh, công quan tâm Nhà nước, doanh nghiệp thành viên, cổ đông doanh nghiệp nhà nước, công ty nhà nước Với mục đích đưa giải pháp pháp lý hữu hiệu nhằm kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi đưa biện pháp giải giao dịch tư lợi nảy sinh doanh nghiệp nhà nước Việt Nam nên tác giả chọn đề tài “Những giải pháp pháp lý nhằm kiểm soát giao dịch tƣ lợi hoạt động doanh nghiệp nhà nƣớc Việt Nam” làm đề tài nghiên cứu luận văn Tình hình nghiên cứu đề tài Trong thời gian qua có số công trình khoa học nghiên cứu nội dung có liên quan đến đề tài luận văn mức độ khác nhau, có số công trình tiêu biểu như: - Luận văn thạc sĩ Luật học tác giả Ngô Thị Bích Phương năm 2007 “Kiểm soát giao dịch có nguy có phát sinh tư lợi theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005” - Luận văn thạc sĩ Luật học tác giả Phạm Hải Ly năm 2013 “Pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi hoạt động kinh doanh ngân hàng thương mại Việt Nam” - Khóa luận tốt nghiệp tác giả Hoàng Thị Lan Phương năm 2012 “Pháp luật kiểm soát giao dịch công ty với người có liên quan” - Tạp chí Luật học số năm 2004 tác giả Lê Đình Vinh “Kiểm soát giao dịch tư lợi công ty theo Luật Doanh nghiệp” - Tạp chí Luật học số năm 2010 có viết Th.s Trần Thị Bảo Ánh “Kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo Luật Doanh nghiệp năm 2005” Do mục đích, nhiệm vụ, phạm vi, góc độ tiếp cận thời gian nghiên cứu khác nên công trình khoa học nêu nghiên cứu kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi doanh nghiệp, công ty tư nhân; nghiên cứu quy định kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi luật Doanh nghiệp; nghiên cứu kiểm soát giao dịch tư lợi lĩnh vực cụ thể nên chưa có công trình nghiên cứu cách đầy đủ, có hệ thống lý luận thực tiễn đề xuất giải pháp để nâng cao khả kiểm soát giao dịch tư lợi doanh nghiệp nhà nước Việt nam Tuy nhiên, kết nghiên cứu công trình khoa học tư liệu quý giá cho việc nghiên cứu đề tài luận văn Như vậy, với cách tiếp cận riêng mình, đề tài “Những giải pháp pháp lý nhằm kiểm soát giao dịch tư lợi doanh nghiệp nhà nước Việt nam” đề tài mới, không trùng lặp với đề tài khoa học công bố Mục tiêu nghiên cứu Đề tài nghiên cứu nhằm hướng tới mục tiêu sau: - Nghiên cứu hệ thống pháp luật có liên quan về: + DNNN giao dịch có nguy phát sinh tư lợi DNNN; + Các quy định pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy pháp sinh tư lợi; - Phân tích thực trạng kiểm soát giao dịch tư lợi DNNN; - Xác định nguyên nhân chủ yếu dẫn đến thực trạng xây dựng số biện pháp khắc phục, hoàn thiện Tính đóng góp đề tài - Hệ thống hóa sở lý luận kiểm soát giao dịch tư lợi DNNN - Phát vấn đề vướng mắc, bất cập kiểm soát giao dịch tư lợi doanh nghiệp nhà nước Việt Nam - Đề xuất định hướng giải pháp pháp lý nhằm kiểm soát giao dịch tư lợi doanh nghiệp nhà nước Việt Nam thời gian tới Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu - Đối tượng nghiên cứu: Đề tài tập trung nghiên cứu luật thực định DNNN; giao dịch có nguy phát sinh tư lợi; quy định kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi - Phạm vi nghiên cứu: Đề tài tập trung nghiên cứu quy định pháp lý kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi DNNN Phƣơng pháp nghiên cứu Đề tài thực sở phương pháp luận phép vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác – Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh; quan điểm sách Đảng pháp luật nhà nước để phân tích tính tất yếu việc kiểm soát giao dịch tư lợi doanh nghiệp nhà nước Bên cạnh phương pháp phân tích, tổng hợp sử dụng nhằm làm rõ quy định pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi; trình kiểm soát giao dịch tư lợi doanh nghiệp nhà nước Các phương pháp so sánh sử dụng nhằm tìm điểm mới, phù hợp, có hiệu kiểm soát giao dịch tư lợi doanh nghiệp nhà nước giới nhằm áp dụng Việt Nam Đồng thời phương pháp thống kê sử dụng công cụ phân tích số liệu để minh chứng cho vấn đề nghiên cứu Tổng quan tài liệu Ngoài Lời Mở Đầu Kết Luận Luận văn kết cấu chương: Chương 1: Những vấn đề pháp lý liên quan đến Doanh nghiệp nhà nước giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Chương 2: Thực trạng kiểm soát giao dịch tư lợi doanh nghiệp nhà nước Việt Nam Chương 3: Một số giải pháp pháp lý nhằm kiểm sóa giao dịch tư lợi doanh nghiệp Nhà nước Việt Nam DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bùi Văn Dũng (2012), “Xác định rõ quan thực quyền chủ sở hữu nhà nước”, tapchitaichinh.gov.vn Chính phủ (2005), Nghị định 132/2005/NĐ-CP ngày 20/10/2005 thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty nhà nước Chính phủ (2013), Nghị định 51/2013/ NĐ-CP ngày 14/5/2013 quy định chế độ tiền lương, thù lao, tiền thưởng thành viên hội đồng thành viên Chủ tịch công ty, Kiểm soát viên, Tổng giám đốc Giám đốc, Phó Tổng giám đốc phó Giám đốc, kế toán trưởng công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu CIEM -Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (2010), “Báo cáo rà soát, đánh giá quy định pháp luật thực trạng Quản trị Doanh nghiệp nhà nước” CIEM -Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (2010), “Báo cáo rà soát, đánh giá quy định pháp luật thực trạng giám sát tập đoàn kinh tế Nhà nước quy mô lớn, Doanh nghiệp nhà nước độc quyền” CIEM-Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (2010), “Báo cáo tổng hợp phân tích kinh nghiệm quốc tế cải cách quản trị Doanh nghiệp nhà nước theo thông lệ quốc tế giám sát tập đoàn kinh tế học cho Việt Nam” CIEM-Viện Nghiên cứu Quản lý kinh tế Trung ương (2012), “Báo cáo đổi mô hình tổ chức thực chức đại diện chủ sở hữu nhà nước doanh nghiệp nhà nước phần vốn nhà nước doanh nghiệp” Đại học Quốc Gia Hà Nội (2003), Trung Quốc cải cách mở cửa - học kinh nghiệm, NXB Thế giới, Hà Nội 9 Hoàng Thị Lan Phương (2012), Pháp luật kiểm soát giao dịch công ty với người có liên quan, tr.7-8, Khóa luận tốt nghiệp cử nhân luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 10.Hội đồng Bộ Trưởng, Nghị định số 388/HĐBT “Ban hành quy chế thành lập giải thể doanh nghiệp Nhà nước” ngày 20/11/1991 11.Khái niệm giao dịch, http://vi.wikipedia.org 12 Lê Đình Vinh (2004), “Kiểm soát giao dịch tư lợi công ty theo Luật Doanh nghiệp”, Tạp chí luật học số 1/2004 13 Lê Hồng Hạnh (2004), Cổ phần hóa Doanh nghiệp nhà nước – Những vấn đề lý luận thực tiễn, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 14 Ls Lê Minh Toàn (2013), “Nhiều vi phạm quy định giao dịch tư lợi”, tinnhanhchungkhoan.vn 15 Nam Quốc (2006), “Trắng trợn, công nghệ gửi giá tính khống”, vietbao.vn 16 Ngô Thị Bích Phương (2007), Kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005, tr.12-14, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 17 Nguyễn Viết Thịnh – Nguyễn Mỹ Hạnh, “Để Ban Kiểm soát Doanh nghiệp hoạt động hiệu quả”, effectsoft.com.vn 18 Nhóm PV Kinh tế - Xã hội (2004), “Tiếp tục bóc trần đường dây tham nhũng lớn Petro Việt Nam: Có vụ án nghiêm trọng bị "chìm xuồng", vietbao.vn 19 PGS, TS Hồ Sỹ Hùng (2014), “Thực quyền chủ sở hữu nhằm thúc đẩy cổ phần hóa nâng cao hiệu DNNN”, nhandan.com.vn 20 PGS.TS Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình Luật Hợp đồng - Phần chung, NXB Đại học quốc gia Hà Nội 21 PGS.TS Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình Luật Thương mại - Phần chung thương nhân, tr.191-192, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội 22 Phạm Hải Ly (2013), Pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi hoạt động kinh doanh ngân hàng thương mại Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội 23 Quang Minh, “Ai thực quyền chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước”, thesaigontimes.vn 24 Quốc Hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam (1995), “Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995” 25 Quốc Hội nước Cộng hòa Xã Hội Chủ nghĩa Việt Nam (2003), “Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003” 26 Quốc Hội nước Cộng hòa Xã Hội Chủ nghĩa Việt Nam (2005), “Luật Doanh nghiệp năm 2005” 27 Quốc Hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam (2009), “Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật liên quan đến đầu tư xây dựng bản” 28 Tân Văn (2014), “Kiện lãnh đạo doanh nghiệp, cổ đông “bó tay”, tinnhanhchungkhoan.vn 29 Tạp chí chứng khoán (2014), “Hoạt động quyền cổ đông: Kinh nghiệm quốc tế học cho Việt Nam” 30 Thanh tra Nhà nước (2003), Kinh nghiệm chống tham nhũng nước giới, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 31 Ths Trần Thị Bảo Ánh (2010), “Kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo Luật Doanh nghiệp năm 2005”, Tạp chí Luật học số 9/2010 32 Ths Trương Vĩnh Xuân, “Quyền dự họp đại hội cổ đông cổ đông nhỏ công ty cổ phần nay”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp điện tử - nclp.org.vn 33 Trần Đức Bình (2005), “Chống giao dịch tư lợi, phải công khai minh bạch”, vietbao.vn 34 Trường Đại học Luật Hà Nội (2004), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Tư Pháp, Hà Nội 35 Trường Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật Thương mại, NXB Công an nhân dân, Hà Nội 36 TS Lưu Đức Tuyên (2014), “Nâng cao trách nhiệm, nghĩa vụ chủ sở hữu, góp phần đẩy mạnh tái cấu doanh nghiệp nhà nước”, Tạp chí Tài số 3/2014 37 TS Nguyễn Đức Vân (2014), “Những quy định pháp luật quy chế thi tuyển nhân quản lý Doanh nghiệp Nhà nước”, ttbd.gov.vn 38 Từ Thảo (2010), “Cấu trúc quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp”, thongtinphapluatdansu.edu.vn 39 Văn kiện Hội nghị Đại biểu toàn quốc nhiệm kì Khóa VII, 1994 40 Viện ngôn ngữ học (2010), Từ điển Tiếng việt, NXB Từ điển Bách khoa