Những quy định pháp luật hiện hành về mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần và mua lại vốn góp, chuyển nhượng vốn góp trong công ty TNHH hai thành viên

1, Mua lại cổ phần Công ty có thể mua lại cổ phần của mình trong 2 trường hợp sau: 1.1, Mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông Về điều kiện phát sinh, theo Điều 90 Luật Doanh nghiệp, n

Mục lục

1.2, Mua lại cổ phần theo quyết định của công ty 2

III Một số nhận xét và hướng hoàn thiện các quy định của pháp luật về

mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần và mua lại vốn góp, chuyển

nhượng vốn góp

11

Đề bài: Những quy định pháp luật hiện hành về mua lại cổ phần, chuyển nhượng

cổ phần và mua lại vốn góp, chuyển nhượng vốn góp trong công ty TNHH hai thành viên

Bài làm

I Lời nói đầu.

Trong điều kiện hiện nay của Việt Nam khi chúng ta chủ trương phát triển nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, Nhà nước tạo ra thời cơ thuận lợi để mọi người, mọi tổ chức có thể thực hiện được ý tưởng đầu tư của mình khai thác các tiềm năng sẵn có về vốn, lao động, trình độ quản lý và các nguồn lực vật chất cần thiết khác phát triển kinh tế của đất nước Trong các loại hình doanh nghiệp hiện nay mà pháp luật cho phép thành lập và hoạt động, công

ty TNHH và công ty cổ phần là hai loại hình chiếm vị trí chủ đạo Mỗi loại đều

có những điểm mạnh nhất định đòi hỏi các nhà kinh doanh cần nắm bắt để khai thác và vận dụng một cách linh hoạt phù hợp với điều kiện và khả năng của mình Trong đó, cách thức, hoạt động quản lý nguồn vốn là yếu tố quan trọng để tiến hành sản xuất kinh doanh đồng thời nó cũng là tiền đề để các doanh nghiệp tồn tại, phát triển trong cơ chế thị trường Do đó nhu cầu tìm hiểu những quy định pháp luật về chuyển nhượng, mua lại trong công ty TNHH và công ty cổ phần là việc cần thiết

II Nội dung.

Về chủ thể có quyền tham gia quy định tại Điều 13 Luật doanh nghiệp và Điều 13 Nghị định 102/2010/NĐ-CP của Chính phủ hướng dẫn thi hành một số

điều của Luật Doanh nghiệp, theo đó “Tất cả các tổ chức là pháp nhân,bao gồm

cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, không phân biệt nơi đăng ký trụ sở chính và mọi cá nhân không phân biệt quốc tịch và nơi cư trú, nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 4 Điều 13 của Luật Doanh nghiệp đều có quyền

góp vốn, mua cổ phần với mức không hạn chế tại doanh nghiệp theo quy định tương ứng của Luật Doanh nghiệp” trừ một số đối tượng như cơ quan nhà nước,

đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức

1, Mua lại cổ phần

Công ty có thể mua lại cổ phần của mình trong 2 trường hợp sau:

1.1, Mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông

Về điều kiện phát sinh, theo Điều 90 Luật Doanh nghiệp, nếu cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa

vụ của cổ đông quy định tại điều lệ công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình

Về hình thức, yêu cầu phải bằng văn bản, trong đó nêu rõ tên, địa chỉ cổ đông, số lượng cổ phần từng loại, giá dự định bán, lý do yêu cầu công ty mua lại

và phải được gửi đến công ty trong thời hạn 10 ngày làm việc, kể từ ngày đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định về các vấn đề này

Về giá mua lại, trong trường hợp công ty mua lại cổ phần theo yêu cầu của

cổ đông thì công ty phải mua lại cổ phần với giá thì trường hoặc giá được tính theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời hạn chín mươi ngày, kể

từ ngày nhận được yêu cầu Trường hợp không thỏa thuận được về giá thì cổ đông đó có thể bán cổ phần cho người khác hoặc các bên có thể yêu cầu một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Công ty giới thiệu ít nhất ba tổ chức định giá chuyên nghiệp cổ đông lựa chọn và lựa chọn đó là quyết định cuối cùng 1.2, Mua lại cổ phần theo quyết định của công ty

Trong trường hợp muốn giảm vốn, công ty có thể chủ động mua lại có cổ phần của mình thì phải tuân theo quy định tại Điều 91 Luật doanh nghiệp 2005 như sau: Công ty có quyền mua lại không quá 30% tổng số cổ phần phổ thông đã bán, một phần hoặc toàn bộ cổ phần ưu đãi cổ tức đã bán Cổ phần được mua lại

sẽ được coi là cổ phần thu về và thuộc số cổ phần được quyền chào bán của công ty

Theo khoản 2đ Điều 108 Luật doanh nghiệp, hội đồng quản trị có quyền quyết định mua lại cổ phần theo quy định tại khoản 1 Điều 91 của Luật này

Theo đó tại khoản 1 Điều 91 Luật doanh nghiệp: “Hội đồng quản trị có quyền quyết định mua lại không quá 10% tổng số cổ phần của từng loại đã được chào bán trong mỗi mười hai tháng Trong trường hợp khác, việc mua lại cổ phần do Đại hội đồng cổ đông quyết định.” Với các công ty niêm yết còn phải công bố

rộng rãi trước công chúng

Hội đồng quản trị quyết định giá mua lại cổ phần Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không được cao hơn giá thị trường tại thời điểm mua lại, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này Đối với cổ phần loại khác, nếu Điều

lệ công ty không quy định hoặc công ty và cổ đông có liên quan không có thoả thuận khác thì giá mua lại không được thấp hơn giá thị trường (khoản 2 Điều 91 Luật doanh nghiệp)

Công ty có thể mua lại cổ phần của từng cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần của họ trong công ty Quyết định mua lại cổ phần của công ty phải được thông báo bằng phương thức bảo đảm đến được tất cả cổ đông trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày quyết định đó được thông qua

Thông báo phải có tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty, tổng số cổ phần và loại cổ phần được mua lại, giá mua lại hoặc nguyên tắc định giá mua lại, thủ tục

và thời hạn thanh toán, thủ tục và thời hạn để cổ đông chào bán cổ phần của họ cho công ty

Cổ đông đồng ý bán lại cổ phần phải gửi chào bán cổ phần của mình bằng phương thức bảo đảm đến được công ty trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày thông báo Chào bán phải có họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh của cổ đông là tổ chức; số cổ phần sở hữu và số cổ phần chào bán; phương thức thanh toán; chữ ký của cổ đông hoặc người đại diện theo pháp luật của cổ đông Công ty chỉ mua lại cổ phần được chào bán trong thời hạn nói trên

Tuy nhiên, công ty chỉ được quyền thanh toán cổ phần được mua lại cho

cổ đông trong trường hợp trên nếu ngay sau khi thanh toán hết số cổ phần được mua lại, công ty vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác (khoản 1 Điều 92 Luật Doanh nghiệp) Nếu việc thanh toán cổ phần mua lại

trái với quy định tại khoản 1 Điều 92 thì theo Điều 94 Luật Doanh nghiệp “các

cổ đông phải hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản khác đã nhận; trường hợp cổ đông không hoàn trả được cho công ty thì cổ đông đó và tất cả thành viên Hội đồng quản trị phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi giá trị số tiền, tài sản đã trả cho cổ đông

mà chưa được hoàn lại.”

Trường hợp sau khi thanh toán hết số cổ phần mua lại, nếu tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty giảm hơn 10% thì công ty phải thông báo cho tất cả các chủ nợ biết trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thanh toán hết

số cổ phần mua lại (khoản 4 Điều 92 Luật Doanh nghiệp) Để đảm bảo an toàn,

cổ phiếu xác nhận quyền sở hữu cổ phần đã được mua lại phải được tiêu hủy ngay sau khi cổ phần tương ứng đã được thanh toán đủ

Việc mua lại cổ phần là một trong những biện pháp nhằm tăng cường kiểm soát công ty và tăng giá cổ phần Việc mua lại cổ phần sẽ giới hạn số cổ đông được chia cổ tức, làm cho số cổ tức được chia tăng lên, tức lợi nhuận trên

mỗi cổ phần cũng tăng lên Do vậy, lợi nhuận cho nhà đầu tư đang nắm giữ cổ phiếu đó sẽ tăng lên

Một doanh nghiệp có nhiều lợi nhuận hơn lượng tiền cần để sử dụng tái đầu tư thì có thể chi trả cổ tức tiền mặt cho các cổ đông, thay vì chi trả cổ tức tiền mặt, đôi khi doanh nghiệp sẽ mua lại cổ phần Cổ đông của doanh nghiệp sẽ nhận được một khoản lợi từ việc bán lại cổ phần của mình Đây xem như là một

cơ chế phân phối tiền cho các cổ đông mà một doanh nghiệp có thể lựa chọn thay cho việc trả cổ tức bằng tiền

2, Chuyển nhượng cổ phần

Theo khoản 5 Điều 87 Luật Doanh nghiệp, các cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác Đó cũng là một quyền của cổ đông phổ thông theo quy định tại khoản 1d Điều 79 Quy định cổ đông tự do chuyển nhượng cổ phần tạo luồng vốn đầu tư được luân chuyển trên thị trường, giúp cho các nhà đầu tư linh hoạt, điều chỉnh mục tiêu đầu tư dễ dàng Nhà đầu

tư có điều kiện thực hiện ý tưởng của mình thông qua việc mua cổ phần đến mức

đủ lớn để có thể điều hành được công ty

Về hình thức có thể là chuyển nhượng trực tiếp, các cổ đông có thể chuyển nhượng cổ phần cho nhau, cho người khác ngoài công ty thông qua việc trao đổi trực tiếp, người mua có điều kiện trực tiếp xác định, đánh giá chất lượng hàng hóa, và trực tiếp trả giá cho người bán Hành vi chuyển nhượng này do hai bên mua bán tự thỏa thuận theo quy định giao dịch dân sự

Hoặc gián tiếp qua bán cổ phần trên thị trường chứng khoán Do người mua không nhìn thấy hàng hóa cụ thể, nếu các thông tin này bị sai lệch thì có rất nhiều rủi ro đối với người mua nên công ty phải tuân thủ các điều kiện nghiêm ngặt về tính minh bạch tài chính, về khả năng sinh lời, phải được Ủy ban Chứng

khoán thẩm định và phải tuân thủ các quy tắc kiểm toán theo pháp luật về chứng khoán

Tuy nhiên, có hạn chế chuyển nhượng cổ phần trong 2 trường hợp:

Thứ nhất, “Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác.” (khoản 3 Điều 81) Cổ phần ưu đãi còn lại

không chịu các sự hạn chế trên, trừ trường hợp điều lệ công ty qui định khác Cổ phần ưu đãi biểu quyết chỉ do tổ chức được Chính phủ uỷ quyền và cổ đông sáng lập nắm giữ Các cổ đông này có nhiều ảnh hưởng đến doanh nghiệp, tự do chuyển nhượng thì sẽ rất rủi ro khi một cá nhân nào đó vì quyền lợi riêng của họ, bán tháo cổ phần cho đối thủ, để đối thủ dễ dàng kiểm soát và dẫn đến thất bại của công ty Mặt khác nếu là tổ chức Chính phủ ủy quyền thì họ không thể tự do chuyển nhượng

Thứ hai, để bảo vệ lợi ích cho người mua cổ phần là người không tham gia thành lập công ty cổ phần, không biết được thực trạng công ty khi mới thành lập, luật doanh nghiệp đã quy định điều kiện hạn chế đối với người bán là những cổ

đông sáng lập công ty “Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác, nhưng chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó và người nhận chuyển nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty.” (khoản 5 Điều 84)

Về thủ tục, hai bên (bên chuyển nhượng và bên nhận chuyển nhượng) tự thỏa thuận với nhau về việc chuyển nhượng cổ phần bằng văn bản phù hợp với các quy định của pháp luật hiện hành - hợp đồng chuyển nhượng cổ phần hoặc giấy chuyển nhượng cổ phần

Khi đến làm thủ tục chuyển nhượng tại Công ty, các bên liên quan xuất trình Sổ chứng nhận sở hữu cổ phần, giấy tờ tuỳ thân và cùng ký xác nhận việc chuyển nhượng sở hữu cổ phần dưới sự chứng kiến của đại diện công ty Việc chuyển nhượng quyền sổ hữu cổ phần, cổ phiếu của chỉ được coi là hoàn toàn hợp lệ sau khi đã được bút toán vào “ Sổ đăng ký cổ đông “ của Công ty

Việc chuyển nhượng cổ phần, thay đổi cổ đông sáng lập trong trường hợp công ty đã được thành lập trên ba năm không phải thực hiện thủ tục thay đổi đăng ký kinh doanh, tuy nhiên cần phải thông báo cho phòng đăng ký kinh doanh biết và đăng ký cổ đông mới nhận chuyển nhượng theo quy định tại khoản

4 điều 86 Luật doanh nghiệp: “Cổ đông sở hữu từ 5% tổng số cổ phần trở lên phải được đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày có được tỷ lệ sở hữu đó”.

Trường hợp nhận chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập quy định tại khoản 5 Điều 84 của Luật Doanh nghiệp thì còn phải đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập theo quy định của Luật Doanh nghiệp tại cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quản lý về đầu tư (khoản 3 Điều 13 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của luật doanh nghiệp)

Theo khoản 2 Điều 41 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh

nghiệp thay đổi cổ đông sáng lập: “Công ty gửi Thông báo đến Phòng Đăng ký kinh doanh nơi công ty đã đăng ký Kèm theo Thông báo phải có: quyết định bằng văn bản và bản sao biên bản họp của Đại hội đồng cổ đông về việc thay đổi cổ đông sáng lập; danh sách các cổ đông sáng lập khi đã thay đổi; hợp đồng chuyển nhượng cổ phần và các giấy tờ chứng thực việc hoàn tất chuyển nhượng; bản sao quyết định thành lập, bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực

cá nhân quy định tại Điều 24 Nghị định này của người đại diện theo uỷ quyền và quyết định uỷ quyền tương ứng đối với cổ đông sáng lập nhận chuyển nhượng là

tổ chức hoặc bản sao Giấy chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định tại Điều 24 Nghị định này của cổ đông sáng lập nhận chuyển nhượng là cá nhân Quyết định, biên bản họp của Đại hội đồng cổ đông phải ghi rõ những nội dung được sửa đổi trong Điều lệ công ty.

Khi nhận Thông báo, Phòng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận và đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập cho công ty.”

Quy định trên của Luật đã làm rõ những thủ tục về chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập, khắc phục được tâm lý e ngại của người nhận chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập, mối quan hệ giữa công ty và cổ đông sáng Một số trường hợp hạn chế chuyển nhượng khác theo tỷ lệ sở hữu, đối tượng bị cấm được quy định tại khoản 1 Điều 13, Điều 14 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP

Cũng theo Điều 84 quy định các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ

ít nhất 20% số cổ phần phổ thông có quyền chào bán là có tính ràng buộc nghĩa

vụ vật chất của các cổ đông sáng lập đối với người mua, tránh tình trạng tuyên truyền lừa đảo để thu hút người mua Quy định có thể thỏa thuận để chuyển nhượng cổ phần cho người không phải cổ đông sáng lập cho thấy sự tôn trọng thỏa thuận giữa các bên, linh hoạt tạo điều kiện cho các nhà đầu tư tham gia vào công ty cổ phần

3, Mua lại vốn góp

Về điều kiện, việc mua lại vốn trong công ty TNHH hai thành viên được

quy định tại khoản 1 Điều 43 Luật doanh nghiêp: “Thành viên có quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp của mình, nếu thành viên đó bỏ phiếu không tán thành đối với quyết định của Hội đồng thành viên về các vấn đề sau đây:

a) Sửa đổi, bổ sung các nội dung trong Điều lệ công ty liên quan đến quyền và nghĩa vụ của thành viên, Hội đồng thành viên;

b) Tổ chức lại công ty;

c) Các trường hợp khác quy định tại Điều lệ công ty.”

Quy định về quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp có ý nghĩa khi các thành viên nhỏ không tán thành ý kiến của Hội đồng thành viên về các vấn

đề thuộc khoản 1 Điều 43 sẽ được bảo đảm quyền lợi cho mình rút vốn trực tiếp

để tránh bị thiệt hại; không bị rơi vào thế bị các thành viên đa số chi phối

Về hình thức, yêu cầu mua lại phần vốn góp phải bằng văn bản và được gửi đến công ty trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua quyết định vấn đề quy định tại các điểm a, b và c khoản này.(khoản 1 Điều 43 Luật doanh nghiêp)

Giá mua lại sẽ do hai bên tự thỏa thuận, nếu không thỏa thuận được thì

theo khoản 1 Điều 43 Luật doanh nghiêp: “…công ty phải mua lại phần vốn góp của thành viên đó theo giá thị trường hoặc giá được định theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu…) Việc thanh toán chỉ được thực hiện nếu sau khi thanh toán đủ phần

vốn góp được mua lại, công ty vẫn thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác

Khi công ty mua lại phần vốn góp thì vốn điều lệ giảm nên các khả năng trả nợ, tài chính giảm làm trách nhiệm của mỗi cá nhân tăng lên tuy vẫn nằm trong giới hạn TNHH Trong một số trường hợp các thành viên đa số gây khó dễ trong việc công ty mua lại phần vốn góp của các thành viên nhỏ thì các thành viên nhỏ lúc này có quyền chuyển nhượng cho nguời ngoài.(khoản 3 Điều 43

Luật doanh nghiêp: “Nếu công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định tại khoản 2 Điều này thì thành viên đó có quyền chuyển nhượng phần vốn góp của mình cho thành viên khác hoặc người khác không phải là thành viên.” Quy định

này sẽ rút gọn thủ tục, giúp các thành viên nhỏ có nhu cầu chuyển nhượng đảm bảo được quyền lợi và không mất nhiều thời gian Pháp luật hiện tại không ràng