pháp luật hiện hành về việc mua lại, chuyển nhượng cổ phần và mua lại, chuyển nhượng vốn góp trong công ty TNHH hai thành viên

ĐỀ BÀI Những qui định pháp luật hành việc mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần mua lại vốn, chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên BÀI LÀM I Mua lại vốn, chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên: a Mua lại vốn: Theo điều 43 luật thương mại hành : “1 Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu khơng tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; b) Tổ chức lại công ty; c) Các trường hợp khác quy định Điều lệ công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề quy định điểm a, b c khoản 2 Khi có yêu cầu thành viên quy định khoản Điều này, không thoả thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Việc toán thực sau tốn đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Nếu công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định khoản Điều thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác khơng phải thành viên “ Nên đó: - Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu không tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; Tổ chức lại công ty; Các trường hợp khác quy định Điều lệ cơng ty u cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề quy định điểm a, b c khoản - Và Khi có yêu cầu thành viên quy định khoản Điều này, khơng thỏa thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Việc toán thực sau tốn đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác b Chuyển nhượng vốn: Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật hành năm 2005, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần toàn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại cơng ty không mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán d Xử lý phần vốn góp trường hợp khác - Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Tòa án tun bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty - Trong trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thông qua người giám hộ - Phần vốn góp thành viên cơng ty mua lại chuyển nhượng theo quy định Điều 43 Điều 44, Điều 45 Luật thương mại hành: “Điều 43 Mua lại phần vốn góp Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu khơng tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; b) Tổ chức lại công ty; c) Các trường hợp khác quy định Điều lệ cơng ty u cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề quy định điểm a, b c khoản Khi có yêu cầu thành viên quy định khoản Điều này, khơng thoả thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Việc toán thực sau tốn đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Nếu công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định khoản Điều thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên Điều 44 Chuyển nhượng phần vốn góp Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại cơng ty khơng mua khơng mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán Điều 45 Xử lý phần vốn góp trường hợp khác Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Toà án tuyên bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Trong trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thơng qua người giám hộ Phần vốn góp thành viên công ty mua lại chuyển nhượng theo quy định Điều 43 Điều 44 Luật trường hợp sau đây: a) Người thừa kế không muốn trở thành thành viên; b) Người tặng cho theo quy định khoản Điều không Hội đồng thành viên chấp thuận làm thành viên; c) Thành viên tổ chức bị giải thể phá sản 4 Trường hợp phần vốn góp thành viên cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp giải theo quy định pháp luật dân Thành viên có quyền tặng cho phần tồn phần vốn góp công ty cho người khác Trường hợp người tặng cho người có huyết thống đến hệ thứ ba họ đương nhiên thành viên công ty Trường hợp người tặng cho người khác họ trở thành thành viên cơng ty Hội đồng thành viên chấp thuận Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai cách sau đây: a) Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 44 Luật này.” Được áp dụng trường hợp sau đây: Người thừa kế không muốn trở thành thành viên; Người tặng cho theo quy định khoản Điều 45 luật không Hội đồng thành viên chấp thuận làm thành viên; Thành viên tổ chức bị giải thể phá sản - Trường hợp phần vốn góp thành viên cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp giải theo quy định pháp luật dân - Thành viên có quyền tặng cho phần tồn phần vốn góp công ty cho người khác Trường hợp người tặng cho người có huyết thống đến hệ thứ ba họ đương nhiên thành viên công ty Trường hợp người tặng cho người khác họ trở thành thành viên cơng ty Hội đồng thành viên chấp thuận - Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai cách sau đây: Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 44 Luật này: “Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại cơng ty khơng mua khơng mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán.” II Mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần: a Mua lại cổ phần: Mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông: Cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định điều lệ cơng ty có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần mình.u cầu phải văn bản, nêu rõ tên, địa cổ đông, số lượng cổ phần loại, giá dự định bán, lý yêu cầu công ty mua lại phải gửi đến công ty thời hạn 10 ngày làm việc, kể từ ngày đại hội đồng cổ đông thông qua định vấn đề Giá mua lại giá thị trường giá tính theo quy tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Trường hợp không thỏa thuận giá cổ đơng bán cổ phần cho người khác, bên yêu cầu tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Cơng ty giới thiệu ba tổ chức định giá chuyên nghiệp để cổ đông lựa chọn lựa chọn định cuối Mua lại cổ phần theo định công ty: Công ty có quyền mua lại khơng q 30% tổng số cổ phần phổ thơng bán, phần tồn cổ phần ưu đãi cổ tức bán theo quy định sau: HĐQT có quyền định mua lại không 10% tổng số cổ phần loại chào bán 12 tháng Trong trường hợp khác, việc mua lại cổ phần Đại hội đồng cổ đông định HĐQT định giá mua lại cổ phần Đối với cổ phần phổ thông, gía mua lại khơng cao giá thị trường thời điểm mua lại, trừ trường hợp công ty mua lại cổ phần cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần họ công ty Đối với cổ phần loại khác, Điều lệ công ty không quy định công ty cổ đông có liên quan khơng có thỏa thuận khác giá mua lại không thấp giá thị trường 3 Trong trường hợp công ty mua lại cổ phần cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần họ công ty, định mua lại cổ phần phải thông báo phương thức đảm bảo đến tất cổ đông thời hạn 30 ngày, kể từ ngày định thơng qua Cổ đông đồng ý bán lại cổ phần phải gửi chào bán cổ phần phương thức bảo dảm đến công ty thời hạn 30 ngày, kể từ ngày thông báo b Chuyển nhượng cổ phần Chuyển nhượng trực tiếp Các cổ đơng chuyển nhượng cổ phần cho nhau, cho người khác công ty thông qua việc trao đổi trực tiếp, người mua có điều kiện trực tiếp xác định, đánh giá chất lượng hàng hóa, trực tiếp trả giá cho người bán Hành vi chuyển nhượng hai bên mua bán tự thỏa thuận theo quy định giao dịch dân Để bảo vệ lợi ích cho người mua cổ phần người không tham gia thành lập công ty cổ phần, thực trạng công ty thành lập, luật doanh nghiệp quy định điều kiện hạn chế người bán cổ đông sáng lập công ty Khoản Điều 58 Luật doanh nghiệp quy định: Trong thời hạn ba năm đầu, kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phần phổ thông quyền chào bán Cổ phần phổ thơng cổ đơng sáng lập chuyển nhượng cho người cổ đông chấp thuận đại hội đồng cổ đông Cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần Sau thời hạn ba năm quy định hết hiệu lực Quy định cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phần phổ thơng có quyền chào bán quy định bắt buộc có tính cứng nhắc để ràng buộc nghĩa vụ vật chất cổ đông sáng lập người mua, tránh tình trạng tuyên truyền lừa đảo để thu hút người mua Quy định chuyển nhượng cổ phần cho người ngồi cơng ty quy định mềm mang tính thỏa thuận cổ đơng cơng ty Việc thỏa thuận quy định điều lệ công ty nghị họp đại hội đồng cổ đông Như vậy, cổ đơng sáng lập quy định số người phải giữ đủ 20% số cổ phần quy định người phải giữ 20% cổ phần Do vậy, đánh giá vi phạm việc chuyển nhượng cổ phần ba năm đầu công ty cổ phần cần xem xét ba điều kiện sau: Cổ đông sáng lập ai? Tổng số cổ phần cổ đông sáng lập sở hữu suốt thời gian ba năm đầu có 20% hay khơng? Việc chuyển nhượng có điều lệ không? Nếu công ty cổ phần thành lập trước Luật doanh nghiệp có hiệu lực phải vào điều lệ cơng ty luật công ty, việc vận dụng Luật doanh nghiệp không áp đặt để hồi tố mà giải thích Luật cơng ty khơng định nghĩa sáng lập viên khơng thể áp đặt khái niệm sáng lập viên Luật doanh nghiệp để suy luận xác định lỗi công ty hay lỗi cổ đơng Khi vào điều lệ để xác định việc chuyển nhượng cổ phần có phù hợp với điều lệ hay không Việc chuyển nhượng gián tiếp Các công ty cổ phần bán cổ phần thị trường chứng khoán phải tuân thủ điều kiện nghiêm ngặt tính minh bạch tài chính, khả sinh lời, phải Ủy ban Chứng khoán thẩm định phải tuân thủ quy tắc kiểm toán theo pháp luật chứng khoán Những quy định chặt chẽ nhằm mục đích bảo vệ lợi ích cho người mua, cơng ty niêm yết bán cổ phần thị trường người mua khơng có điều kiện trực tiếp kiểm tra, đánh giá chất lượng hàng hóa Sự can thiệp Nhà nước việc thẩm định công ty cổ phần đăng ký bán cổ phần chứng thực tin cậy để người mua trả giá mua hàng Người mua thực việc mua cổ phần qua thông tin Nhà nước kiểm định, người mua khơng nhìn thấy hàng hóa cụ thể, thơng tin bị sai lệch có nhiều rủi ro người mua Điều cho thấy pháp luật chứng khoán cần phải cụ thể, phải thực đầy đủ để bảo vệ lợi ích cộng đồng người mua  ... theo pháp luật thành viên thành viên công ty - Trong trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thơng qua người giám hộ - Phần vốn góp thành viên. .. theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Trong trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên công ty thực thông qua người giám hộ Phần vốn góp thành viên. .. phần vốn góp cho thành viên khác người khác khơng phải thành viên “ Nên đó: - Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu khơng tán thành định Hội đồng thành