Những quy định của pháp luật hiện hành về việc mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần và mua lại vốn, chuyển nhượng vốn góp trong công ty TNHH hai thà

0 |Bài tập học kỳ Luật thương mại MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG I Quy định pháp luật hành việc mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Khái niệm cổ phần 2 Quy định pháp luật việc mua lại cổ phần a) Trường hợp mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông: (Điều 90) b) Trường hợp mua lại cổ phần theo định công ty: (Điều 91) .3 c) Quy định điều kiện toàn xử lý cổ phần mua lại (Điều 92): d) Quy định loại tài sản dùng để mua cổ phần (Điều 89) .5 Quy định pháp luật việc chuyển nhượng cổ phần .5 II Quy định pháp luật mua lại vốn góp, chuyển nhượng vốn góp công ty TNHH hai thành viên Tài sản dùng để góp vốn Quy định pháp luật việc mua lại vốn góp Quy định pháp luật việc chuyển nhượng vốn góp Hậu pháp lý sau chuyển nhượng phần vốn góp .11 KẾT LUẬN 12 |Bài tập học kỳ Luật thương mại MỞ ĐẦU Hiện nay, kinh tế Việt Nam, công ty TNHH công ty cổ phần ngày trở nên phổ biến thu hút nhà đầu tư tham gia kinh doanh, đầu từ hai loại hình Cả hai loại hình công ty mang đặc điểm quan trọng cơng ty đối vốn có tách bạch tài sản công ty tài sản cá nhân (phân tách tài sản), có tư cách pháp nhân chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phần vốn mà họ góp vào công ty Do việc thành lập quan tâm đến phần vốn góp nên thành viên cơng ty thường đông, người không hiểu biết kinh doanh tham gia cào cơng ty, điều dẫn tới phân hóa nhóm quyền lợi thành viên cơng ty Do đó, tình hình cơng ty thay đổi dẫn tới thay đổi quyền lợi hay nhóm thành viên cơng ty, thay đổi ảnh hưởng tích cực hay tiêu cực đến hay nhóm viên cơng ty Để bảo vệ quyền lợi thành viên công ty, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định thành viên công ty cổ phần, cơng ty TNHH hai thành viên có quyền u cầu công ty người khác mua lại cổ phần, phần góp vốn Mặt khác, nhiều lý khác thành viên công ty muốn chuyển nhượng lại cổ phần hay phần góp vốn cho người khác Vì thế, Luật doanh nghiệp 2005 văn hướng dẫn quy định cụ thể, chi tiết chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần chuyển nhượng phần vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên Trong đề tài em xin trình bày “Những quy định pháp luật hành việc mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần mua lại vốn, chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên” 2 |Bài tập học kỳ Luật thương mại NỘI DUNG I Quy định pháp luật hành việc mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Khái niệm cổ phần Cổ phần phần chia nhỏ vốn điều lệ cơng ty, thể hình thức cổ phiếu.Giá trị cổ phần (mệnh giá cổ phần) công ty định ghi vào cổ phiếu.Cổ phần cơng ty cổ phần tồn hai loại: - Cổ phần phổ thông cổ phần bản, bắt buộc phải có - Cổ phần ưu đãi có dạng sau: + Cổ phần ưu đãi biểu quyết: cổ phần có số phiếu biểu cao so với cổ phần phổ thông.Hai loại cổ đông nắm giữ loại cổ phần gồm cổ đông sáng lập cổ đông ủy quyền.Sau thời hạn năm, cổ phần trở thành cổ phần phổ thông.Đây loại cổ phần bị cấm chuyển nhượng +Cổ phần ưu đãi cổ tức:là phần trả cổ tức với mức cao cổ tức hàng năm gồm cổ tức cố định cổ tức thưởng.Tuy nhiên cổ đông sở hữu loại cổ phần lại không tham gia hoạt động quản lý, điều hành công ty + Cổ phần ưu đãi hồn lại: cổ phần cơng ty hồn lại vốn góp lúc theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hồn lại Các cổ đơng sở hữu loại cổ phần không tham gia vào hoạt động quản lý, điều hành công ty + Cổ phần ưu đãi khác điều lệ công ty quy định Quy định pháp luật việc mua lại cổ phần Theo pháp luật doanh nghiệp hành năm 2005 có hai trương hợp mua lại cổ phần quy định điều 90 điều 91 trường hợp mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông mua lại cổ phần theo định cơng ty Theo a) Trường hợp mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông: (Điều 90) |Bài tập học kỳ Luật thương mại Cổ đông yêu cầu mua lại cổ phần : “Cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ công ty” Ngồi luật quy định hình thức yêu cầu: “Yêu cầu phải văn bản, nêu rõ tên, địa cổ đơng, số lượng cổ phần loại, giá dự định bán, lý yêu cầu công ty mua lại” Kể trình tự thủ tục yêu cầu, giải yêu cầu mua lại cổ phần quy định cụ thể : “Yêu cầu phải gửi đến công ty thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua định vấn đề quy định khoản này.” Sau yêu cầu thơng qua “ Cơng ty phải mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông …trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Trường hợp không thoả thuận giá cổ đơng bán cổ phần cho người khác bên yêu cầu tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Công ty giới thiệu ba tổ chức định giá chuyên nghiệp để cổ đơng lựa chọn lựa chọn định cuối cùng” Về giá bán, quy định khoản điều 90 rõ : giá mua cổ phần tính theo “giá thị trường giá tính theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty” b) Trường hợp mua lại cổ phần theo định công ty: (Điều 91) Trường hợp có giới hạn số cổ phần mà cơng ty mua, cụ thể “Cơng ty có quyền mua lại không 30% tổng số cổ phần phổ thơng bán, phần tồn cổ phần ưu đãi cổ tức bán” Hội đồng quản trị đại hội đồng cổ đơng có quyền định mua lại cổ phần theo quy định khoản sau: “Hội đồng quản trị có quyền định mua lại không 10% tổng số cổ phần loại chào bán mười hai tháng Trong trường hợp khác, việc mua lại cổ phần Đại hội đồng cổ đông định” Về giá cổ phần, khoản điều 91 quy định : “Hội đồng quản trị định giá mua lại cổ phần Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không |Bài tập học kỳ Luật thương mại cao giá thị trường thời điểm mua lại, trừ trường hợp quy định khoản Điều Đối với cổ phần loại khác, Điều lệ công ty không quy định công ty cổ đơng có liên quan khơng có thoả thuận khác giá mua lại không thấp giá thị trường” Đối với trường hợp công ty mua lại cổ phần cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần họ có cơng ty, bên mua bên bán phải tuân theo quy định cụ thể khoản điều 91 Đối với bên mua “quyết định mua lại cổ phần công ty phải thông báo phương thức bảo đảm đến tất cổ đông thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày định thơng qua Thơng báo phải có tên, địa trụ sở công ty, tổng số cổ phần loại cổ phần mua lại, giá mua lại nguyên tắc định giá mua lại, thủ tục thời hạn tốn, thủ tục thời hạn để cổ đơng chào bán cổ phần họ cho công ty” bên bán “phải gửi chào bán cổ phần phương thức bảo đảm đến cơng ty thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày thơng báo Chào bán phải có họ, tên, địa thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác cổ đông cá nhân; tên, địa thường trú, quốc tịch, số định thành lập số đăng ký kinh doanh cổ đông tổ chức; số cổ phần sở hữu số cổ phần chào bán; phương thức tốn; chữ ký cổ đơng người đại diện theo pháp luật cổ đông” “Công ty mua lại cổ phần chào bán thời hạn nói trên.” c) Quy định điều kiện toàn xử lý cổ phần mua lại (Điều 92): Cơng ty quyền toấn cổ phần mua lại cho cổ đông sau tốn hết số cổ phần mua lại, cơng ti đẩm bảo toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác.Các cổ phần mua lại coi cổ phần chưa bán số cổ phần quyền chào bán |Bài tập học kỳ Luật thương mại công ty Sau thoán hết số cổ phần mua lại, tổng giá trị tài sản công ty (ghi sổ kế tốn) giảm 10% cơng ty phải thơng báo điều cho tất chủ nợ biết thời hạn 15 ngày, kể từ ngày toán hết số cổ phần mua lại d) Quy định loại tài sản dùng để mua cổ phần (Điều 89) “Cổ phần, trái phiếu cơng ty cổ phần mua tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác quy định Điều lệ cơng ty phải tốn đủ lần.” Quy định pháp luật việc chuyển nhượng cổ phần Người sở hữu cổ phần có quyền chuyển nhượng cổ phần cho người khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Ngay điểm d khoản điều 77 Luật doanh nghiệp có quy định: “Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật này”.Như pháp luật khẳng định quyền tự chuyển nhượng cổ phần cổ đông trừ hai trường hợp hạn chế cụ thể : - Trường hợp khoản điều 81 cổ đông sở hữu loại cổ phần ưu đãi cổ tức trình bày phần - Trường hợp khoản điều 84 hạn chế quyền chuyển nhượng cổ đông sáng lập phần cổ phần phổ thông cho người khơng phải cổ đơng sáng lập, cụ thể “Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho cổ đơng sáng lập khác, chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người khơng phải cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần |Bài tập học kỳ Luật thương mại người nhận chuyển nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập công ty.” Cổ phần coi chuyển nhượng ghi đủ vào sổ đăng kí cổ đơng thơng tin tên, địa người nhận chuyển nhượng, số lượng cổ phần loại, ngày đăng kí cổ phần (theo quy định khoản điều 41 nghị định 42/2010/NĐ-CP).Kể từ thời điểm đó, người nhận chuyển nhượng cổ phần trở thành cổ đông cơng ty Ngồi khoản điều 87 có có quy định rõ ràng yêu cầu hình thức, thủ tục việc chuyển nhượng cổ phần, cụ thể : “Việc chuyển nhượng thực văn theo cách thông thường cách trao tay cổ phiếu Giấy tờ chuyển nhượng phải bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng đại diện uỷ quyền họ ký Bên chuyển nhượng người sở hữu cổ phần có liên quan tên người nhận chuyển nhượng đăng ký vào sổ đăng ký cổ đông Trường hợp chuyển nhượng số cổ phần cổ phiếu có ghi tên cổ phiếu cũ bị huỷ bỏ công ty phát hành cổ phiếu ghi nhận số cổ phần chuyển nhượng số cổ phần lại.” II Quy định pháp luật mua lại vốn góp, chuyển nhượng vốn góp công ty TNHH hai thành viên Tài sản dùng để góp vốn Dựa vào quy định khoản điều Luật doanh nghiệp thấy “Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty thành viên góp để tạo thành vốn công ty.” Quy định pháp luật việc mua lại vốn góp |Bài tập học kỳ Luật thương mại Việc mua lại phần vốn góp cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên quy định điều 43 Luật doanh nghiệp, thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp trường hợp định, “nếu thành viên bỏ phiếu khơng tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; b) Tổ chức lại công ty; c) Các trường hợp khác quy định Điều lệ công ty.” Đồng thời khoản điều 43cũng quy định hình thức thời hạn gửi yêu cầu, cụ thể “Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề quy định điểm a, b c khoản này” Tại khoản điều 43, Luật doanh nghiệp tiếp tục quy định rõ giá: “ Khi có yêu cầu thành viên quy định khoản Điều này, không thoả thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu.”Tuy nhiên để bảo vệ quyền lợi cho chủ nợ công ty (nếu có ) luật quy định rằng: “Việc toán thực sau toán đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác.” Tuy nhiên theo quy định điểm b, khoản điều 60 Luật doanh nghiệp việc cơng ty tiến hành mua lại phần vốn góp thành viên làm giảm vốn điều lệ công ty tiếp tục theo khoản điều này, cơng ty phải có thơng báo văn đến quan đăng ký kinh doanh với nội dung chủ yếu quy định cụ thể điểm a, b,c, d khoản 4.Thêm vào “Đối với việc giảm vốn điều lệ,kèm theo thông báo |Bài tập học kỳ Luật thương mại phải có định Hội đồng thành viên báo cáo tài gần nhất; cơng ty có phần vốn sở hữu nước ngồi chiếm 50% báo cáo tài phải xác nhận kiểm tốn độc lập.”Và sau thời hạn để quan đăng ký kinh doanh đăng ký việc giảm vốn điều lệ 10 ngày làm việc, kể từ ngày nhận thông báo Quy định pháp luật việc chuyển nhượng vốn góp Trong q trình hoạt động cơng ty,thành viên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định cụ thể điều 44 Luật doanh nghiệp: “1 Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện;”Quy định pháp luật tạo nên công cho thành viên công ty muốn mua lại phần vốn góp thành viên có điều kiện nhau, tránh trường hợp muốn bán cho thành viên cụ thể mà người bán cố tình tạo điều kiện thuận lợi cho thành viên kia.Đồng thời với quy định này, kể thành viên có mua hết phần vốn góp người bán ,tỷ lệ vốn góp họ cơng ty khơng thay đổi.Còn có vài thành viên tiến hành mua họ khơng thể mua vượt q giới hạn phần vốn góp họ cơng ty, điều giúp ngăn chặn việc thành viên có ý đồ thâu tóm cơng ty,tăng cường quyền lực cách thu mua vốn góp Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại cơng ty khơng mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán.”Quy định pháp luật phần hạn chế tham gia người vào công ty trách nhiệm hữu hạn.Quyền lợi ưu tiên cho thành viên công ty trước, sau sau 30 ngày mà thành viên lại cơng ty khơng mua khơng mua hết đồng nghĩa với việc họ khơng có khả |Bài tập học kỳ Luật thương mại tốn khơng có ý định thu mua sẵn sàng chấp nhận việc chuyển nhượng phần vốn cho người ngồi để trở thành thành viên cơng ty Để bổ sung thêm khoản điều 43 luật doanh nghiệp có quy định cơng ty khơng mua lại phần vốn góp thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên Ngồi quy định điều 44 điểm c khoản điều 38 đề cập đến hai điều khác quy định vấn đề chuyển nhượng phần vốn góp thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên điều 43 (như phần tích đây) điều 45 Xử lý phần vốn góp trường hợp khác, theo có vài trường hợp chuyển nhượng khác như: - Khoản điều 45 quy định : “Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Toà án tuyên bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty”, hình thức chuyển nhượng đặc biệt người muốn chuyển nhượng (người lập di chúc) người nhận chuyển nhượng (người thừa kế).Tuy nhiên luật dự liệu trường hợp người thừa kế từ chối nhận thừa kế, bị truất tước quyền thừa kế… khoản điều sau: “Trường hợp phần vốn góp thành viên cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp giải theo quy định pháp luật dân sự.”.Cụ thể giải theo quy định điều 644 BLDS 2005 sau: “Trong trường hợp khơng có người thừa kế theo di chúc, theo pháp luật có khơng quyền hưởng di sản, từ chối nhận di sản tài sản lại sau thực nghĩa vụ tài sản mà khơng có người nhận thừa kế thuộc Nhà nước.” đồng nghĩa với việc trường hợp nêu trên, 10 |Bài tập học kỳ Luật thương mại phần vốn góp thành viên muốn chuyển nhượng thuộc chủ sở hữu Nhà nước - Khoản điều 45 có quy định : “Thành viên có quyền tặng cho phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác” Đây hình thức chuyển nhượng phần vốn góp thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn Tuy nhiên người chuyển nhượng phải tuân theo yêu cầu định để trở thành thành viên cơng ty, cụ thể : “Trường hợp người tặng cho người có huyết thống đến hệ thứ ba họ đương nhiên thành viên công ty Trường hợp người tặng cho người khác họ trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận”.Như có nghĩa người tặng cho người khác họ cần có chấp thuận Hội đồng thành viên để trở thành thành viên cơng ty - Khoản điều tiếp tục đưa hình thức chuyển nhượng từ nợ (người có nhu cầu chuyển nhượng) qua cho chủ nợ.Tuy nhiên chủ nợ (người chuyển nhượng) lại sử dụng phần vốn góp theo hai cách : “a) Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 44 Luật này” - Ngồi hình thức kể khoản điều 45 quy định vài trường hợp khác chuyển nhượng chí rao bán phần vốn góp theo quy định điều 43 44, trường hợp: “a) Người thừa kế không muốn trở thành thành viên; b) Người tặng cho theo quy định khoản Điều không Hội đồng thành viên chấp thuận làm thành viên; 11 |Bài tập học kỳ Luật thương mại c) Thành viên tổ chức bị giải thể phá sản” Hậu pháp lý sau chuyển nhượng phần vốn góp Trong trường hợp cơng ty trách nhiệm hữu hạn có thành viên , có thành viên chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên lại cơng ty thành viên.Khi cơng ty tiếp tục muốn trì loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên cơng ty phải huy động thêm người khác góp vốn để trở thành thành viên công ty.Hoặc công ty chuyển đổi thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo quy định điều 32 Nghị định 102/2010/NĐ-CP huy động thêm thành viên chuyển sang loại hình cơng ty cổ phần theo quy định điều 33 Nghị định 102/2010/NĐ-CP Việc chuyển đổi phần vốn góp dẫn đến hậu thay đổi thành viên cơng ty,khi công ty phải làm thủ tục đăng ký thay đổi thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên phải làm thủ tục đăng ký thay đổi thành viên theo quy định cụ thể khoản 2, điều 42 nghị định 43/2010/NĐ-CP bao gồm quy định thủ tục, thời hạn, nơi tiếp nhận hồ sơ… KẾT LUẬN Luật doanh nghiệp năm 2005 đời đánh dấu cho phát triển khung pháp lý nước ta Luật doanh nghiệp sở pháp lí thú đẩy đổi tư kinh doanh theo hướng thừa nhận tôn trọng quyền thành lập doang nhiệp để kinh doanh công dân, với văn pháp lí thể bước tiến quan trọng việc xác định địa vị pháp lý cho doanh nghiệp tư nhân loại hình cơng ti, góp phần cải thiện mơ hình đầu tư nước ta Trong quy định hình thức góp vốn, chuyển quyền sở hữa tài sản vào công ty điểm tiến bọ Luật doanh nghiệp năm 2005 12 |Bài tập học kỳ Luật thương mại DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Nghị định 102/2010/NĐ-CP ban hành ngày 1/10/2010 Chính phủ hướng dẫn thi hành số điều Luật doanh nghiệp Nghị định 43/2010/NĐ-CP ban hành ngày 15/4/2010 Chính phủ Đăng kí doanh nghiệp Luật doanh nghiệp 2005 Bộ luật dân 2005 Giáo trình Luật thương mại Việt Nam 1- NXB Công an nhân dân -2012 http://luatminhkhue.vn/tu-van/viec-chuyen-nhuong-phan-von-gop-trongcong-ty-trach-nhiem-huu-han-hai-thanh-vien-tro-len-duoc-thuc-hien-nhu-thenao-.aspx 13 |Bài tập học kỳ Luật thương mại http://luanvan.co ... Những quy định pháp luật hành việc mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần mua lại vốn, chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên” 2 |Bài tập học kỳ Luật thương mại NỘI DUNG I Quy định. .. viên công ty cổ phần, công ty TNHH hai thành viên có quy n u cầu cơng ty người khác mua lại cổ phần, phần góp vốn Mặt khác, nhiều lý khác thành viên cơng ty muốn chuyển nhượng lại cổ phần hay phần. .. định pháp luật hành việc mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Khái niệm cổ phần Cổ phần phần chia nhỏ vốn điều lệ công ty, thể hình thức cổ phiếu.Giá trị cổ phần (mệnh giá cổ phần)