Phân tích các chế tài thương mại và các trường hợp bên vi phạm hợp đồng được miễn trách nhiệm hợp đồng. Cho ví dụ minh họa

MỤC LỤC MỞ ĐẦU Hiện nay, đất nước chuyển sang kinh tế thị trường, đặc biệt sau gia nhập WTO, quan hệ kinh tế ngày phát triển mạnh mẽ Cùng với phát triển đó, kinh tế mở dựa thiết lập tảng pháp lý quyền tự kinh doanh quan hệ thương mại Cũng từ mà quan hệ hợp đồng thương mại trở nên đa dạng phức tạp Mặt trái vi phạm hợp đồng diễn nhiều phổ biến Để đảm bảo cam kết bên thực đền bù tổn thất gây cho bên bị thiệt hại hành vi vi phạm hợp đồng, pháp luật chế tài thương mại đời Các chế tài thương mại đóng vai trò chủ yếu việc hình thành củng cố thái độ tích cực bên thực nghĩa vụ hợp đồng Để trì tính ổn định, trật tự bên quan hệ kinh tế, chế tài thương mại không bảo vệ quyền bình đẳng kinh doanh mà biện pháp hữu hiệu để quản lý hoạt động kinh doanh kinh tế quốc gia Xuất phát từ lý nhóm em chọn đề tài: Phân tích chế tài thương mại trường hợp bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm hợp đồng Cho ví dụ minh họa NỘI DUNG I Khái quát chung chế tài thương mại Khái niệm đặc điểm chế tài thương mại Khi quan hệ hợp đồng thương mại giao kết hợp pháp phát sinh hiệu lực pháp luật bên phải thực nghĩa vụ mà thỏa thuận hợp đồng Việc vi phạm nghĩa vụ hợp đồng dẫn đến hậu bên vi phạm phải chịu chế tài thương mại Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Theo Điều 292 LTM 2005, chế tài thương mại hiểu biện pháp tác động bất lợi tài sản bên có quyền lợi bị vi phạm với chủ thể có hành vi vi phạm cam kết hợp đồng thương mại Với cách hiểu này, chế tài thương mại có đặc điểm sau: + Chế tài thương mại chế tài hợp đồng phát sinh có hành vi vi phạm pháp luật hợp đồng thương mại + Chế tài thương mại chế tài mang tính chất tài sản + Chủ thể lựa chọn áp dụng hình thức chế tài bên bị vi phạm quan hệ hơp đồng + Mục đích áp dụng chế tài thương mại nhằm bảo vệ quyền lợi bên quan hệ hợp đồng, qua nhằm giáo dục bên tham gia hợp đồng tuân thủ pháp luật nghĩa vụ phải thực theo thỏa thuận Căn áp dụng chế tài thương mại Căn áp dụng chế tài thương mại dấu hiệu cần đủ để áp dụng chế tài thương mại bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Chế tài thương mại áp dụng có đủ định Cũng nhiều loại trách nhiệm pháp lý khác, phát sinh chế tài thương mại bao gồm bốn yếu tố, là: + Có hành vi vi phạm hợp đồng thương mại + Có thiệt hại vật chất xảy thực tế + Có quan hệ nhân hành vi vi phạm thiệt hại vật chất xảy thực tế + Có lỗi bên vi phạm hợp đồng Vai trò chế tài thương mại + Bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên quan hệ hợp đồng thương mại + Ngăn ngừa hạn chế vi phạm hợp đồng thương mại, nâng cao ý thức trách nhiệm chủ thể hợp đồng việc thực hợp đồng + Đảm bảo thực quyền tự hợp đồng + Nâng cao ý thức kỷ luật việc thực hợp đồng thương mại II Phân tích chế tài thương mại Buộc thực hợp đồng Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Theo khoản Điều 297 LTM 2005: “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh” Như hiểu hình thức chế tài mà bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng thương mại phải tiếp tục thực nghĩa vụ theo yêu cầu bên bị vi phạm + Căn áp dụng chế tài buộc thực đứng hợp đồng gồm hai yếu tố: có hành vi vi phạm hợp đồng có lỗi bên vi phạm Theo Điều 297 LTM 2005, bên có quyền lợi bị vi phạm có quyền buộc bên vi phạm thực hợp đồng bên vi phạm có lỗi Nếu bên vi phạm có hành vi vi phạm hợp đồng lỗi họ không bị áp dụng hình thức chế tài buộc thực hợp đồng + Các biện pháp buộc thực hợp đồng: theo Điều 297 áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm lựa chọn yêu cầu bên bị vi phạm thực hợp đồng lựa chọn biện pháp khác để hợp đồng thực bên bị vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Chế tài buộc thực hợp đồng thường đặt có vi phạm điều khoản số lượng, chất lượng hàng hóa, yêu cầu kỹ thuật công việc Khoản Điều 297: “Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng cung ứng dịch vụ không hợp đồng phải giao đủ hàng cung ứng dịch vụ theo thỏa thuận hợp đồng Trường hợp bên vi phạm giao hàng hóa, cung ứng dịch vụ chất lượng phải loại trừ khuyết tật hàng hóa, thiếu sót dịch vụ giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng, Bên vi phạm không dùng tiền hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác để thay không chấp thuận bên bị vi phạm” + Tính chất chế tài buộc thực hợp đồng: biện pháp chế tài áp dụng cách rộng rãi vi phạm mang tính chất mềm dẻo, linh hoạt, hiệu quả, thiện chí so với chế tài khác + Mục đích việc áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng nhằm đảm bảo thực thực tế hợp đồng ký kết mà nhiều trường hợp, loại chế tài khác bồi thường thiệt hại phạt hợp đồng thay lợi ích từ việc thực hợp đồng ký kết bên Phạt hợp đồng Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Phạt hợp đồng hình thức chế tài vi phạm hợp đồng, theo bên vi phạm hợp đồng phải trả cho bên bị vi phạm hợp đồng khoản tiền định pháp luật quy định bên thỏa thuận Điều 300 LTM 2005 quy định: “Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận” + Căn áp dụng chế tài phạt vi phạm hợp đồng: Theo LTM 2005 áp dụng hợp đồng có thỏa thuận việc áp dụng chế tài này, trừ trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng theo quy định pháp luật Nói cách khác chế tài áp dụng xuất hai cứ: có hành vi vi phạm hợp đồng có lỗi bên vi phạm hợp đồng Mặc dù pháp luật thương mại không quy định trực tiếp yếu tố lỗi áp dụng chế tài phạt vi phạm yếu tố gián tiếp thông qua việc luật thương mại đưa trường hợp miễn trách nhiệm trường hợp loại trừ áp dụng chế tài Phạt vi phạm hợp đồng áp dụng thiệt hại chưa xảy Yếu tố thiệt hại tính chất định đến việc áp dụng chế tài phạt vi phạm Tuy nhiên, quan hệ hợp đồng, mức độ vi phạm ảnh hưởng tới việc áp dụng chế tài Đó việc pháp luật cho phép áp dụng xác định khoản tiền phạt dựa giá trị phần hợp đồng bị vi phạm, mức phạt “do bên thỏa thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm” (Điều 301 LTM 2005) + Chủ thể có thẩm quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm: bên bị vi phạm trường hợp có đơn yêu cầu quan có thẩm quyền giải (Tòa án, trọng tài) lúc quan yêu cầu sau xem xét tính hợp pháp đơn kiện định thực hay không thực chế tài + Mức phạt vi phạm: Điều 301 LTM 2005 quy định: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng hợp mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật này” Có thể hiểu quy định này là mức phạt thực tế mà các bên có thể đưa là 8% phải là phần nghĩa vụ bị vi phạm Vì vậy, cần phải xác định được phần nghĩa vụ bị vi phạm là để có thể tính toán số tiền phạt vi phạm thực tế Việc hiểu Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul chứng minh “giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm” hoàn toàn không đơn giản Chưa kể việc đánh giá, kết luận trường hợp phải đưa Tòa án giải thì hoàn toàn phụ thuộc vào nhận thức chủ quan của Thẩm phán Hội đồng xét xử Ví dụ: Công ty Hưng Thịnh ký hợp đồng bán 3.000 tấn khoai lang vụ hè năm 2009 cho công ty TNHH chế biến nông sản Vạn An Theo hợp đồng, Hưng Thịnh sẽ giao khoai cho Vạn An thành ba đợt vào các ngày 15/04/2009, 01/05/2009 và 14/05/2009, mỗi đợt 1.000 tấn Hưng Thịnh đã thực hiện nghĩa vụ vào đợt và đợt theo hợp đồng Tuy nhiên, đến lần giao hàng thứ thì Hưng Thịnh đã không thực hiện hợp đồng Nếu theo quy định tại Điều 301 thì Vạn An chỉ có thể phạt vi phạm Hưng Thịnh phần hợp đồng bị vi phạm là 1.000 tấn chứ không phải là 3.000 tấn là cả hợp đồng Đối với những hợp đồng mà phần vi phạm có thể được tính cụ thể ví dụ thì quy định này không mấy khó khăn cho việc thực thi Nhưng thực tế về quan hệ hợp đồng hợp tác thì không phải hợp đồng nào cũng có thể tính toán rõ ràng phần hợp đồng bị vi phạm Nếu đó là một hợp đồng dịch vụ hay một công việc phải thực hiện vụ việc sau việc xác định khó khăn nhiều Ví dụ: Công ty cổ phần Thành Công ký hợp đồng với công ty TNHH Quảng cáo Sông Xanh để thực hiện một chương trình quảng cáo cho dòng sản phẩm mới của Thành Công với tổng giá trị hợp đồng là tỷ VNĐ thời hạn 01 năm Tuy nhiên, thực hiện hợp đồng, Sông Xanh đã tự ý không thực hiện tiếp Trong hợp đồng giữa Thành Công và Sông Xanh có điều khoản phạt vi phạm là 8% giá trị nghĩa vụ bị vi phạm Nhưng để có thể xác định giá trị nghĩa vụ bị vi phạm trường hợp này thì không hề dễ dàng Để không bị vướng mắc quy định của pháp luật, không ít các trường hợp, các bên đã ký kết hợp đồng với điều khoản phạt vi phạm sau: “Nếu bên vi phạm hợp đồng việc phải bồi thường thiệt hại theo qui định phải trả cho bên số tiền gọi tiền phạt vi phạm hợp đồng tương đương 8% giá trị hợp đồng” Vậy có tranh chấp xảy thì Tòa án có chấp nhận thỏa thuận phạt vi phạm này hay không? Vì mặc dù là thỏa thuận tự nguyện của các bên, nó lại trái quy định của pháp luật Vậy liệu pháp luật có nên quy định một mức phạt vi phạm tổng giá trị hợp đồng để đơn giản hóa vấn đề không? Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Biện pháp BLDS 2005 không xem chế tài hợp đồng mà biện pháp đảm bảo thực hợp đồng (Điều 422 BLDS 2005 cho phép bên thỏa thuận mức phạt vi phạm) Như việc quy định không thống nhất, thiết chặt chẽ LTM 2005 BLDS 2005 dẫn tới việc áp dụng chế tài quan hệ hợp đồng khó khăn nhiều bất cập + Tính chất chế tài phạt vi phạm hợp đồng: mang tính chất tiền tệ chế tài phạt vi phạm không mang mục đích trừng phạt bên vi phạm mà góp phần nâng cao ý thức thực hợp đồng bên, phòng ngừa vi phạm hợp đồng Bồi thường thiệt hại Bồi thường thiệt hại hình thức chế tài nhằm khôi phục, bù đắp lợi ích vật chất bị mát, hư tổn bên bị vi phạm hợp đồng kinh doanh Điều 302 LTM 2005 định nghĩa: “Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm” + Căn áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại: LTM 2005 dành hẳn điều luật quy định áp dụng loại chế tài này, điều cho thấy loại chế tài nghiêm khắc giá trị bồi thường tổn thất nhiều lớn điều tùy thuộc vào thiệt hại xảy bên vi phạm hợp đồng mà giá trị giới hạn bồi thường phạt vi phạm Theo Điều 303 LTM 2005: “Trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại” Như bên có quyền muốn áp dụng chế tài bên vi phạm phải chứng minh có hành vi không thực hiện, thực không thực không đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng bên đối tác Phải chứng minh có thiệt hại xảy thực tế, thiệt hại tính tiền mà bên vi phạm hợp đồng phải gánh chịu bao gồm thiệt hại trực tiếp, thiệt hại gián tiếp Đồng thời bên bị vi phạm phải chứng minh hành vi vi phạm thiệt hại có mối quan hệ nội tại, tất yếu với nhau, hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại Việc chứng minh phải dựa chứng rõ ràng, xác thực hợp pháp Bên Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul cạnh đó, bên bị vi phạm phải chứng minh bên có hành vi vi phạm hợp đồng không thuộc trường hợp miễn trách nhiệm theo Điều 294 LTM 2005 + Nguyên tắc áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại: để bù đắp lại tổn thất cho bên bị vi phạm nhằm giúp họ khôi phục lợi ích vật chất hợp đồng thực nguyên tắc “bồi thường toàn thiệt hại vật chất” xem nguyên tắc có ý nghĩa quan trọng Do vấn đề đặt phải xác định cụ thể tất thiệt hại vật chất thực tế xảy Mặt khác, xuất phát từ việc ký kết hợp đồng thực hợp đồng tự do, thiện chí bên nguyên tắc tương trợ, hợp tác, có lợi nguyên tắc có ý nghĩa việc áp dụng chế tài Điều thể qua việc bên bị thiệt hại có nghĩa vụ hạn chế tổn thất, quy định Điều 305 LTM 2005: “Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải áp dụng biện pháp hợp lý để hạn chế tổn thất kể tổn thất khoản lợi trực tiếp hưởng hành vi vi phạm hợp đồng gây ra; bên yêu cầu bồi thường thiệt hại không áp dụng biện pháp đó, bên vi phạm hợp đồng có quyền yêu cầu giảm bớt giá trị bồi thường thiệt hại mức tổn thất hạn chế được” Tuy nhiên, LTM 2005 lại không quy định biện pháp hạn chế tổn thất biện pháp cụ thể + Chủ thể có quyền áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại: Bên bị vi phạm phải chứng minh có hành vi vi phạm hợp đồng bên đối tác; chứng minh có thiệt hại xảy thực tế; chứng minh hành vi vi phạm thiệt hại có mối quan hệ nội tại, tất yếu với nhau, hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại, từ phát sinh quyền áp dụng chế tài buộc bồi thường thiệt hại bên vi phạm Khi hai bên không tự thương lượng, hòa giải được, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu Tòa án trọng tài giải Sau xem xét tính hợp pháp yêu cầu, quan định buộc bên vi phạm tuân thủ cam kết hợp đồng quy định pháp luật + Tính chất chế tài bồi thường thiệt hại: chế tài mang tính chất tiền tệ dùng để bù đắp thiệt hại vật chất thực tế cho bên bị vi phạm Do đó, số tiền bồi thường phải đảm bảo bồi hoàn, bù đắp khôi phục lợi ích vật chất bị thiệt hại hành vi vi phạm gây cho bên bị thiệt hại mà thiệt hại không xảy thực hợp đồng Mục đích hoàn toàn khác với phạt vi phạm dùng để răn Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul đe, trừng phạt, phòng ngừa giáo dục bên tham gia hợp đồng bồi thường thiệt hại có chức chủ yếu bồi hoàn, bù đắp, khôi phục lợi ích vật chất bị thiệt hại cho bên bị vi phạm Tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng 4.1 Tạm ngừng thực hợp đồng Tạm ngừng thực hợp đồng không quy định LTM 1997, đến LTM 2005 chế tài quy định bổ sung Theo đó, tạm ngừng thực hợp đồng việc bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng (trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định LTM 2005) thuộc hai trường hợp sau đây: + Xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng; + Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Hậu pháp lí việc tạm ngừng thực hợp đồng là: theo quy định điều 309 LTM 2005 hợp đồng bị tạm ngừng thực không hiệu lực pháp lí bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật 4.2 Đình thực hợp đồng Theo Điều 310 LTM 2005 đình thực hợp đồng việc bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: + Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để đình hợp đồng; + Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Hậu pháp lí việc đình thực hợp đồng là: Khác với chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, theo quy định điều 311 LTM 2005, hợp đồng bị đình thực hợp đồng chấm dứt từ thời điểm bên nhận thông báo đình Các bên tiếp tục thực nghĩa vụ hợp đồng Bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ đối ứng Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật thương mại 4.3 Hủy bỏ hợp đồng Hủy bỏ hợp đồng kiện pháp lí mà hậu làm cho nội dung hợp đồng hủy bỏ hiệu lực từ thời điểm giao kết Hủy bỏ hợp đồng hủy bỏ phần hợp đồng toàn hợp đồng Hủy bỏ phần hợp đồng việc bãi bỏ Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul thực phần nghĩa vụ hợp đồng, phần lại hợp đồng hiệu lực Hủy bỏ toàn hợp đồng việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực tất nghĩa vụ hợp đồng toàn hợp đồng Các bên tiếp tục thực nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng, trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau hủy bỏ hợp đồng giải tranh chấp Với chế tài hủy hợp đồng, bên có quyền đòi lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng Nếu bên có nghĩa vụ hoàn trả nghĩa vụ họ phải thực đồng thời trường hợp bên có nghĩa vụ hoàn trả lợi ích nhận phải hoàn trả tiền Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật thương mại LTM 2005 quy định cụ thể trường hợp áp dụng chế tài hủy hợp đồng (trừ trường hợp miễn trách nhiệm theo quy định Luật), bao gồm: + Xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để hủy hợp đồng; + Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Ngoài ra, LTM 2005 quy định cụ thể việc hủy bỏ hợp đồng trường hợp giao hàng, cung ứng dịch vụ phần sau: + Trường hợp có thoả thuận giao hàng, cung ứng dịch vụ phần, bên không thực nghĩa vụ việc giao hàng, cung ứng dịch vụ việc cấu thành vi phạm lần giao hàng, cung ứng dịch vụ bên có quyền tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ + Trường hợp bên không thực nghĩa vụ lần giao hàng, cung ứng dịch vụ sở để bên kết luận vi phạm xảy lần giao hàng, cung ứng dịch vụ sau bên bị vi phạm có quyền tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ sau đó, với điều kiện bên phải thực quyền thời gian hợp lý + Trường hợp bên tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ bên có quyền tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ thực thực sau mối quan hệ qua lại lần giao hàng dẫn đến việc hàng hoá giao, dịch vụ cung ứng sử dụng theo mục đích mà bên dự kiến vào thời điểm giao kết hợp đồng Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Như vậy, nghiên cứu chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng hủy bỏ hợp đồng LTM 2005 thấy có chung pháp lí áp dụng “có hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để áp dụng” “một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng” Điều có nghĩa là, trường hợp thỏa thuận bên hợp đồng việc áp dụng hình thức nêu có pháp lý trình bày bên bị vi phạm lựa chọn áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng đình thực hợp đồng chế tài hủy bỏ hợp đồng nhằm bảo vệ lợi ích cách tối đa Khác với hình thức chế tài khác, tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng chế tài hủy bỏ hợp đồng hình thức chế tài mà theo đó, bên vi phạm hợp đồng áp dụng chế tài cách không thực nghĩa vụ theo hợp đồng Việc áp dụng chế tài xem “tự vệ” bên vi phạm trước hành vi vi phạm hợp đồng nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên III Các trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng bên vi phạm Miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng việc không buộc bên có hành vi vi phạm phải chịu trách nhiệm hợp đồng trường hợp pháp luật quy định Về chất, trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng trường hợp loại trừ yếu tố lỗi bên vi phạm Cơ sở để miễn trách nhiệm cho bên vi phạm hợp đồng chỗ họ lỗi vi phạm hợp đồng Khoản Điều 294 LTM năm 2005 quy định: “1 Bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm trường hợp sau: a) Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thỏa thuận; b) xảy kiện bất khả kháng; c) hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; d) Hành vi vi phạm bên thực định quan nhà nước có thảm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng.” Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thỏa thuận Tùy thuộc vào loại hợp đồng, hoàn cảnh thực tế ký kết hợp đồng, bên lường trước vi phạm thỏa thuận trường hợp miễn trách nhiệm Ví dụ: bên thỏa thuận miễn trách nhiệm bên bị vi phạm không thực phần hay toàn hợp đồng vi phạm hợp đồng bên việc chủ hàng 10 Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul ghi ký mã hiệu, đóng gói không phù hợp, dẫn kỹ thuật sai, chủ hàng chậm giao nguyên liệu để bên nhận gia công hoàn thành bàn giao sản phẩm đồng bộ….(1) Xảy kiện bất khả kháng Sự kiện bất khả kháng để miễn trách nhiệm hợp đồng quy định Bộ luật dân Theo khoản Điều 161 Bộ luật dân năm 2005 thì: “Sự kiện bất khả kháng trở ngại khách quan làm cho chủ thể có quyền khởi kiện, quyền yêu cầu khởi kiện, yêu cầu phạm vi thời hiệu Sự kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép” Từ quy định cho thấy kiện coi bất khả kháng (với tính chất để miễn trách nhiệm hợp đồng) phải thỏa mãn dấu hiệu : + Xảy sau bên giao kết hợp đồng + Có tính chất bất thường mà bên lường trước khắc phục + Sự kiện nguyên nhân dẫn đến vi phạm hợp đồng Như vậy, trường hợp bất khài kháng tình nằm dự đoán khả ảnh hưởng bên LTM 2005 không quy định chi tiết trường hợp bất khả kháng, theo thông lệ quốc tế ghi nhận nhiều ngành luật khác kiện bất khả kháng bao gồm: thiên tai, hỏa hoạn, tình trạng chiến tranh, đình công, thay đổi pháp luật nhà nước Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên Theo quy định Khoản Điều 308Bộ Luật dân năm 2005 thì: “Người không thực thực không nghĩa vụ dân phải chịu trách nhiệm dân có lỗi cố ý lỗi vô ý trừ trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác” Như vậy, lỗi xác định điều kiện tiên để áp dụng trách nhiệm, nhiên, lại không đưa định nghĩa cụ thể lỗi Trong luật thương mại ta xác định lỗi chủ thể vi phạm hợp đồng việc vi phạm hợp đồng lỗi bên hay bên Tuy nhiên, có trường hợp việc vi phạm bên lại lỗi bên Nguyễn Thị Dung, Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh, Nxb CTQG, Hà Nội, 2001, tr.107-108 11 Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Trong trường hợp người vi phạm muốn miễn trách nhiệm không thực nghĩa vụ họ phải chứng minh lỗi Theo nguyên tắc người vi phạm nghĩa vụ đạt mục đích trường hợp họ chứng minh nghĩa vụ không thực yếu tố khách quan không phụ thuộc họ gây Điều có nghĩa yếu tố nói làm cho việc thực nghĩa vụ trở thành Các yếu tố miễn trừ trách nhiệm dân người vi phạm nghĩa vụ không thực thực không nghĩa vụ theo pháp luật nước Châu Âu lục địa gọi yếu tố bất khả kháng Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Theo điểm d Khoản Điều 294 LTM 2005 có trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm là: hành vi vi phạm bên thực định quan nhà nước có thẩm quyền mà bên biết giao kết hợp đồng Như vậy, việc bên vi phạm thực định quan nhà nước có thẩm quyền mà giao kết hợp đồng mà họ không biết, trường hợp bên vi phạm miễn trách nhiệm việc thực hợp đồng bên Ví dụ: A giao kết hợp đồng mua bán trước với B vào tháng / 2011, theo A chuyển toàn sản lượng cà phê có vườn A đến lúc thu hoạch vào tháng 11/2011, vườn cà phê A chưa chín bên giao kết hợp đồng mua bán trước sản lượng cà phê Nhưng sau tháng giao kết hợp đồng A nhận thông báo quan nhà nước cần giải phóng mặt toàn diện tích vườn ca phê A để xây dựng công trình quan trọng nhà nước nhà nước bồi thường hợp lí cho việc giải phóng mặt Do vậy, đến mùa thu hoạch A vi phạm hợp đồng hàng giao cho B, A chịu trách nhiệm IV Thực tiễn áp dụng giải pháp hoàn thiện chế tài thương mại trường hợp bên vi phạm miễn trách nhiệm hợp đồng 12 Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Những quy định chế tài thương mại trường hợp bên vi phạm miễn trách nhiệm hợp đồng mà nhà làm luật đưa LTM 2005 tương đối rõ ràng, cụ thể đầy đủ tôn trọng thỏa thuận hợp pháp bên, đảm bảo tính tự thương mại Tuy nhiên, sau trình tìm hiểu nghiên cứu đồng thời tham khảo ý kiến bình luận chuyên gia pháp lý, nhóm chúng em nhận thấy LTM 2005 quy định chế tài thương mại trường hợp bên vi phạm miễn trách nhiệm hợp đồng tồn nhiều điểm bất cập gây khó khăn trình áp dung giải tranh chấp, nhiều trường hợp hạn chế làm tổn hại đến quyền lợi ích bên chủ thể Do đó,sau chúng em xin đưa số vấn đề bất cập, kèm theo giải pháp hoàn thiện Thứ nhất, nên bổ sung quyền cầm giữ tài sản chế tài thương mại Ví dụ: Nhà thầu A gần thực xong công trình, nhiên phía chủ tư B lại dây dưa không chịu toán cho nhà thầu A đến hạn Vậy liệu nhà thầu A có quyền làm rào chắn ngăn cho chủ đầu tư B tiếp cận với công trình (thực quyền cầm tài sản) hay không? Quyền cầm giữ tài sản chế tài quy định Điều 416 BLDS 2005, nhiên lại vắng bóng chế tài thương mại quy định Điều 292 LTM 2005 Câu hỏi đặt liệu có áp dụng chế tài cầm giữ tài sản quan hệ hợp đồng thương mại hay không? Có ý kiến cho rằng, quy định BLDS áp dụng luật chuyên ngành LTM không điều chỉnh Có ý kiến khác lại cho luật chuyên ngành điều chỉnh lĩnh vực quan hệ cụ thể lên lấy luật chung BLDS để điều chỉnh, tức LTM không nói quyền cầm giữ tài sản không áp dụng chế chế tài thương mại Thiết nghĩ, quyền cầm giữ tài sản cần ghi nhận LTM chế tài thương mại với chế tài quy định Điều 292 LTM để đảm bảo đồng BLDS LTM, thống trình áp dụng đáp ứng cầu thực tiến thực hợp đồng, bảo vệ quyền lợi bên bị vi phạm Thứ hai, Điều 300 LTM quy định chế tài phạt vi phạm áp dụng “nếu hợp đồng có thỏa thuận” liệu có hạn chế thỏa thuận bên trình thực hợp đồng Xét thấy, ban đầu hợp đồng không thỏa thuận phạt vi phạm, sau bên có thỏa thuận bên thừa nhận vi phạm chất 13 Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul nhận mức phạt bên bị vi phạm đưa lý không chấp nhận thỏa thuận bên Thứ ba, Điều 301 LTM quy định “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật này” liệu có hợp lý Có nhiều ý kiến từ nhà khoa học thương nhân cho rằng, mức phạt vi phạm tối đa 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm thấp, không đủ tính đe bên có ý định vi phạm hợp đồng, đồng thời giới hạn hạn chế quyền thỏa thuận bên, tính tự quan hệ thương mại Đồng thời, nhiều ý kiến cho quy định BLDS phù hợp, lẽ BLDS không giới hạn mức phạt tối đâ mà hoàn toàn tôn trọng thỏa thuận bên Trên thực tế, bên thấy thiệt hại mà họ phải chịu thực hợp đồng cao mức phạt phải nộp vi phạm họ sẵn sàng cố ý vi phạm hợp đồng, thỏa thuận tự với mức phạt cao tính răn đe đảm bảo, nghĩa vụ đảm bảo thực với thỏa thuận Nhóm chúng em cho rằng, sửa đổi LTM 2005 cần bãi bỏ giới hạn 8% quy định này, nên quy định Điều 301 LTM sau: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật này” Sự điều chỉnh góp phần tạo nên đồng BLDS LTM Thứ tư, đó là mức phạt vi phạm hợp đồng thực tế xét xử của Tòa án Trên thực tế, các bên sử dụng biện pháp phạt vi phạm là một chế định để “phòng ngừa” và “trừng phạt” bên vi phạm hợp đồng Vì thế, các bên có thể thỏa thuận mức phạt vi phạm rất cao, thậm chí lên đến 100% hay 200% giá trị nghĩa vụ bị vi phạm Tuy nhiên, theo phân tích là thỏa thuận trái với quy định của pháp luật Theo quy định chung thì những thỏa thuận trái với quy định của pháp luật sẽ coi vô hiệu Vậy thỏa thuận phạt vi phạm lớn 8% có bị vô hiệu hay không? Nếu nó bị vô hiệu thì đồng nghĩa với việc là không có điều khoản về phạt vi phạm và bên vi phạm sẽ không phải chịu phạt vi phạm Tuy nhiên, thực tế xét xử của Tòa án thì Tòa án lại đưa mức phạt vi phạm về khung đã được quy định của pháp luật thương mại là không 8% Quyết định của Tòa án có đúng hay không, có sở pháp lý hay không thì vẫn bỏ ngỏ Thiết nghĩ, cần phải quy định rõ ràng về vấn đề này để các 14 Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul chủ thể tham gia vào quan hệ hợp đồng sẽ biết được chính xác quyền và nghĩa vụ của mình, từ đó có thể đưa những thỏa thuận hợp lý và hợp pháp nhất Thứ năm, cách hiểu áp dụng trường hợp “Xảy kiện bất khả kháng” – trường hợp bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm, chưa rõ ràng Sự kiện bất khả kháng giải thích cách ngắn gọn khoản Điều 161 BLDS 2005 sau: “Sự kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép” Đây giải thích theo phương pháp trừu tượng hóa, nội dung giải thích chung chung, mơ hồ gây khó khăn cho việc diễn giải Đồng thời, kiện bất khả kháng lại giải thích BLDS, luật chuyên ngành trực tiếp áp dụng điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại LTM lại dẫn cụ thể Vậy nên thực tiễn áp dụng, việc giải thích áp dụng kiện bất khả kháng mang nhiều tính chất chủ quan, quan điểm nhiều không được xác Việc giải thích kiện bất khả kháng cần áp dụng phương pháp tổng hợp (kết hợp phương pháp trừu tượng phương pháp liệt kê) tạo nên rõ ràng cụ thể dễ dàng cho việc áp dung Theo đó, điểm b khoản Điều 294 LTM 2005 nên sửa đổi theo hướng sau: “Xảy kiện hỏa hoạn, giông bão, lũ lụt, lốc xoáy, động đất, sụt lở đất, sét đánh, sóng thần, chiến tranh, bạo loạn, cấm vận, bao vây hạn chế khác phủ xuất hay nhập kiện bất khả kháng khác, kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép” Thứ sáu, LTM 2005 chưa quy định hướng dẫn cách giải vấn đề bên hợp đồng thương mại vi phạm hợp đồng định trái pháp luật quan nhà nước có thẩm quyền Theo nhóm chúng em, LTM 2005 cần quy định vấn đề theo hướng sau: bên vi phạm phải chịu trách nhiệm trước bên bị vi phạm, sau bên vi phạm có quyền yêu cầu quan nhà nước có thẩm quyền bồi thường thiệt hại hành vi trái pháp luật gây KẾT LUẬN Chế tài thương mại chế định quan trọng nhằm đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp Nhà nước, cá nhân pháp nhân kinh 15 Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul doanh Việc quy định sử dụng chế tài thương mại trường hợp bên vi phạm miễn trách nhiệm hợp đồng nhu cầu thiết Do việc xây dựng nghiên cứu, tìm hiểu đồng thời đưa phương hướng hoàn thiện quy định pháp luật vấn đề cần thiết, nhằm tạo môi trường pháp lý hoàn chỉnh, vững an toàn cho chủ thể tham gia hoạt động thương mại nói chung hoạt động ký kết hợp đồng thương mại nói riêng TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại (tập 2), NXB Công an nhân dân, Hà Nội, 2007, tr 48 – 62 Nguyễn Thị Dung, Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh Thông tin xếp giá: DSVLKT 004466/004469 Đỗ Xuân Phú, Tìm hiểu chế tài thương mại, Khóa Luận tốt nghiệp, Hà Nội, 2011 Thông tin xếp giá: DSVLA 004360 Đào Thị Ngọc Ánh, Các hình thức chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, Khóa luận tốt nghiệp, Hà Nội, 2009 Thông tin xếp giá: DSVLA 003092 Quách Thúy Quỳnh, Pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh – thực trạng phương hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sỹ, Hà Nội, 2005 Thông tin xếp giá: DSVLA 001742 Luật thương mại năm 2005 Tạp chí ngân hàng số 21/2010 Wedside: thongtinphapluatdansu.com Webside: http://www.thesaigontimes.vn 10.Webside:http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/che-tai-phat-vi-phamhop-111ong-theo-luat-thuong-mai-nam-2005 11 Webside: www.tuvanluat.com.vn 16 Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul 17 Lớp N01 – Nhóm – TL ... đề không? Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Biện pháp BLDS 20 05 không xem chế tài hợp đồng mà biện pháp đảm bảo thực hợp đồng (Điều 422 BLDS 20 05 cho phép bên thỏa... Phân tích chế tài thương mại Buộc thực hợp đồng Lớp N01 – Nhóm – TL Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Theo khoản Điều 29 7 LTM 20 05: “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên...Bài tập nhóm số Môn Luật thương mại – Modul Theo Điều 29 2 LTM 20 05, chế tài thương mại hiểu biện pháp tác động bất lợi tài sản bên