Pháp luật qui định về chào bán chứng khoán của các tổ chức tín dụng,thực trạng và đề xuất pháp lý của người nghiên cứu

Đề 2:Pháp luật qui định chào bán chứng khoán tổ chức tín dụng,thực trạng đề xuất pháp lý người nghiên cứu BÀI LÀM: A.MỞ BÀI Chào bán chứng khoán hoạt động phát hành chứng khoán để thu hút vốn nhằm thỏa mãn nhu cầu vốn chủ thể chào bán Chủ thể chào bán chứng khoán đa dạng, phủ, quyền địa phương doanh nghiệp Vậy với tư cách loại hình doanh nghiệp đặc biệt,thì TCTD thực hiên hoạt động chào bán chứng khoán nào? Pháp luật qui định chào bán chứng khoán tổ chức tín dụng làm sao?Và để tìm hiểu kĩ vấn đề này,sau em vào nội dung B.NỘI DUNG I.Khái quát chào bán chứng khoán (CBCK) 1.Khái niệm CBCK hoạt động phát hành chứng khoán để thu hút vốn nhằm thỏa mãn nhu cầu vốn chủ thể chào bán Chào bán chứng khoán có số đặc điểm sau: - Chủ thể chào bán chứng khoán đa dạng, phủ, quyền địa phương doanh nghiệp - Đối tượng chào bán chứng khoán chứng khoán Chứng khoán chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khoán hàng hóa thiếu thị trường chứng khoán Vì vậy, muốn thị trường chứng khoán vào hoạt động phải đưa hàng hóa chứng khoán vào lưu thông thị trường - Chào bán chứng khoán thực thị trường sơ cấp Thị trường nơi diễn giao dịch trực tiếp tổ chức chào bán nhà đầu tư Theo đó, chứng khoán bán lần đầu cho nhà đầu tư Điều có nghĩa thông qua thị trường sơ cấp, nguồn đầu tư thực chuyển cho tổ chức chào bán 2.Phương thức CBCK Phương thức chào bán chứng khoán phương pháp hình thức thực việc chào bán chứng khoán Có hai phương thức chào bán chứng khoán: Chào bán chứng khoán công chúng Chào bán chứng khoán riêng lẻ.Chào bán chứng khoán công chúng việc mà chủ thể chào bán đưa chứng khoán đại phận công chúng đầu tư Chào bán chứng khoán công chúng có số đặc trưng sau: Thứ nhất, việc chào bán thực sau chủ thể phát hành đăng kí chào bán với quan nhà nước có thẩm quyền quản lí thị trường chứng khoán Thứ hai, việc chào bán thường tiến hành thông qua tổ chức trung gian công ty bảo lãnh phát hành đại lí phát hành chứng khoán Thứ ba, việc chào bán thực phạm vi lớn, thu hút số lượng lớn nhà đầu tư bỏ vốn để mua chứng khoán đợt phát hành Thứ tư, tổng giá trị chứng khoán chào bán thường phải đạt tới mức độ định nhằm tập trung lượng vốn lớn, giúp chủ thể phát hành thực dự án mở rông quy mô kinh doanh đầu tư Chào bán chứng khoán riêng lẻ hoạt động chào bán chứng khoán chủ thể phát hành cho khách hàng đặc biệt, thường nhà đầu tư có tổ chức không bán rộng rãi công chúng Chào bán chứng khoán riêng lẻ có số đặc trưng sau: Thứ nhất, tính chuyên nghiệp nhà đầu tư Tức nhà đầu tư chào bán chứng khoán riêng lẻ phải có khả tiếp cận loại thông tin việc chào bán, có khả tự hiểu tự đánh giá thông tin Thứ hai, tổ chức phát hành tổ chức đại diện cho tổ chức phát hành phải thực hành vi cần thiết để đảm bảo thông tin cần thiết tổ chức phát hành chứng khoán chào bán đến với người chào bán người mua đầy đủ xác Thứ ba, có giới hạn số lượng nhà đầu tư số lượng lớn chào bán có khả phải đăng kí hình thức chào bán chứng khoán công chúng.Thứ tư,người mua chứng khoán phải có dự định đầu tư:tức người mua phải mua chứng khoán nhằm mục đích đầu tư nhằm bán lại kiếm lời 3.Vai trò CBCK Chào bán chứng khoán có vai trò quan trọng không với chủ thể chào bán mà kinh tế nói chung Đối với phủ việc chào bán chứng khoán có khả giúp phủ thu hút nguốn vốn lớn, thường để bù đắp thâm hụt ngân sách thực dự án xây dựng hạ tầng sở cho đất nước Đối với doanh nghiệp, chào bán chứng khoán kênh huy động vốn quan trọng, giúp doanh nghiệp giải khó khăn vốn mà không bị phụ thuộc nhiều vào vốn tín dụng ngân hàng, tiết kiệm chi phí Hơn nữa, chào bán chứng khoán có khả đem lại cho doanh nghiệp nguồn vốn dài hạn ổn định so với nguồn vốn vay từ ngân hàng Đối với kinh tế, chào bán chứng khoán đem lại nguồn vốn cần thiết để thúc đẩy phát triển kinh tế – xã hội II.Pháp luật qui định CBCK tổ chức tín dụng (TCTD) 1.Tổ chức tín dụng CBCK Theo qui định khoản Điều Luật TCTD 2010 thì: “Tổ chức tín dụng doanh nghiệp thực một, số tất hoạt động ngân hàng Tổ chức tín dụng gồm:ngân hàng, tổ chức tín dụng phi ngân hàng, tổ chức tài vi mô quỹ tín dụng nhân dân” Như ta thấy, TCTD loại hình doanh nghiệp đặc biệt, đồng thời phải chịu điều chỉnh luật (Luật Các tổ chức tín dụng, Luật Doanh nghiệp Luật Chứng khoán).Theo qui định pháp luật tất doanh nghiệp CBCK mà quyền chào bán thường dành cho công ty cổ phần (chào bán dạng cổ phiếu,trái phiếu ) công ty trách nhiệm hữu hạn (chào bán dạng trái phiếu).Chính mà,các TCTD không thành lập tổ chức hình thức công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn không quyền chào bán Và theo qui định Điều Luật TCTD 2010 thì: “1 Ngân hàng thương mại nước thành lập, tổ chức hình thức công ty cổ phần, trừ trường hợp quy định khoản Điều Ngân hàng thương mại nhà nước thành lập, tổ chức hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ Tổ chức tín dụng phi ngân hàng nước thành lập, tổ chức hình thức công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Tổ chức tín dụng liên doanh, tổ chức tín dụng 100% vốn nước thành lập, tổ chức hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn Ngân hàng hợp tác xã, quỹ tín dụng nhân dân thành lập, tổ chức hình thức hợp tác xã Tổ chức tài vi mô thành lập, tổ chức hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn.” 2.Pháp luật qui định CBCK công chúng TCTD 2.1.Điều kiện CBCK công chúng TCTD 2.1.1 Điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng TCTD Theo qui định khoản Điều 12 Luật chứng khoán (LCK) 2006,sửa đổi,bổ sung 2010 thì: TCTD muốn chào bán cổ phiếu công chúng phải đáp ứng điều kiện sau:Thứ nhất, có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán;Thứ hai,hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi , đồng thời lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán ;Thứ ba, có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua;Thứ tư, Công ty đại chúng đăng ký chào bán chứng khoán công chúng phải cam kết đưa chứng khoán vào giao dịch thị trường có tổ chức thời hạn năm , kể từ ngày kết thúc đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua 2.1.2 Điều kiện chào bán trái phiếu công chúng TCTD Thứ nhất,tuân thủ hạn chế để đảm bảo an toàn hoạt động theo Luật TCTD (Điều 55,56 Luật TCTD 2010);thứ hai,có thời gian hoạt động tối thiểu năm kể từ ngày TCTD thức vào hoạt động;thứ ba,hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, khoản nợ phải trả hạn năm;thứ tư, Có phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán;thứ năm, Có cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác;thứ sau, Được chấp thuận Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc phát hành trái phiếu công chúng năm tài tổ chức tín dụng.(khoản Điều 12 LCK, Điều 22 QĐ 07/2008/QĐ-NHNN,sửa đổi, bổ sung Thông tư số 16/2009 Ngân hàng Nhà nước) 2.2.Thủ tục CBCK công chúng TCTD 2.2.1.Đối với chào bán cổ phiếu công chúng TCTD Đầu tiên,lập hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng gồm có:Giấy đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng;Bản cáo bạch;Điều lệ tổ chức phát hành;Quyết định Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu cam kết chứng khoán vào giao dịch TTGD chứng khoán có tổ chức;Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có).Thứ hai,nộp hồ sơ UBCKNN,trong thời hạn 30 ngày UBCKNN xem xét cấp giấy chứng nhận CBCK.Sau nhận giấy chứng nhận, tổ chức chào bán phân phối chứng khoán thời hạn 90 ngày 2.2.2.Đối với chào bán trái phiếu công chúng TCTD Đầu tiên,lập hồ sơ đăng ký chào bán trái phiếu công chúng gồm có: Giấy đăng ký chào bán trái phiếu công chúng;Bản cáo bạch;Điều lệ tổ chức phát hành; Cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác; Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có); Các báo cáo tài hai năm liên tục gần kiểm toán tính đến thời điểm có đơn đề nghị phát hành Các tổ chức tín dụng có thời gian hoạt động năm gửi báo cáo tài từ bắt đầu hoạt động đến thời điểm có đơn đề nghị phát hành Nội dung báo cáo tài thực theo quy định hành Thống đốc Ngân hàng Nhà nước chế độ báo cáo tổ chức tín dụng Trường hợp nộp hồ sơ phát hành Quý I hàng năm, tổ chức tín dụng nộp báo cáo tài năm trước chưa kiểm toán phải nộp báo cáo tài kiểm toán sau hoàn tất kiểm toán; Kế hoạch kinh doanh, kế hoạch nguồn vốn sử dụng vốn năm tài thời hạn 30 ngày UBCKNN xem xét cấp giấy chứng nhận CBCK.Sau nhận giấy chứng nhận, tổ chức chào bán phân phối chứng khoán thời hạn 90 ngày 2.3.Nghĩa vụ TCTD CBCK công chúng Tổ chức phát hành hoàn thành việc chào bán cổ phiếu công chúng trở thành công ty đại chúng phải thực nghĩa vụ công ty đại chúng quy định Hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng coi hồ sơ công ty đại chúng tổ chức phát hành nộp hồ sơ công ty đại chúng theo quy định pháp luật cho Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước.Tổ chức phát hành công ty đại chúng phải thực cam kết đưa chứng khoán chào bán vào giao dịch thị trường giao dịch chứng khoán có tổ chức theo qui định pháp luật.(Điều 24 LCK,sửa đổi,bổ sung 2010) Tổ chức phát hành hoàn thành việc chào bán trái phiếu công chúng phải tuân thủ nghĩa vụ công bố thông tin theo qui định pháp luật 3.Pháp luật qui định CBCK riêng lẻ TCTD 3.1 Điều kiện CBCK riêng lẻ TCTD 3.1.1.Điều kiện chào bán cổ phần riêng lẻ TCTD Theo quy định Nghị định số 01/2010/NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ điều kiện gồm có:Thứ nhất,phải có định thông qua phương án chào bán cổ phần riêng lẻ phương án sử dụng số tiền thu từ đợt chào bán.Thứ hai,phương án chào bán phải xác định rõ đối tượng số lượng nhà đầu tư chào bán 100 NĐT hạn chế chuyển nhượng cổ phần tối thiểu vòng năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán.Thứ ba,Có hồ sơ đăng kí chào bán cổ phần riêng lẻ đầy đủ hợp lệ gửi tới Ngần hàng Nhà nước Việt Nam.Thứ tư,Các đợt chào bán riêng lẻ phải cách tháng.Thứ năm,Đảm bảo tuân thủ qui định tỷ lệ góp vốn,hình thức đầu tư trường hợp có tham gia NĐT nước ngoài.Ngoài điều kiện TCTD phải đáp ứng điều kiện theo qui định Điều 55 56 Luật TCTD 2010 3.1.2.Điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ TCTD *Đối với chào bán trái phiếu không chuyển đổi Thứ nhất,có thời gian hoạt động tối thiểu năm kể từ ngày TCTD thức vào hoạt động,thứ hai,kết hoạt động sản xuất, kinh doanh năm liền kề trước năm phát hành phải có lãi theo báo cáo tài kiểm toán,thứ ba,phải đáp ứng yêu cầu tỷ lệ an toàn vốn hạn chế khác đảm bảo an toàn hoạt động,thứ tư,có phương án phát hành trái phiếu Thống đốc NHNN phê duyệt chấp thuận.(Điều 13 Nghị định 90/2011/N Đ-CP,Điều 22 QĐ 07/2008/QĐ-NHNN,sửa đổi, bổ sung Thông tư số 16/2009 Ngân hàng Nhà nước) *Đối với chào bán trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm theo chứng quyền Ngoài việc đáp ứng điều kiện chào bán trái phiếu không chuyển đổi như:Tuân thủ hạn chế để đảm bảo an toàn hoạt động,có thời hạn hoạt động tối thiểu năm kể từ ngày TCTD thức vào hoạt động phải đáp ứng điều kiện sau:Thứ nhất,có phương án tăng vốn điều lệ từ nguồn phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài Đại hội đồng cổ đông thông qua chấp thuận Thống đốc Ngân hàng Nhà nước;Thứ hai, Kết hoạt động, kinh doanh năm liền kề trước năm phát hành tính đến thời điểm gần phải có lãi, tỷ lệ nợ xấu tổng dư nợ năm liền kề trước năm phát hành tính đến thời điểm gần 5%;Thứ ba, Tỷ suất lợi nhuận sau thuế vốn chủ sở hữu bình quân năm liên tiếp trước phải cao mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền Đối với tổ chức tín dụng có thời gian hoạt động từ đến năm, tỷ suất lợi nhuận sau thuế vốn chủ sở hữu bình quân năm liên tiếp trước phải cao mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền Đối với tổ chức tín dụng có thời gian hoạt động năm, tỷ suất lợi nhuận sau thuế vốn chủ sở hữu năm trước phải cao mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền;thứ tư, Được chấp thuận Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài tổ chức tín dụng Nếu phương án tăng vốn điều lệ từ nguồn phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền Đại hội đồng cổ đông thông qua có thay đổi, tổ chức tín dụng phải báo cáo Ngân hàng Nhà nước (Cơ quan Thanh tra, giám sát ngân hàng) để Thống đốc Ngân hàng Nhà nước xem xét chấp thuận;thứ năm, đợt phát hành trái phiếu chuyển đổi phải cách tháng (Điều 28 QĐ 07/2008/QĐ-NHNN,sửa đổi, bổ sung Thông tư số 16/2009 Ngân hàng Nhà nước,khoản Điều 13 Nghị định 90/2011/N Đ-CP) 3.2.Thủ tục CBCK riêng lẻ TCTD 3.2.1 Thủ tục chào bán cổ phần riêng lẻ TCTD Đầu tiên,lập hồ sơ đăng kí chàn bán gồm:báo cáo chào bán cổ phần riêng lẻ,phương án sử dụng vốn,tiêu chuẩn,danh sách đối tác chiến lược,tài liệu cung cấp thông tin đợt chào bán cho NĐT,tài liệu chứng minh đáp ứng tỷ lệ tham giâ NĐT nước tuân thủ qui định hình thức đầu tư trường hợp chàn bán cho NĐT nước ngoài.Thứ hai,nộp hồ sơ tới Ngân hàng Nhà nước,trong thời hạn 15 ngày,kể từ ngày nhận hồ sơ đăng kí đầy đủ hợp lệ,Ngân hàng Nhà nước thông báo cho tổ chức đăng kí biết.trình tự,thủ tục tiếp nhận xử lý hồ sơ phải niêm yết công khai 3.2.2 Thủ tục chào bán trái phiếu riêng lẻ TCTD * Đối với chào bán trái phiếu không chuyển đổi Đầu tiên,lập hồ sơ gồm:đề nghị phát hành trái phiếu năm tài chính,phương án phát hành nêu rõ mục đích phát hành,phương án sử dụng vốn thu được;phương án phát hành trái phiếu để bổ sung vốn tự có TCTD thuộc sở hữu Nhà nước phải Bộ tài chấp thuận;Các báo cáo tài năm liên tục gần kiểm toán tính đến thời điểm có đơn đề nghị phát hành;cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có);kế hoạch kinh doanh,kế hoạch nguồn vốn sử dụng vốn năm tài chính;điều lệ Giấy phép hoạt động (đối với tổ chức tín dụng phát hành lần đầu);Các thay đổi máy tổ chức thay đổi khác (nếu có) (Điều 23 QĐ 07/2008 Ngân hàng Nhà nước) Thống đốc NHNN định việc phát hành trái phiếu năm tài tổ chức tín dụng.Thời hạn xem xét định việc phát hành trái phiếu năm tài tổ chức tín dụng không 15 ngày làm việc kể từ ngày nhận đầy đủ hồ sơ đề nghị phát hành tổ chức tín dụng *Đối với chào bán trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm theo chứng quyền Đầu tiên,lập hồ sơ gồm: Các báo cáo tài năm liên tục gần kiểm toán tính đến thời điểm có đơn đề nghị phát hành;cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có);kế hoạch kinh doanh,kế hoạch nguồn vốn sử dụng vốn năm tài chính;điều lệ Giấy phép hoạt động (đối với tổ chức tín dụng phát hành lần đầu);Các thay đổi máy tổ chức thay đổi khác (nếu có);Đề nghị phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài chính; Phương án tăng vốn điều lệ từ nguồn phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài Đại hội đồng cổ đông thông qua nêu rõ nội dung theo quy định hành Ngân hàng Nhà nước hồ sơ đề nghị chấp thuận thay đổi mức vốn điều lệ tổ chức tín dụng; Phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài chính, nêu rõ: - Mục đích phát hành, phương án sử dụng vốn thu từ phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền; Tổng mệnh giá phát hành, mệnh giá, địa điểm phát hành, phương thức phát hành, hình thức phát hành, thời hạn, lãi suất, phương thức trả lãi, địa điểm trả gốc lãi, người mua trái phiếu, số lượng thời gian dự kiến đợt phát hành; Các điều kiện điều khoản quyền nghĩa vụ tổ chức tín dụng người mua Phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền phải Hội đồng quản trị thông qua - Đối với phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi phải nêu rõ: Điều kiện, thời hạn chuyển đổi trái phiếu; Tỷ lệ chuyển đổi trái phiếu, phương pháp tính giá chuyển đổi; Biên độ biến động giá cổ phiếu vào thời điểm phát hành chuyển đổi trái phiếu (nếu có) - Đối với phương án phát hành trái phiếu kèm chứng quyền phải nêu rõ: Điều kiện mua cổ phiếu phổ thông người sở hữu chứng quyền, số lượng cổ phiếu mua đơn vị chứng quyền, quyền lợi trách nhiệm khác người nắm giữ chứng quyền Thống đốc Ngân hàng Nhà nước định việc phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài tổ chức tín dụng Thời hạn xem xét định việc phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền tổ chức tín dụng không 45 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đầy đủ hồ sơ đề nghị phát hành tổ chức tín dụng.( Điều 29 QĐ 07/2008 sửa đổi,bổ sung Thông tư số 16/2009 Ngân hàng Nhà nước) 3.3.Nghĩa vụ TCTD CBCK riêng lẻ 3.3.1 Nghĩa vụ TCTD chào bán cổ phần riêng lẻ * Nghĩa vụ TCTD thực chào bán cổ phần riêng lẻ Trong thời hạn 90 ngày, trước thực việc chào bán cổ phần riêng lẻ, tổ chức chào bán không quảng cáo việc chào bán phương tiện thông tin đại chúng; Gửi quan nhà nước có thẩm quyền hồ sơ đăng ký chào bán cổ phần riêng lẻ; ung cấp thông tin đợt chào bán cho nhà đầu tư; Tổ chức thực việc chào bán theo phương án đăng ký; Tiền mua chứng khoán phải chuyển vào tài khoản phong tỏa mở ngân hàng thương mại hoàn tất đợt chào bán.(Điều 10 Nghị định 01/2010 chào bán cổ phần riêng lẻ) * Nghĩa vụ TCTD sau thực chào bán cổ phần riêng lẻ Trong vòng 10 ngày, kể từ kết thúc đợt chào bán, tổ chức chào bán có nghĩa vụ gửi Báo cáo kết đợt chào bán danh sách cổ đông Ngân hàng Nhà nước đồng thời công bố kết chào bán website tổ chức chào bán (nếu có);Sử dụng vốn thu từ đợt chào bán theo phương án thông qua; Nộp cho NHNN công khai báo cáo tài theo quy định pháp luật kế toán; Tổ chức chào bán công bố thông tin đồng thời phải báo cáo NHNN nội dung thông tin công bố Sau chào bán cổ phần riêng lẻ mà trở thành công ty đại chúng, tổ chức chào bán có nghĩa vụ đăng ký công ty đại chúng theo quy định Luật Chứng khoán (Điều 11 Nghị định 01/2010 chào bán cổ phần riêng lẻ) 3.3.2 Nghĩa vụ TCTD chào bán trái phiếu riêng lẻ * Đối với chào bán trái phiếu không chuyển đổi Gửi hồ sơ đề nghị phát hành trái phiếu không chuyển đổi đến Ngân hàng Nhà nước (Vụ Chính sách tiền tệ); Công bố công khai thời điểm phát hành thông tin việc phát hành trái phiếu không chuyển đổi : Tên tổ chức tín dụng phát hành;Tên gọi;Tổng mệnh giá đợt phát hành.;Phương thức phát hành;Hình thức phát hành ;Địa điểm phát hành;Thời hạn ;Thời hạn phát hành;Lãi suất, Phương thước trả lãi, Thời điểm, địa điểm trả lãi;Địa điểm toán tiền gốc;Các nội dung thông báo khác tổ chức tín dụng phát hành;Chịu trách nhiệm tính xác, trung thực thông tin công bố;Tổ chức phát hành trái phiếu;Thanh toán tiền gốc, lãi hạn đầy đủ cho người mua ;Chậm sau 10 ngày làm việc kể từ kết thúc đợt phát hành, tổ chức tín dụng báo cáo văn kết phát hành Ngân hàng Nhà nước (Vụ Chính sách tiền tệ) Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi tổ chức tín dụng đóng trụ sở .( Điều 40 khoàn Điều 25 QĐ 07/2008 sửa đổi,bổ sung Thông tư số 16/2009 Ngân hàng Nhà nước) *Đối với chào bán trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm theo chứng quyền Gửi 01 hồ sơ đề nghị phát hành trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm theo chứng quyền; Thông báo phát hành giấy tờ có giá đợt qua đường bưu điện nộp trực tiếp đến Ngân hàng Nhà nước (Vụ Chính sách tiền tệ); Nếu phương án tăng vốn điều lệ từ nguồn phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền Đại hội đồng cổ đông thông qua có thay đổi, tổ chức tín dụng phải báo cáo Ngân hàng Nhà nước (Cơ quan Thanh tra, giám sát ngân hàng) để Thống đốc Ngân hàng Nhà nước xem xét chấp thuận; Công bố công khai thời điểm phát hành thông tin việc phát hành trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm theo chứng quyền: Tên tổ chức tín dụng phát hành;Tên gọi trái phiếu;Tổng mệnh giá đợt phát hành;Phương thức phát hành;Hình thức phát hành;Địa điểm phát hành;Thời hạn trái phiếu;Thời hạn phát hành;Lãi suất, Phương thức trả lãi, Thời điểm, địa điểm trả lãi;Địa điểm toán tiền gốc trái phiếu;Đối với phát hành trái phiếu chuyển đổi phải nêu rõ: Điều kiện, thời hạn chuyển đổi trái phiếu, Tỷ lệ chuyển đổi trái phiếu, phương pháp tính giá chuyển đổi; Biên độ biến động giá cổ phiếu vào thời điểm phát hành chuyển đổi trái phiếu (nếu có);Đối với phát hành trái phiếu kèm chứng quyền phải nêu rõ: Điều kiện mua cổ phiều phổ thông người sở hữu chứng quyền, số lượng cổ phiếu mua đơn vị chứng quyền, quyền lợi trách nhiệm khác người nắm giữ chứng quyền;Các nội dung thông báo khác tổ chức tín dụng phát hành ; Chịu trách nhiệm tính xác, trung thực thông tin công bố;Tổ chức phát hành trái phiếu;Thanh toán tiền gốc, lãi hạn đầy đủ cho người mua ;Chậm sau 10 ngày làm việc kể từ kết thúc đợt phát hành, tổ chức tín dụng báo cáo văn kết phát hành Ngân hàng Nhà nước (Vụ Chính sách tiền tệ) Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi tổ chức tín dụng đóng trụ sở chính.( Điều 40 khoàn Điều 32 QĐ 07/2008 sửa đổi,bổ sung Thông tư số 16/2009 sửa đổi Thông tư 26/2011 Ngân hàng Nhà nước) 4.Xử lý vi phạm CBCK TCTD Các hành vi vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán bị xử lý theo qui định Nghị định 85/2010 xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán.Hình thức xử lý,có thể phạt cảnh cáo,phạt tiền,đình có thời hạn hoạt động chào bán;tịch thu toàn khoản thu trái pháp luật Theo đó,sẽ bị xử phạt vi phạm qui định hồ sơ,điều kiện tổ chức thực việc chào bán.Ví dụ: Phạt tiền từ 50.000.000 đồng đến 70.000.000 đồng tổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành, tổ chức tư vấn phát hành; tổ chức, cá nhân xác nhận hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng có thông tin sai lệch không sửa đổi, bổ sung hồ sơ phát thông tin không xác bỏ sót nội dung quan trọng theo quy định phải có hồ sơ Phạt tiền từ 50.000.000 đồng đến 70.000.000 đồng tổ chức phát hành Không thực công bố thông báo phát 10 hành theo quy định; thông báo phát hành phương tiện thông tin đại chúng không nội dung thời gian theo quy định; Sẽ bị xử phạt vi phạm qui định báo cáo công bố thông tin Ví dụ: Phạt tiền từ 10.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng tổ chức phát hành tổ chức công bố thông tin phương tiện công bố thông tin không với quy định pháp luật Phạt tiền từ 10.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng tổ chức phát hành Báo cáo không đầy đủ, không thời hạn theo quy định III.Thực trạng đề xuất pháp lý Đối với CBCK công chúng TCTD Qua thực tiễn hoạt động có đề nghị cho rằng, không áp dụng điểm b khoản điều 12 Luật Chứng khoán hành quy định điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng doanh nghiệp phải hoạt động kinh doanh có lãi năm liền trước năm đăng ký chào bán tổ chức tín dụng trường hợp tổ chức tín dụng phát hành cổ phiếu để tăng vốn theo yêu cầu quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền.Bởi hoạt động tổ chức tín dụng mang tính chất đặc thù cao, nhu cầu tăng vốn tổ chức tín dụng nhiều mục tiêu mở rộng hoạt động, mà có yếu tố phát sinh từ bên làm thay đổi cấu tài sản, cấu vốn buộc tổ chức tín dụng cần phải tăng vốn mục tiêu đảm bảo an toàn hoạt động cho tổ chức tín dụng đó, bảo đảm an toàn hoạt động cho hệ thống ngân hàng cho kinh tế nói chung Và lãi, lỗ tổ chức tín dụng vòng năm không phản ánh cách rõ thực chất chất lượng hoạt động tổ chức tín dụng vào thời điểm đó.Các quan quản lý Nhà nước chờ đến tổ chức tín dụng phát hành cổ phiếu công chúng giám sát mà phải giám sát hoạt động tổ chức tín dụng hàng ngày bảo vệ lợi ích có nhà đầu tư cổ phiếu, mà bảo vệ lợi ích người gửi tiền nữa.Chính mà riêng trường hợp tổ chức tín dụng cho phép Ngân hàng Nhà nước yêu cầu phát hành vốn không áp dụng điều khoản Điều 12 Về việc thực đăng ký chào bán chứng khoán công chúng:Gần đây, ngân hàng thương mại cổ phần xúc khó khăn, vướng mắc việc thực đăng ký chào bán chứng khoán công chúng Nhà đầu tư mệt mỏi chờ đợi thời điểm chốt danh sách thực quyền mua.Không giống công ty đại chúng khác, trước làm hồ sơ, tổ chức tín dụng phải Ngân hàng Nhà nước chấp thuận tăng vốn điều lệ sở kiểm tra điều kiện chặt chẽ Là loại hình doanh 11 nghiệp đặc biệt, đồng thời công ty đại chúng nên ngân hàng phải chịu điều chỉnh luật (Luật Các tổ chức tín dụng, Luật Doanh nghiệp Luật Chứng khoán) Nếu công ty đại chúng khác chào bán chứng khoán công chúng cần chấp thuận nguyên tắc giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng Ủy ban Chứng khoán, ngân hàng phải có ba bước: phải có chấp thuận tăng vốn điều lệ Ngân hàng Nhà nước, chấp thuận nguyên tắc giấy chứng nhận Ủy ban, chưa kể đến việc đăng ký vốn sở kế hoạch đầu tư Thời gian để qua thủ tục ngân hàng dài phức tạp Thời gian kéo dài làm ngân hàng thiệt hại không đáp ứng nhu cầu tăng tiềm lực tài lực cạnh tranh, mở rộng quy mô cho vaỵ Các cổ đông nhà đầu tư người chịu thiệt hại giá cổ phiếu ngân hàng liên tục bị giảm phải chờ đợi lâu thời điểm chốt danh sách cổ đông thực quyền mua thêm cổ phiếu.Sẽ đáng bàn thủ tục đăng ký chào bán chứng khoán công chúng hướng dẫn công khai, minh bạch Không giống công ty đại chúng khác, trước làm hồ sơ, tổ chức tín dụng phải Ngân hàng Nhà nước chấp thuận tăng vốn điều lệ sở kiểm tra điều kiện chặt chẽ.Văn chấp thuận tăng vốn điều lệ Ngân hàng Nhà nước tài liệu bắt buộc kèm theo hồ sơ đăng ký gửi Ủy ban Chứng khoán Vì vậy, coi văn chấp thuận Ngân hàng Nhà nước giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng Ủy ban Chứng khoán giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.Nếu xét ý nghĩa pháp lý, giấy chứng nhận quan hành công việc cấp giấy chứng nhận Ủy ban Chứng khoán nghĩa vụ Nhà nước bảo hộ quyền phát hành chứng khoán công ty đại chúng cho phép quan quản lý Đối với CBCK riêng lẻ TCTD *Đối với chào bán cổ phần riêng lẻ: Nghị định 01/2011/NĐ-CP (Nghị định 01) chào bán cổ phần riêng lẻ thức có hiệu lực kể từ ngày 25/02/2010 Tuy nhiên, đến thời điểm dường chưa thực vào thực tiễn nguyên nhân như: phạm vi, đối tượng áp dụng rộng không trọng điểm vào vấn đề pháp lý cần điều chỉnh, thiếu tương thích với Luật Doanh nghiệp văn hướng dẫn, nhiều quy định thiếu thực tế gây nhiều khó khăn vướng mắc việc áp dụng Nghị định 01 vi phạm quyền tự kinh doanh quy định đợt chào bán phải cách 06 tháng Như vậy, công ty cổ phần muốn huy động 20% vốn điều lệ ban đầu cổ đông sáng lập phải chờ 06 tháng kể từ huy động lần trước 12 lúc có người muốn mua Trong đó, huy động vốn nhu cầu thực tế hoạt động sản xuất kinh doanh.Có thể nói Nghị định 01 mang nặng tư bao cấp, đời Nghị định vi phạm quyền tự chuyển nhượng cổ phần, làm khả huy động vốn nhanh chóng giảm lợi công ty cổ phần, lợi lớn mô hình công ty cổ phần Nghị định 01 trái với Bộ Luật Dân quyền sở hữu cổ phần trái với quy định Luật Doanh nghiệp Luật Chứng khoán Theo Khoản – Điều 10 Nghị định này, số tiền mua chứng khoán không đầu tư sinh lợi mà phải chuyển vào tài khoản phong tỏa mở ngân hàng hoàn tất đợt chào bán.Quy định cản trở việc phát huy hiệu số tiền mua chứng khoán mà gây khó khăn thiệt hại lớn cho doanh nghiệp nhà đầu tư, không lợi chưa quy định rõ ràng hoàn tất đợt chào bán Điều vi phạm quy định Bộ luật dân quyền chiếm hữu, sử dụng định đoạt tài sản sở hữu mà lại không sử dụng Tại Khoản – Điều NĐ 01 quy định nhà đầu tư không chuyển nhượng cổ phần tối thiểu 01 năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán,quy định vi phạm nghiêm trọng quyền tự công dân, cụ thể Điểm D – Khoản – Điều 79 Luật Doanh nghiệp quy định cổ đông có quyền tự chuyển nhượng cổ phần trừ trường hợp cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ đông sáng lập Còn theo quy định Luật Chứng khoán, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu cổ đông giữ số chức vụ quản lý công ty bị hạn chế chuyển nhượng cổ phần từ 06 tháng đến 01 năm kể từ ngày công ty niêm yết Từ phân tích cho thấy,nên bãi bỏ Nghị định 01 để giúp doanh nghiệp tháo gỡ rào cản lớn trình huy động vốn, thay tìm cách sửa lại cho phù hợp Chúng ta cần phân biệt rõ công ty cổ phần đại chúng công ty cổ phần không đại chúng việc xây dựng quy định cho phù hợp Nên cần văn khác điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ cho công ty đại chúng, công ty cổ phần không đại chúng nên quy định Luật Doanh nghiệp.” * Đối với chào bán trái phiếu riêng lẻ: Nghị định 90/2011/NĐ-CP phát hành trái phiếu doanh nghiệp lần tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp (doanh nghiệp đặc thù tổ chức tín dụng) việc chủ động huy động vốn thông qua kênh phát hành trái phiếu, góp phần hình thành phát triển thị trường vốn, thị trường trái phiếu Việt Nam Đây sở pháp lý quan trọng giúp tăng cường quản lý, giám 13 sát việc phát hành trái phiếu doanh nghiệp để hoạt động an toàn, hiệu hơn, tránh tình trạng vay vốn nước tràn lan, gây áp lực lên cán cân toán.Tuy nhiên, nghị định gây trở ngại đặt nhiều quy định can thiệp mức vào hoạt động doanh nghiệp Theo Nghị định 90, việc phát hành TPDN nhằm mục đích “thực chương trình, dự án đầu tư DN; tăng quy mô vốn hoạt động DN; cấu lại khoản nợ DN” Nhiều quy định khó đáp ứng mục tiêu Ví dụ, quy định không phát hành TP thị trường quốc tế để cấu lại nợ đồng Việt Nam Quy định nhằm hạn chế việc chuyển nợ nước thành nợ nước ngoài, gây áp lực lên tỷ giá, cán cân ngoại hối Thế nhưng, tình hình khó khăn nguồn vốn việc cấm đoán nói lại gây khó khăn cho DN Thực tế, nhiều DN kinh doanh bất động sản phải trả lãi vay tiền đồng với lãi suất 20%/năm nên họ mong muốn vay nước phát hành TP đôla cho nước với lãi suất khoảng 11-12%/năm để có tiền trả nợ trước hạn khoản vay tiền đồng Một quy định khác gây khó khăn cho mục tiêu cấu lại khoản nợ DN yêu cầu phải đảm bảo trì tỷ lệ vốn chủ sở hữu tối thiểu 20% tổng mức đầu tư phát hành TP để đầu tư cho chương trình, dự án Quy định nên áp dụng với DNNN, áp dụng với DN khác can thiệp vào quyền tự chủ DN Ngoài ra, nhiều trường hợp, việc phát hành TP nhằm bổ sung vốn lưu động công ty mẹ huy động vốn nhằm thực dự án công ty Nghị định không đề cập tới trường hợp không rõ tỷ lệ vốn chủ sở hữu áp dụng Bên cạnh đó, theo Nghị định 90 muốn phát hành TP nước DN phải đảm bảo điều kiện hoạt động kinh doanh năm liền kề có lãi (tương tự quy định hành) Còn phát hành TP quốc tế DN phải đảm bảo ba năm có lãi liên tục (các nghị định trước không quy định) Các quy định nói hoàn toàn trái với điều 88 Luật DN quyền phát hành TP tước quyền chủ động huy động vốn DN tư nhân Trên thực tế công ty thực nhiều dự án họ thường lập công ty để thực dự án cụ thể Quy định số năm có lãi không cho công ty dự án công ty phát hành TP.Vì thời gian tới cần có qui định sửa đổi cho phù hợp Mặt khác, Là loại hình doanh nghiệp đặc biệt,các TCTD phải chịu điều chỉnh luật (Luật Các tổ chức tín dụng, Luật Doanh nghiệp Luật Chứng khoán) 14 với văn hưỡng dẫn thi hành nên qui định chào bán chứng khoán chồng chéo,gây khó khăn việc làm thủ tục chào bán.Chính mà,theo em nên có văn quán hướng dẫn vấn đề C.KẾT BÀI Các TCTD loại hình doanh nghiệp đặc biệt, chịu điều chỉnh luật (Luật Các tổ chức tín dụng, Luật Doanh nghiệp Luật Chứng khoán) với văn hưỡng dẫn thi hành.Chính mà qui định pháp luật chào bán chứng khoán TCTD khó tránh khỏi phức tạp,chồng chéo,khó khăn.Tuy nhiên, để tạo nên chuyển biến lớn cho thị trường chứng khoán Việt Nam Nhà nước ta phải không ngừng sửa đổi, hoàn thiện để phù hợp với phát triển kinh tế đất nước 15 TÀI LIỆU THAM KHẢO 1.Luật chứng khoán 2006 (sửa đổi,bổ sung 2010) 2.Luật Tổ chức tín dụng 2010 Nghị định 01/2010/NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ Nghị định 90/2011/NĐ-CP phát hành trái phiếu doanh nghiệp Quyết định 07/2008/QĐ-NHNN Ngân hàng Nhà nước việc ban hành Quy chế phát hành giấy tờ có giá nước tổ chức tín dụng Thông tư 16/2009/TT-NHNN Ngân hàng Nhà nước việc sửa đổi, bổ sung số điều Quy chế phát hành giấy tờ có giá nước tổ chức tín dụng ban hành kèm theo Quyết định số 07/2008/QĐ-NHNN ngày 24/03/2008 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc ban hành Quy chế phát hành giấy tờ có giá nước tổ chức tín dụng 7.Thông tư 26/2011/TT-NHNN thực thi phương án đơn giản hóa thủ tục hành lĩnh vực hoạt động tiền tệ theo Nghị đơn giản hóa thủ tục hành thuộc phạm vi chức quản lý Ngân hàng Nhà nước Việt Nam Ngân hàng Nhà nước Việt Nam ban hành Nghị định 85/2010 xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán 9.Giáo trình Luật chứng khoán,Trường Đại học Luật HN,NXB CAND,HN-2008 10.Các trang web: http://nif.mof.gov.vn http://luattaichinh.wordpress.com http://vietbao.vn http://ndhmoney.vn http://luatkhaiphong.com 16 MỤC LỤC 17 ... tài tổ chức tín dụng.(khoản Điều 12 LCK, Điều 22 QĐ 07 /20 08/QĐ-NHNN,sửa đổi, bổ sung Thông tư số 16 /20 09 Ngân hàng Nhà nước) 2. 2.Thủ tục CBCK công chúng TCTD 2. 2.1.Đối với chào bán cổ phiếu công... khoán 20 06 (sửa đổi,bổ sung 20 10) 2. Luật Tổ chức tín dụng 20 10 Nghị định 01 /20 10/NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ Nghị định 90 /20 11/NĐ-CP phát hành trái phiếu doanh nghiệp Quyết định 07 /20 08/QĐ-NHNN... phải cách tháng (Điều 28 QĐ 07 /20 08/QĐ-NHNN,sửa đổi, bổ sung Thông tư số 16 /20 09 Ngân hàng Nhà nước,khoản Điều 13 Nghị định 90 /20 11/N Đ-CP) 3 .2. Thủ tục CBCK riêng lẻ TCTD 3 .2. 1 Thủ tục chào bán