PHÁP LUẬT CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN

I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁP LUẬT CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN Khái niệm chứng khoán 1.1 Định nghĩa chứng khoán Khái niệm chứng khoán quy định Điều Luật Chứng Khoán 2006 Theo đó, “Chứng khoán chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khoán thể hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ liệu điện tử bao gồm loại sau a)Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ; b)Quyền mua cổ phần,chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán số chứng khoán” 1.2 Đặc điểm chứng khoán Thứ nhất, chứng khoán có tính sinh lời Điều có nghĩa đem lại cho người sở hữu khoản thu nhập thời gian định Thu nhập đảm bảo lợi tức phân chia hàng năm việc tăng giá chứng khoán thị trường Thứ hai, chứng khoán có tính khoản cao Đặc điểm thể khả nhanh chóng chuyển đổi chứng khoán thành tiền mặt ngược lại Tính khoản chứng khoán phụ thuộc vào loại chứng khoán, uy tín chủ thể phát hành biến động thị trường Thứ ba, tính rủi ro chứng khoán Chứng khoán loại tài sản tài mà giá trị chịu tác động lớn rủi ro Có nghĩa nhà đầu tư không hoàn lại đủ số tiền ban đầu bỏ đầu tư vào chứng khoán Các nhà đầu tư thường quan tâm tới việc xem xét đánh giá rủi ro liên quan sở đề định việc lựa chọn nắm giữ hay bán chứng khoán Thứ tư, chứng khoán có tính tư giả, tính không đồng thị giá mệnh giá chứng khoán Nghĩa sau chào bán thị trường sơ cấp, giá trị chứng khoán thay đổi so với mệnh giá ban đầu sau giao dịch thị trường thứ cấp thị giá phụ thuộc vào tình hình thị trường 1.3 Phân loại chứng khoán Giống loại hàng hoá khác, chứng khoán đa dạng, phong phú chủng loại hình thức Để phân loại chứng khoán người ta thường dựa vào số tiêu chí khác như: Căn vào chủ thể phát hành, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán doanh nghiệp chứng khoán Chính phủ Việc phân loại nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư lựa chọn loại chứng khoán cho phù hợp với yêu cầu Căn vào chất, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán vốn chứng khoán nợ Chứng khoán vốn loại chứng khoán xác nhận góp vốn quyền liên quan người sở hữu đối tượng phát hành Chứng khoán nợ loại chứng khoán theo chủ thể phát hành cam kết trả lại gốc lẫn lãi sau thời gian định Mục đích việc phân loại xác định rõ quyền tài sản chủ sở hữu chứng khoán tổ chức phát hành Căn vào mối quan hệ chủ thể phát hành chủ sở hữu chứng khoán có: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư số chứng khoán phái sinh chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai Đây cách phân loại phổ biến thông dụng thể đặc trưng chứng khoán theo tiêu chí phân loại nói Ngoài ba loại chứng khoán chủ yếu có loại chứng khoán phái sinh Đây loại chứng khoán phát sinh từ hoạt động giao dịch chứng khoán chuyển đổi sang chứng khoán thông qua hành vi giao dịch thị trường Hiện có ba loại chứng khoán phái sinh phổ biến chứng quyền, bảo chứng phiếu, hợp đồng quyền lựa chọn Tại Việt Nam, theo Luật Chứng Khoán 2006 có số loại chứng khoán phái sinh như: chứng quyền, quyền mua cổ phần, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai 1.4 Vai trò chứng khoán Đối với nhà đầu tư Đây chủ thể chịu tác động trực tiếp chứng khoán Khi loại chứng khoán tăng giá họ người hưởng khoản chênh lệch Nhà đầu tư tham gia vào thị trường chứng khoán nhằm thoả mãn nhu cầu kinh tế tham gia quản lý điều hành Như vậy, chứng khoán công cụ đáp ứng nhu cầu Đối với tổ chức phát hành Đây chủ thể có nhu cầu huy động vốn Tổ chức phát hành doanh nghiệp bao gồm công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn; tổ chức tín dụng; công ty nhà nước thời gian chuyển đổi thành công ty cổ phần; Chính phủ; quyền địa phương Doanh nghiệp chào bán chứng khoán để tạo lập vốn điều lệ để tăng vốn điều lệ, đáp ứng nhu cầu vốn phục vụ cho hoạt động sản xuất kinh doanh Với Chính phủ quyền địa phương, có nhu cầu bù đắp bội chi ngân sách phục vụ cho nhu cầu đầu tư phát triển, chủ thể phát hành trái phiếu Đó trái phiếu Chính phủ trái phiếu quyền địa phương, tương ứng với cấp Như vậy, chứng khoán công cụ đắc lực hỗ trợ cho nguồn vốn doanh nghiệp ngân sách Nhà nước Đối với kinh tế Chứng khoán giữ vai trò vô quan trọng việc huy động nguồn vốn trung dài hạn Chính chứng khoán tồn tất yếu khách quan kinh tế thị trường Bên cạnh chức đó, chứng khoán thị trường chứng khoán tạo điều kiện cho doanh nghiệp cải thiện hệ thống tài quản trị theo thông lệ quốc tế, nâng cao lực cạnh tranh Chào bán chứng khoán 2.1 Khái niệm chào bán chứng khoán Chào bán chứng khoán hiểu việc đưa chứng khoán vào giao dịch thị trường chứng khoán sơ cấp Tại vốn nhà đầu tư chuyển giao cho tổ chức chào bán thông qua việc nhà đầu tư mua chứng khoán Chào bán chứng khoán tiền đề hoạt động khác liên quan đến chứng khoán Nếu so sánh chào bán chứng khoán kinh doanh chứng khoán thấy số điểm khác biệt sau Hoạt động chào bán chứng khoán diễn thị trường sơ cấp kinh doanh chứng khoán lại diễn thị trường thứ cấp Nếu hoạt động kinh doanh chứng khoán có đối tượng chứng khoán dịch vụ khác liên quan đến chứng khoán hoạt động chào bán chứng khoán có đối tượng chứng khoán Đây đặc điểm đặc thù chào bán chứng khoán Tóm lại chào bán chứng khoán việc tổ chức chào bán có đủ điều kiện đưa chứng khoán vào thị trường theo trình tự thủ tục pháp luật quy định Hoạt động giúp tổ chức chào bán dễ dàng huy động vốn với chi phí thấp hình thức khác 2.2 Phương thức chào bán chứng khoán Phương thức chào bán chứng khoán cách thức để đưa chứng khoán từ tổ chức chào bán đến tay nhà đầu tư Căn vào tiêu chí khác mà có phương thức chào bán khác Xét theo cách thức phân phối chứng khoán, có bốn phương thức chào bán chứng khoán: Phương thức bán trực tiếp Theo phương thức này, tổ chức chào bán chứng khoán đến tay nhà đầu tư Mặc dù thông qua phương thức người đầu tư trực tiếp mua chứng khoán, chi phí trung gian thấp lại không xác định tổng lượng chứng khoán bán mục tiêu huy động vốn không đạt Phương thức bán thông qua đại lý Theo đó, tổ chức trung gian- bên nhận đại lý- ký kết hợp đồng với tổ chức chào bán để bán chứng khoán họ thị trường sơ cấp Bên nhận đại lý ngân hàng thương mại, công ty chứng khoán, công ty bảo hiểm Các đơn vị hưởng hoa hồng theo tỷ lệ thoả thuận tổng lượng chứng khoán bán Phương thức bán thông qua đấu thầu Ccó nhà thầu lựa chọn, cam kết phân phối hết số chứng khoán với điều kiện nhà thầu hưởng tỷ lệ phần trăm định theo kết đợt chào bán Với phương thức này, tổ chức chào bán đạt mục tiêu huy động vốn thời gian ngắn đổi lại, họ phải chịu khoản phí trung gian cao Phương thức bảo lãnh phát hành Theo phương thức có tổ chức bảo lãnh đứng giúp tổ chức chào bán thực thủ tục trước chào bán chứng khoán Sau tổ chức bảo lãnh nhận mua số chứng khoán để bán lại nhận mua số chứng khoán lại sau đợt phát hành Xét theo điều kiện chào bán thị trường sơ cấp, có hai phương thức phát hành: Chào bán riêng lẻ Chào bán riêng lẻ phương thức chào bán chứng khoán số lượng nhà đầu tư định mua với điều kiện hạn chế, không tiến hành rộng rãi công chúng tổ chức chào bán công khai thông tin Người bán thực hành vi mời chào số nhà đầu tư định để nhằm đáp ứng tốt nhu cầu vốn trước phát hành chứng khoán Chào bán chứng khoán công chúng Đây hình thức chào bán chứng khoán rộng rãi đến đại phận công chúng đầu tư Theo quy định chung nước giới việc chào bán chứng khoán công chúng phải tuân thủ số điều kiện định điều kiện mức vốn, nghĩa vụ công bố thông tin, đăng ký với quan quản lý Nhà nước chứng khoán phải chấp thuận quan 2.3 Vai trò hoạt động chào bán chứng khoán 2.3.1 Đối với thị trường chứng khoán Chào bán chứng khoán định đến tồn phát triển thị trường chứng khoán Hoạt động cung cấp hàng hoá- chứng khoán vào thị trường sơ cấp từ làm tiền đề cho hoạt động khác diễn thị trường thứ cấp Như thị trường chứng khoán sơ cấp thị trường thứ cấp Thêm nữa, thị trường sơ cấp không đủ mạnh thị trường thứ cấp phát triển Khi thị trường chứng khoán phát huy vai trò kênh chủ yếu huy động phân bổ nguồn vốn cho kinh tế Hoạt động chào bán chứng khoán thị trường sơ cấp việc chủ thể kinh tế trực tiếp gọi vốn công chúng để đầu tư phát triển, đưa thị trường sơ cấp trở thành công cụ để tự hoá kinh tế Đồng thời với việc thu hút vốn từ hoạt động chào bán chứng khoán, thị trường chứng khoán góp phần giảm bớt sức ép cấp tín dụng cho hệ thống ngân hàng 2.3.2 Đối với chủ thể chào bán Với Chính phủ, việc chào bán chứng khoán góp phần thu hút mạnh mẽ nguồn vốn khổng lồ toàn kinh tế nguồn vốn từ đầu tư nước Từ tạo động lực để giải vấn đề thiếu hụt ngân sách, thực dự án công trình đầu tư sở hạ tầng góp phần thực công công nghiệp hoá đại hoá đất nước Chính phủ chào bán trái phiếu Kho bạc phục vụ ngân sách Nhà nước trái phiếu Công trình trung ương huy động vốn cho dự án thuộc nguồn vốn đầu tư ngân sách trung ương, trái phiếu đầu tư để huy động vốn đầu tư trái phiếu ngoại tệ Với doanh nghiệp hoạt động chào bán chứng khoán đóng vai trò định đến thành lập phát triển doanh nghiệp Thứ nhất, chào bán chứng khoán để hình thành doanh nghiệp mới: chào bán chứng khoán để thành lập công ty cổ phần cổ phần hoá công ty Nhà nước Thứ hai, chào bán chứng khoán phương thức để mở rộng quy mô vốn phục vụ hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Trên thực tế doanh nghiệp có nhiều hình thức để tăng vốn kinh doanh như: chuyển lợi nhuận, tích luỹ vào vốn sản xuất, vay vốn tổ chức tín dụng người lao động doanh nghiệp Các doanh nghiệp chào bán cổ phiếu trái phiếu Đây nguồn vốn đảm bảo có khả sử dụng lâu dài Thêm nữa, với việc chào bán chứng khoán, doanh nghiệp quảng bá hình ảnh, tên tuổi uy tín trước công chúng, củng cố mối quan hệ với khách hàng nhà cung cấp từ tăng khả cạnh tranh doanh nghiệp thị trường nước thị trường nước Pháp luật chào bán chứng khoán 3.1 Khái niệm pháp luật chào bán chứng khoán Pháp luật chào bán chứng khoán tổng thể quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận nhằm điều chỉnh hoạt động bán, mời chào phát hành phân phối chứng khoán 3.2 Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán 3.2.1 Pháp luật chào bán chứng khoán doanh nghiệp a Pháp luật chào bán chứng khoán công chúng Khoản 12 Điều Luật Chứng khoán năm 2006 quy định : “Chào bán chứng khoán công chúng việc chào bán chứng khoán theo phương thức sau : a) Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể Internet; b) Chào bán chứng khoán cho từ trăm nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; c) Chào bán cho số lượng nhà đầu tư không xác định” Về điều kiện đăng ký chào bán chứng khoán công chúng, nước có thị trường chứng khoán phát triển lâu đời Anh, Mỹ, Nhật, pháp luật chứng khoán không quy định điều kiện bắt buộc phải có để chào bán chứng khoán công chúng mà quy định thủ tục chào bán Ngược lại, Việt Nam, Luật chứng khoán 2006 lại quy định điều kiện để phát hành chứng khoán công chúng Theo chủ thể phát hành phải đáp ứng điều kiện tài chính, tình hình kinh doanh Về đối tượng chào bán, Luật Chứng khoán 2006 thống điều chỉnh tất hoạt động phát hành chào bán chứng khoán công chúng doanh nghiệp quy định giao cho Chính phủ hướng dẫn cụ thể điều kiện chào bán chứng khoán công chúng doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chuyển đổi thành công ty cổ phần, doanh nghiệp thành lập thuộc lĩnh vực sở hạ tầng công nghệ cao; chào bán chứng khoán nước trường hợp cụ thể khác Về công ty đại chúng, theo quy định Luật chứng khoán 2006, công ty đại chúng tổ chức theo hình thức công ty cổ phần phải tuân thủ điều kiện định Thông thường công ty đại chúng công ty chào bán chứng khoán công chúng Tuy nhiên, quy định pháp luật cho thấy trường hợp công ty đại chúng tổ chức chào bán chứng khoán công chúng mà công ty cổ phần có “ trăm nhà đầu tư sở hữu, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp có vốn điều lệ góp từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên” Yêu cầu bắt buộc mà pháp luật đặt với công ty đại chúng phải có nghĩa vụ công bố thông tin Về hồ sơ thủ tục chào bán, Luật chứng khoán 2006 quy định cụ thể nội dung cáo bạch Đồng thời Luật quy định trình tự thủ tục chào bán chứng khoán công chúng: quy định phân phối chứng khoán, việc đình chào bán chứng khoán công chúng, thời hạn chào bán chứng khoán công chúng Tóm lại, qui định chào bán chứng khoán công chúng quy định cụ thể Luật chứng khoán 2006, góp phần tích cực vào việc bảo vệ nhà đầu tư thị trường b Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Luật doanh nghiệp 2005 có quy định vấn đề chủ thể chào bán (phát hành chứng khoán), loại chứng khoán phát hành loại chủ thể, hình thức phát hành Về chủ thể loại chứng khoán phát hành, theo Luật doanh nghiệp 2005, có công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn quyền phát hành chứng khoán Trong đó, công ty cổ phần quyền phát hành cổ phiếu trái phiếu để huy động vốn công ty trách nhiệm hữu hạn quyền phát hành trái phiếu Đồng thời Luật doanh nghiệp 2005 quy định phát hành chứng khoán riêng lẻ, trường hợp doanh nghiệp phát hành chứng khoán công chúng phải tuân theo quy định “chào bán chứng khoán công chúng” Luật Chứng khoán 2006 Về phát hành trái phiếu doanh nghiệp theo Nghị định Chính phủ số 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 việc phát hành trái phiếu doanh nghiệp Nghị định quy định cụ thể lại doanh nghiệp phép phát hành riêng lẻ trái phiếu, Nghị định quy định nguyên tắc phát hành trái phiếu, điều kiện phát hành trái phiếu, đối tượng mua trái phiếu, lãi suất, phạm vi giao dịch, hình thức toán nhà đầu tư tổ chức phát hành, phương thức phát hành, loại trái phiếu doanh nghiệp công bố thông tin 3.2.2.Pháp luật chào bán chứng khoán Chính phủ quyền địa phương Theo quy định Luật Ngân sách Nhà nước Chính phủ quyền địa phương phép phát hành trái phiếu nhằm huy động vốn nhân dân, thực nhiệm vụ phát triển kinh tế, đầu tư sở hạ tầng quốc gia địa phương Trong số loại trái phiếu phép phát hành có trái phiếu Kho bạc, trái phiếu công trình Trung ương, trái phiếu đầu tư, trái phiếu ngoại tệ trái phiếu quyền địa phương chứng khoán Hiện nạy, hoạt động chào bán loại chứng khoán Chính phủ quyền địa phương chịu điều chỉnh Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu Chính phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương 3.3 Pháp luật quản lý nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán Để đảm bảo vận hành đồng thị trường chứng khoán, đảm bảo cung cấp đầy đủ thông tin cho nhà đầu tư, phận cần thiết pháp luật chào bán chứng khoán pháp luật quản lý nhà nước hoạt động chào bán Như vậy, pháp luật quản lý Nhà nước chào bán chứng khoán tổng thể qui phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận điều chỉnh quan hệ phát sinh trình quản lý Nhà nước chào bán chứng khoán Đối với chào bán chứng khoán công chúng nước ta, quản lý Nhà nước hoạt động quy định thống Luật chứng khoán 2006 Cơ quan chịu trách nhiệm quản lý Uỷ ban chứng khoán Nhà nước Ở Việt Nam, hiểu biết nhiều nhà đầu tư hạn chế đồng thời tổ chức chào bán chưa thực quen với chế độ công bố thông tin, công khai tình hình tài mình, nên mô hình quản lý hoạt động chào bán chứng khoán công chúng quản lý theo chất lượng Theo đó, tổ chức chào bán phải đăng ký với Uỷ ban chứng khoán quan chấp thuận Đối với hoạt động chào bán riêng lẻ, quy định văn khác nên quản lý nhà nước hoạt động chịu điều chỉnh văn pháp luật tương ứng II THỰC TIỄN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN Đánh giá pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam 1.1 Ưu điểm Trong thời gian qua, hoạt động chào bán cổ phần cho nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp 100 nhà đầu tư nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp, gọi tắt chào bán cổ phần riêng lẻ, trở thành công cụ huy động vốn hiệu Mặc dù Bộ Tài ban hành Công văn số 14285/BTC – UBCK ngày 26/11/2008 để hướng dẫn thực số điểm Chỉ thị số 20/2008/CT – TTg Thủ tướng Chính phủ tăng cường quản lý thị trường chứng khoán, hướng dẫn quy trình chào bán cổ phần riêng lẻ mà doanh nghiệp phải thực doanh nghiệp khó tránh khỏi sai phạm trình áp dụng quy định chưa cụ thể chưa có chế tài áp dụng hành vi vi phạm Chính vậy, việc ban hành Nghị định số 01/2010/NĐ – CP chào bán cổ phần riêng lẻ thời điểm cần thiết Nếu trước đây, việc chào bán cổ phần riêng lẻ doanh nghiệp không chịu quản lý quan nhà nước nào, từ nay, hoạt động đưa vào diện quản lý với tham gia Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (trong trường hợp tổ chức chào bán tổ chức tín dụng), Bộ Tài (trong trường hợp tổ chức chào bán doanh nghiệp bảo hiểm cổ phần), Ủy ban Chứng khoán Nhà nước (trong trường hợp tổ chức chào bán công ty cổ phần chứng khoán, công ty cổ phần quản lý quỹ, công ty đại chúng, trừ công ty đại chúng doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực tín dụng, bảo hiểm), Sở kế hoạch đầu tư, Ban quản lý Khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế (trong trường hợp tổ chức chào bán công ty cổ phần lại) Như vậy, góp phần tăng cường quản lý quan Nhà nước thị trường tài chính, hạn chế khủng hoảng làm minh bạch hóa thị trường tài nước Đặc biệt quy định hình thức xử phạt hành hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ với mức phạt tiền cao lên tới 100 triệu đồng khiến doanh nghiệp phải tuân thủ pháp luật cách nghiêm túc 1.2 Nhược điểm Việc nghị định hoàn toàn ban hành dẫn đến nhiều khó khăn cho doanh nghiệp việc hoạt động, đặc biệt Nghị định 01/2010/NĐ - CP thêm bước thủ tục đăng ký chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phân công ty đại chúng, làm hồ sơ đăng ký chào bán riêng lẻ cho đơn vị quản lý trực tiếp Nhiều doanh nghiệp lúng túng nghị định chưa “phổ cập” chưa nói đến việc có kinh nghiệm để làm hồ sơ đầy đủ, xác từ đầu Về giới hạn chuyển nhượng (tối thiểu năm), số nhà đầu tư tổ chức (nhất quỹ đầu tư chứng khoán, công ty chứng khoán), cho rằng, bối cảnh nay, quy định thời gian nắm giữ tối thiểu năm khiến doanh nghiệp gặp khó khăn việc thu hút vốn đầu tư để mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh Bởi vì, với thị trường chứng khoán Việt Nam tại, nhận định diễn biến năm không dễ, nên với việc yêu cầu nắm giữ cổ phiếu năm, doanh nghiệp khó việc tìm người góp vốn Một số doanh nghiệp băn khoăn việc chào bán cổ phần cho cán công nhân viên Theo nghị định 01/2010, việc chào bán cho đối tượng người lao động bị điều chỉnh quy định chào bán riêng lẻ Trước đây, theo Thông tư 18/2007/TT – BTC ngày 13/03/2007 việc hướng dẫn mua, bán lại cổ phiếu số trường hợp phát hành thêm cổ phiếu công ty đại chúng, việc cổ phiếu phát hành cho cán công nhân viên không bị quy định thời gian nắm giữ mà hoàn toàn phụ thuộc vào chế quản trị doanh nghiệp Nay có thêm quy định nghị định 01/2010, số doanh nghiệp băn khoăn họ phải làm theo quy định nào, muốn chào bán cổ phiếu cho 100 người lao động? Thực tiễn 2.1 Chủ thể chào bán chứng khoán 2.1.1 Chính phủ Chính phủ chủ thể chào bán chứng khoán đặc biệt Điều xuất phát từ chức Chính phủ Đó quan hành pháp, thực hoạt động quản lý Nhà nước tất lĩnh vực kinh tế, trị an ninh quốc phòng văn hoá, giáo dục y tế từ Trung ương đến địa phương Nhằm bù đắp thiếu hụt cho ngân sách Nhà nước, đáp ứng nhu cầu quốc gia, pháp luật qui định Chính phủ phép phát hành trái phiếu Phát hành trái phiếu Chính phủ hình thức vay vốn dân chúng, để cân đối chênh lệch thu chi cho Ngân sách Nhà nước để thực sách kinh tế tiền tệ chi cho đầu tư phát triển, phát triển kinh tế xã hội, chống lạm phát Hiện tư cách chủ thể phát hành trái phiếu Chính phủ quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu Chính phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương Tuy nhiên tất loại trái phiếu quy định Nghị định coi chứng khoán mà có trái phiếu kho bạc, trái phiếu công trình Trung Ương, trái phiếu ngoại tệ trái phiếu đầu tư chứng khoán Đồng thời theo quy định pháp luật hành, Chính phủ giao cho Kho Bạc Nhà Nước, Bộ Tài chính, tổ chức tài tổ chức tín dụng Nhà nước phát hành loại chứng khoán 2.1.2 Chính quyền địa phương Với chức quản lý Nhà nước giống Chính Phủ quyền địa phương có quyền phát hành trái phiếu quyền địa phương Tuy nhiên điểm khác Chính quyền địa phương phát hành trái phiếu phạm vi đơn vị hành địa phương Chủ thể phát hành trái phiếu quyền địa phương Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh Tuy nhiên chủ thể không trực tiếp phát hành mà uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước tổ chức tài chính, tổ chức tài địa bàn phát hành Mục đích việc phát hành trái phiếu quyền địa phương nhằm huy động vốn cho dự án, công trình thuộc nguồn vốn ngân sách địa phương Có thể nói, trái phiếu quyền địa phương công cụ hữu hiệu đáp ứng nhu cầu vốn cho địa phương, giảm bớt gánh nặng cho ngân sách Trung ương ngân sách địa phương chưa đáp ứng kịp đảm bảo phát triển cho địa phương 2.1.3 Doanh nghiệp a Chủ thể chào bán chứng khoán vốn *Công ty cổ phần Theo quy định Luật doanh nghiệp 2005, công ty cổ phần quyền phát hành chứng khoán So với loại hình doanh nghiệp khác, công ty cổ phần có ưu đặc biệt Đó khả công ty cổ phần quyền phát hành rộng rãi cổ phiếu trái phiếu để huy động vốn có cổ phiếu loại chứng khoán vốn Việc chào bán cổ phiếu công ty cổ phần nhằm tạo lập vốn điều lệ để hình thành công ty để tăng vốn điều lệ Thực tế nay, công ty cổ phần giữ vai trò chủ yếu việc cung cấp hàng hoá cho thị trường thứ cấp, chứng khoán niêm yết thị trường giao dịch tập trung chủ yếu cổ phiếu công ty cổ phần Có thể nói, Luật doanh nghiệp 2005 tạo sở pháp lý cho việc thành lập công ty cổ phần, từ làm tăng chủ thể chào bán chứng khoán cho thị trường chứng khoán Tuy nhiên Luật quy định việc chào bán riêng lẻ cổ phiếu công ty cổ phần để tăng vốn điều lệ việc chào bán công chúng phải tuân theo Luật chứng khoán 2006 * Công ty quản lý quỹ đầu tư Nhắc đến chứng khoán vốn, bên cạnh cổ phiếu, không nhắc đến chứng quỹ đầu tư Như công ty quản lý quỹ đầu tư chủ thể chào bán chứng khoán vốn Theo quy định Luật chứng khoán 2006, công ty quản lý quỹ đầu tư chào bán chứng quỹ đầu tư theo hình thức chào bán công chúng Công ty quản lý quỹ đầu tư chủ thể đặc biệt Chủ thể thực việc thành lập quỹ đầu tư chứng khoán- tập trung nguồn vốn nhà đầu tư để chủ yếu đầu tư vào chứng khoán tiến hành hoạt động đầu tư quỹ Do quỹ đầu tư chứng khoán không huy động vốn vay để đầu tư chứng khoán nên việc phát hành chứng quỹ đầu tư phương thức để thu hút vốn, đáp ứng mục tiêu quỹ Và hoạt động chào bán chứng quỹ đầu tư công chúng công ty quản lý quỹ thực * Công ty đại chúng Việc quy định công ty đại chúng điểm Luật chứng khoán 2006 Luật đưa khái niệm công ty đại chúng, bao quát loại hình công ty cổ phần công ty thực việc chào bán chứng khoán công chúng (kể chào bán chứng khoán công chúng trước Luật chứng khoán 2006 có hiệu lực); công ty có cổ phiếu niêm yết Sở giao dịch chứng khoán Trung tâm giao dịch chứng khoán; công ty phát hành riêng lẻ nhiều lần mà có cổ phiếu 100 nhà đầu tư sở hữu có vốn điều lệ thực góp từ 10 tỷ đồng trở lên Như thực chất công ty đại chúng công ty cổ phần Do công ty đại chúng quyền chào bán cổ phiếu Tuy nhiên chủ thể có số lượng lớn nhà đầu tư thực việc chào bán rộng rãi chứng khoán công chúng Vì gắn với việc quy định công ty đại chúng, pháp luật quy định nghĩa vụ quan trọng nghĩa vụ công bố thông tin Đây quy định đóng vai trò đặc biệt quan trọng việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư Trên thực tế trước nhiều công ty cổ phần hoạt động với số vốn điều lệ 10 tỷ đồng có 100 nhà đầu tư sở hữu cổ phần họ thực chào bán chứng khoán riêng lẻ để lẩn tránh nghĩa vụ công bố thông tin Vì mà Nhà nước không quản lý chất lượng chứng khoán thị trường chứng khoán Do việc quy định công ty đại chúng góp phần minh bạch hoá thông tin thị trường chứng khoán, hướng đến thị trường chứng khoán an toàn hiệu quả, góp phần đắc lực vào việc phát triển kinh tế b Chủ thể chào bán chứng khoán nợ Chứng khoán nợ loại chứng khoán ghi nhận quyền chủ nợ người sở hữu loại chứng khoán với tổ chức phát hành Đó loại trái phiếu Hiện nay, tư cách chủ thể chào bán trái phiếu quy định Nghị định Chính phủ số 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 việc phát hành trái phiếu doanh nghiệp Theo Nghị định 90/2011/NĐ-CP ngày 14 tháng 10 năm 2011 chủ thể có quyền phát hành trái phiếu doanh nghiệp bao gồm công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn theo quy định Luật doanh nghiệp doanh nghiệp có vốn đầu tư nước phạm vi lãnh thổ Việt Nam Theo quy định định 02/2004/QĐ-NHNN ngày 04 tháng 01 năm 2004 chủ thể có quyền phát hành trái phiếu để huy động vốn nước bao gồm: tổ chức tín dụng Nhà nước, tổ chức tín dụng cổ phần, quỹ tín dụng nhân dân trung ương, tổ chức tín dụng liên doanh, tổ chức tín dụng 100% vốn nước chi nhánh ngân hàng nước phép hoạt động Việt Nam Có thể nói, phạm vi chủ thể phép phát hành trái phiếu rộng Pháp luật có quy định mở nhằm tạo điều kiện cho tổ chức tín dụng huy động vốn hết khả mình, đáp ứng nhu cầu vốn thiết tổ chức tín dụng Một nhu cầu vốn tổ chức đảm bảo nhu cầu vốn “cơn khát” doanh nghiệp thoả mãn Với quy định thông thoáng pháp luật chủ thể quyền phát hành trái phiếu để huy động vốn, thị trường trái phiếu Việt Nam năm tới hứa hẹn sôi động, thúc đẩy phát triển doanh nghiệp nói riêng kinh tế nói chung 2.2 Các quy định pháp luật chào bán chứng khoán doanh nghiệp 2.2.1 Các quy định pháp luật chào bán chứng khoán công chúng a Điều kiện chào bán chứng khoán công chúng Khái niệm “ Chào bán chứng khoán công chúng” điều chỉnh hành vi chào mời, bán hay phát hành chứng khoán công chúng Điều góp phần khắc phục trở ngại phát triển thị trường thức nay, thiếu đồng luật pháp điều chỉnh việc chào bán chứng khoán công chúng Chào bán chứng khoán công chúng hiểu việc chào bán đông đảo công chúng đầu tư Chính để bảo vệ quyền lợi ích nhà đầu tư, pháp luật nước ta quy định cụ thể điều kiện chào bán chứng khoán công chúng b Điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng Được quy định khoản điều 12 Luật chứng khoán 2006 Thứ nhất, mức vốn điều lệ, doanh nghiệp phải có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ 10 tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán Trong vốn điều lệ thực có tính tổng số vốn kinh doanh trừ vốn vay Quy định mức vốn điều lệ tối thiểu hợp lý đảm bảo an toàn, tạo ổn định cho thị trường chứng khoán, tạo niềm tin cho nhà đầu tư, đảm bảo chất lượng chứng khoán Vì đến Luật chứng khoán 2006, quy định điều kiện mức vốn điều lệ tối thiểu lần sửa đổi 10 tỷ Đồng thời xoá bỏ phân biệt tổ chức chào bán cổ phiếu tổ chức chào bán trái phiếu Điều hoàn toàn phù hợp với tình hình tài doanh nghiệp Ngay sau Luật chứng khoán có hiệu lực- ngày 1/1/2007, loạt công ty tiến hành chào bán chứng khoán công chúng: 2/1/2007 công ty cổ phần xây dựng 565 (vốn điều lệ 19,5 tỷ đồng) tiến hành chào bán công chúng 567.235 cổ phần lần đầu; ngày 10/1/2007 công ty xây dựng công nghiệp (vốn điều lệ 38 tỷ đồng) chào bán công chúng 1376400 cổ phần Thứ hai, hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi đồng thời lỗ luỹ kế tính đến năm ký chào bán Đây quy định hợp lý thay quy định hai năm có lãi liên tục trước Lý để số doanh nghiệp có lãi hai năm liên tiếp cần khoảng thời gian dài Trong có doanh nghiệp cần chào bán chứng khoán để huy động vốn đầu tư Vì quy định phù hợp, tạo chế thông thoáng cho doanh nghiệp chào bán chứng khoán công chúng Thứ ba, có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán đại hội đồng cổ đông thông qua Có thể nói, điều kiện cần thiết Nó sở bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho nhà đầu tư, tạo niềm tin cho họ Bởi vì, công ty cổ phần, đại hội đồng cổ đông quan định cao c Điều kiện chào bán trái phiếu công chúng Theo quy định khoản điều 12 Luật chứng khoán 2006, doanh nghiệp có đủ điền kiện sau chào bán trái phiếu công chúng Thứ nhất, doanh nghiệp có mức vốn điều lệ thời điểm đăng ký chào bán từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán Mức vốn tối thiểu mà pháp luật ấn định cho tổ chức chào bán trái phiếu công chúng hoàn toàn phù hợp Mục đích để đảm bảo chất lượng trái phiếu chào bán công chúng mức vốn đòi hỏi tổ chức chào bán phải doanh nghiệp có quy mô lớn, có tiềm lực tài dồi Đồng thời với mức vốn tối thiếu vậy, doanh nghiệp đảm bảo khả trả nợ cho người sở hữu trái phiếu Thứ hai, hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi đồng thời lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, khoản nợ hạn năm So với quy định trước đây, điều kiện có sửa đổi theo hướng cụ thể hơn, từ củng cố niềm tin nhà đầu tư Với chất chứng khoán nợ, chủ thể sở hữu trái phiếu chủ nợ doanh nghiệp phát hành Khả hoàn trả số tiền đầu tư mối quan tâm hàng đầu nhà đầu tư Vì vậy, Luật chứng khoán 2006 phần thắt chặt điều kiện hoàn toàn hợp lý Thứ ba, có phương án phát hành phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán hội đồng quản trị, hội đồng thành viên chủ sở hữu thông qua Quy định góp phần củng cố niềm tin nhà đầu tư vào tổ chức chào bán, từ doanh nghiệp nhanh chóng đạt mục đích huy động vốn Thứ tư, có cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, đảm bảo quyền lợi ích nhà đầu tư d Điều kiện chào bán chứng quỹ công chúng Chứng quỹ đầu tư loại chứng khoán không phát hành riêng lẻ mà có hình thức phát hành công chúng Việc chào bán chứng quỹ đầu tư có điểm khác biệt so với chào bán cổ phiếu trái phiếu Đó chào bán chứng quỹ đầu tư lần đầu gắn với việc thành lập quỹ đầu tư chứng khoán Nói cách khác, quỹ đầu tư chứng khoán thành lập đợt chào bán chứng quỹ đầu tư kết thúc thành công với số lượng, tỷ lệ theo quy định pháp luật Chứng quỹ đầu tư công ty quản lý quỹ đầu tư phát hành Việc chào bán chứng quỹ đầu tư công chúng quy định khoản điều 12 Luật Chứng khoán 2006 Thứ nhất, tổng giá trị chứng quỹ đăng ký chào bán tối thiểu 50 tỷ đồng Việt Nam Có thể nói, bước thay đổi đáng kể theo hướng cụ thể hoá Luật, nhằm mặt tạo khung pháp lý cần thiết cho nhiều tổ chức chào bán, mặt khác đảm bảo chất lượng chứng quỹ chào bán Thứ hai, có phương án phát hành phương án đầu tư vốn thu từ đợt chào bán chứng quỹ phù hợp với quy định Luật chứng khoán 2006 2.2.2 Các quy định thủ tục chào bán chứng khoán công chúng a Hồ sơ chào bán Luật chứng khoán 2006 quy định vấn đề từ điều 14 đến điều 18 Thứ nhất, Luật chứng khoán 2006 quy định cụ thể hồ sơ chào bán áp dụng loại chứng khoán chào bán công chúng, cụ thể là: hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng, hồ sơ đăng ký chào bán trái phiếu công chúng, hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ đầu tư công chúng, quy định việc chào bán chứng quỹ đầu tư đưa vào Điều chứng tỏ Nhà nước thấy lợi ích thiết thực chứng quỹ đầu tư việc huy động vốn Thứ hai, trước đây, nội dung cáo bạch, báo cáo tài quy định văn hướng dẫn thi hành Luật hoá cụ thể nhằm xây dựng thị trường chứng khoán lành mạnh công khai, đáp ứng tốt yêu cầu thông tin tổ chức chào bán từ tạo niềm tin cho nhà đầu tư tổ chức chào bán nói riêng thị trường chứng khoán nói chung Đồng thời Luật chứng khoán quy định trách nhiệm tổ chức, cá nhân liên quan đến hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng, đảm bảo cho nhà đầu tư yên tâm, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp họ Theo Luật chứng khoán 2006, hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng qui định điều 14 Điều luật có đưa yêu cầu cụ thể hồ sơ loại cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ chào bán công chúng Hồ sơ chào bán phải gồm tài liệu sau: Giấy đăng ký chào bán (của loại chứng khoán: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư) công chúng; Bản cáo bạch; Điều lệ tổ chức phát hành (đối với chào bán cổ phiếu trái phiếu) dự thảo điều lệ quỹ đầu tư chứng khoán (đối với chào bán chứng quỹ); Cam kết bảo lãnh (nếu có) Đối với loại chứng khoán khác hồ sơ chào bán đòi hỏi thêm số giấy tờ khác Như hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu cần có định Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán cổ phiếu công chúng; hồ sơ chào bán trái phiếu cần có định Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty thông qua phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành; hồ sơ chào bán chứng quỹ cần có hợp đồng giám sát ngân hàng giám sát công ty quản lý quỹ đầu tư Như hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng gồm nhiều giấy tờ, quan trọng cáo bạch có báo cáo tài Về cáo bạch, điều 15 Luật chứng khoán 2006 quy định cụ thể nội dung cáo bạch Bản cáo bạch phải đáp ứng yêu cầu có đầy đủ thông tin cần thiết, trung thực rõ ràng thông tin tổ chức phát hành, đợt chào bán, hay báo cáo tài nhằm giúp nhà đầu tư đánh giá tình hình tài chính, tình hình sản xuất kinh doanh triển vọng tổ chức chào bán Đây nội dung mang tính chất nghiệp vụ, biện pháp quản lý hay yêu cầu thị trường Ưu điểm tạo sở pháp lý an toàn cho hành vi chào bán chứng quỹ từ quyền lợi ích nhà đầu tư đảm bảo Tuy nhiên, không nhận thấy bất cập quy định Đó việc đòi hỏi cao nội dung cáo bạch gây nhiều khó khăn cho chủ thể chào bán chứng quỹ đầu tư công chúng-loại chứng khoán phương thức đầu tư mẻ Việt Nam Thực tế, sau ba tháng kề từ ngày Luật chứng khoán có hiệu lực, chưa có công ty quản lý quỹ chào bán chứng quỹ công chúng Về báo cáo tài chính, theo quy định pháp luật, báo cáo tài gồm bảng cân đối kế toán, báo cáo kết hoạt động sản xuất kinh doanh, lưu chuyển tiền tệ thuyết minh báo cáo tài Báo cáo tài hàng năm phải kiểm toán tổ chức kiểm toán chấp nhận Việc đưa yêu cầu phải có xác nhận tổ chức kiểm toán nhằm giúp cho công chúng đầu tư có thông tin xác, cập nhật tình hình tài sản hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên, yêu cầu gây nhiều khó khăn, chí cản trở việc niêm yết chứng khoán số doanh nghiệp Hiện việc kiểm toán đơn vị nước thực Chỉ có số tổ chức kiểm toán nước phép kiểm toán doanh nghiệp Việt Nam Theo quy định Luật chứng khoán 2006, báo cáo tài phải xác nhận tổ chức kiểm toán “được chấp nhận” nên việc lựa chọn tổ chức kiểm toán phải tuân theo Luật kiểm toán nhà nước CHXHCN Việt Nam 2005 Có thể nói quy định hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng Luật chứng khoán 2006 cụ thể chặt chẽ Nhưng chặt chẽ mà nhiều doanh nghiệp đủ điều kiện chào bán chứng khoán công chúng chọn hình thức chào bán riêng lẻ để đảm bảo bí mật kinh doanh doanh nghiệp - điều kiện để cạnh tranh quan trọng b Thủ tục chào bán chứng khoán công chúng Theo quy định Điều 14 Luật chứng khoán 2006 quy định chi tiết Nghị định 14/2007/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều Luật chứng khoán, việc phân phối chứng khoán thực sau tổ chức phát hành bảo đảm người mua chứng khoán tiếp cận cáo bạch hồ sơ đăng ký chào bán Tổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành, tổ chức đại lý phải phân phối chứng khoán thời hạn 90 ngày, kể từ ngày giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng có hiệu lực Trong trường hợp tổ chức phát hành hoàn thành việc phân phối chứng khoán thời hạn này, Uỷ ban chứng khoán Nhà nước xem xét gia hạn tối đa không 30 ngày 2.2.2 Quy định chào bán riêng lẻ a Quy định chào bán cổ phiếu công ty cổ phần doanh nghiệp chuyển đổi thành công ty cổ phần Chào bán cổ phiếu quyền công ty cổ phần Hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ công ty cổ phần chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp 2005 Cũng theo quy định Luật, việc chào bán cổ phiếu riêng lẻ công ty cổ phần thực nhằm mục đích tạo lập vốn điều lệ để tăng vốn điều lệ Về quyền định chào bán, Luật doanh nghiệp 2005 quy định Hội đồng quản trị định thời điểm, phương thức giá chào bán Theo quy định này, Hội đồng quản trị trao thêm quyền Tuy nhiên, pháp luật hành lại quy định quyền định cổ phần đưa chào bán Có thể nói, nội dung quan trọng không doanh nghiệp mà nhà đầu tư Nó cho thấy khả vốn doanh nghiệp tiềm nhà đầu tư Về giá cổ phần, giá chào bán cổ phần không thấp giá thị trường thời điểm chào bán giá trị ghi sổ sách thời điểm gần Thứ nhất, cổ phần chào bán lần cho người cổ đông sáng lập Đây quy định hợp lý cổ phần chào “lần đầu tiên”, lần nhà đầu tư tiếp cận với cổ phần công ty nên chưa xác định giá thị trường cổ phần Thứ hai, cổ phần chào bán cho tất cổ đông theo tỷ lệ cổ phần có họ công ty Theo quy định này, cổ đông nắm giữ cổ phần doanh nghiệp quyền mua cổ phần theo tỷ lệ tương ứng, với giá bán không tham chiếu giá thị trường thời điểm chào bán Khi đó, giá cổ phần áp dụng cho cổ đông cũ thấp giá thị trường thời điểm chào bán Tuy nhiên có vấn đề đặt Theo quy định pháp luật, công ty cổ phần có nhiều loại cổ phần khác Tuỳ thuộc vào loại cổ phần mà họ nắm giữ, cổ đông có quyền nghĩa vụ khác 10 Thứ ba, cổ phần chào bán cho người môi giới người bảo lãnh “Số chiết khấu tỷ lệ chiết khấu cụ thể phải chấp thuận số cổ đông đại diện cho 75% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết” Như vậy, ưu tiên giá cho đối tượng giới hạn Về chào bán thêm cổ phần phổ thông Khoản điều 87 Luật doanh nghiệp 2005 quy định “trường hợp công ty phát hành thêm cổ phần phổ thông chào bán số cổ phần cho tất cổ đông phổ thông theo tỷ lệ cổ phần có họ công ty” Điều luật đã cụ thể hoá thủ tục, trình tự chào bán cổ phần phổ thông cho cổ đông có doanh nghiệp Đó quy định thông báo chào bán thêm cổ phần cho cổ đông; nội dung cụ thể thông báo có tổng số cổ phần dự kiến phát hành, số cổ phần cổ đông quyền mua, giá chào bán cổ phần, thời hạn đăng ký mua Chính quy định việc gửi thông báo đến cổ đông khẳng định hình thức chào bán cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 chào bán riêng lẻ Ngoài có quy định chuyển quyền ưu tiên mua cổ phần cổ đông cho người khác, xử lý số cổ phần lại sau đợt phát hành b Quy định chào bán riêng lẻ trái phiếu đoanh nghiệp Việc chào bán trái phiếu doanh nghiệp quy định cụ thể Nghị định Chính phủ số 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 việc phát hành trái phiếu doanh nghiệp Về đối tượng quyền phát hành riêng lẻ trái phiếu để huy động vốn quy định khoản điều Nghị đinh 90/2011 bao gồm công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Về nguyên tắc phát hành trái phiếu, Nghị định 90/2011/NĐ-CP ngày 14 tháng 10 năm 2011 đưa năm nguyên tắc điều Những quy định hướng vào việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư đồng thời đảm bảo nguyên tắc quan trọng công khai minh bạch Về điều kiện phát hành trái phiếu, quy định điều 13 Nghị định 90/2011/NĐ-CP ngày 14 tháng 10 năm 2011: “1 Đối với trái phiếu không chuyển đổi a) Doanh nghiệp có thời gian hoạt động tối thiểu (01) năm kể từ ngày doanh nghiệp thức vào hoạt động; b) Kết hoạt động sản xuất, kinh doanh năm liền kề trước năm phát hành phải có lãi theo báo cáo tài kiểm toán Kiểm toán Nhà nước tổ chức kiểm toán độc lập phép hoạt động hợp pháp Việt Nam Báo cáo tài kiểm toán doanh nghiệp phát hành phải báo cáo kiểm toán nêu ý kiến chấp nhận toàn phần Trường hợp doanh nghiệp phát hành trái phiếu trước ngày 01 tháng hàng năm chưa có báo cáo tài năm năm liền kề kiểm toán phải có: - Báo cáo tài kiểm toán năm trước năm liền kề với kết hoạt động sản xuất kinh doanh có lãi; - Báo cáo tài quý gần với kết hoạt động sản xuất kinh doanh có lãi kiểm toán (nếu có); - Báo cáo tài năm liền kề với kết hoạt động sản xuất kinh doanh có lãi Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty phê duyệt theo Điều lệ hoạt động công ty c) Đáp ứng yêu cầu tỷ lệ an toàn vốn hạn chế khác đảm bảo an toàn hoạt động ngành nghề kinh doanh có điều kiện quy định pháp luật chuyên ngành; d) Có phương án phát hành trái phiếu quan có thẩm quyền phê duyệt chấp thuận quy định Điều 14, Điều 15 Nghị định 11 Đối với phát hành trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm chứng quyền, doanh nghiệp phát hành việc đáp ứng điều kiện quy định khoản Điều phải đáp ứng điều kiện sau: a) Thuộc đối tượng phát hành trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm theo chứng quyền; b) Đảm bảo tỷ lệ tham gia bên nước doanh nghiệp Việt Nam theo quy định pháp luật hành; c) Các đợt phát hành trái phiếu chuyển đổi phải cách sáu (06) tháng” Mục đích quy định nhằm đảm bảo tính khoản chất lượng trái phiếu Nếu so sánh với quy định chào bán trái phiếu công chúng Luật chứng khoán 2006 điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ có điểm khác bản: không quy định mức vốn tối thiểu doanh nghiệp phát hành trái phiếu Đây điểm phù hợp với thực tế Việt Nam: chủ yếu doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp vừa nhỏ, mức vốn điều lệ thấp Nếu quy định điều kiện chủ thể khó có khả huy động nguồn vốn thông qua trái phiếu Điều ảnh hưởng tới sản xuất kinh doanh Thêm hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ thực phận dân chúng, thông báo công khai nên cần doanh nghiệp đảm bảo khả trả nợ cho nhà đầu tư 2.3 Chào bán chứng khoán phủ quyền địa phương 2.3.1 Trái phiếu Chính phủ Về tổ chức phát hành Theo quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003, chủ thể phát hành loại trái phiếu Chính phủ Chính phủ Tuy nhiên thực tế, Chính phủ không trực tiếp thực hoạt động tiến hành phương thức phát hành mà uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước (đối với trái phiếu kho bạc, trái phiếu công trình trung ương), Bộ Tài Chính (đối với trái phiếu ngoại tệ), tổ chức tài nhà nước, tổ chức tín dụng tổ chức tài Chính phủ định (đối với trái phiếu đầu tư) trực tiếp phát hành Về mục đích phát hành Cũng giống việc phát hành trái phiếu doanh nghiệp, Chính phủ phát hành loại chứng khoán nhằm mục đích huy động vốn dân chúng Tuy nhiên doanh nghiệp phát hành trái phiếu để mở rộng sản xuất kinh doanh Chính phủ phát hành trái phiếu để bù đắp thiếu hụt Ngân sách Nhà nước, cho dự án thuộc vốn đầu tư ngân sách trung ương ghi kế hoạch chưa bố trí vốn ngân sách năm, để đầu tư phát triển kinh tế quốc gia; tức thực nhiệm vụ tầm vĩ mô Về phương thức phát hành Phương thức phát hành trái phiếu Chính phủ có ý nghĩa quan trọng Việc sử dụng hợp lý phương thức phát hành đem lại hiệu cao cho đợt phát hành Như biết phát hành trái phiếu Chính phủ hoạt động thực cách thường xuyên Nó thực Nhà nước cho nhu cầu bù đắp bội chi ngân sách chi cho đầu tư phát triển Vì nhằm tạo điều kiện cho việc thu hút nhanh chóng nguồn vốn dân chúng, giải nhu cầu cấp bách cần thiết vốn quốc gia, Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 quy định nhiều phương thức phát hành cho loại trái phiếu Đối với trái phiếu kho bạc, trái phiếu công trình trung ương, trái phiếu đầu tư; Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 quy định phương thức bảo lãnh phát hành Về điều kiện phát hành Pháp luật quy định điều kiện phát hành trái phiếu công trình trung ương Điều kiện phát hành loại chứng khoán quy định điều 29 Nghị định : (i) Công trình nằm danh mục đầu tư trọng điểm hàng năm Chính phủ Điều kiện phù hợp với mục đích việc phát hành trái phiếu công trình Trung ương Mục đích việc phát hành trái phiếu công trình Trung ương nhằm huy động vốn cho dự án thuộc nguồn vốn đầu tư ngân sách trung ương, ghi kế hoạch chưa bố trí vốn ngân sách năm Đây điều kiện cần điều kiện tiên để phát hành loại chứng khoán 12 Bởi vì, “công trình nằm danh mục đầu tư ” Chính phủ huy động vốn từ phát hành trái phiếu công trình trung ương (ii) Phương án phát hành trái phiếu, kế hoạch sử dụng vốn vay phương án hoàn trả nợ vay đến hạn thực theo định Thủ tướng Chính phủ sở đề án Bộ Tài chủ trì xây dựng Có thể nói, Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 đời thực tạo hội thông thoáng cho việc phát hành chứng khoán Chính phủ 2.3.2 Trái phiếu Chính quyền địa phương Về tổ chức phát hành Theo quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003, Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh chủ thể phát hành trái phiếu quyền địa phương Tuy nhiên giống Chính phủ, Uỷ ban nhân dân không trực tiếp thực hoạt động phát hành mà uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước tổ chức tín dụng, tổ chức tài địa bàn phát hành Về phương thức phát hành Trái phiếu quyền địa phương phát hành theo phương thức đấu thầu, bảo lãnh phát hành đại lý phát hành Về điều kiện phát hành Trái phiếu quyền địa phương loại trái phiếu phát hành cách thường xuyên Mục đích việc phát hành loại chứng khoán nhằm huy động vốn cho dự án công trình thuộc nguồn vốn đầu tư ngân sách địa phương, ghi kế hoạch chưa bố trí vốn ngân sách năm Vì vậy, việc phát hành phải tuân thủ điều kiện sau: (i) Dự án, công trình thuộc danh mục đầu tư kế hoạch đầu tư 05 năm Hội đồng nhận dân cấp tỉnh định (ii) Phương án phát hành trái phiếu, kế hoạch sử dụng vốn vay phương án hoàn trả nợ vốn vay đến hạn Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh xây dựng trình Hội đồng nhân dân thông qua Bộ trưởng Bộ Tài chấp thuận văn (iii) Có định Chủ tịch Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước tổ chức tài chính, tín dụng địa bàn chịu trách nhiệm phát hành, toán trái phiếu 2.4 Quản lý Nhà nước chào bán chứng khoán Việt Nam Đối với hoạt động chào bán chứng khoán công chúng Luật chứng khoán 2006 thể vai trò Nhà nước việc quản lý chứng khoán thị trường chứng khoán có hoạt động chào bán chứng khoán công chúng Theo đó, Chính phủ thống quản lý Nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán Bộ Tài chịu trách nhiệm trước Chính phủ thực chức quản lý Nhà nước thị trường chứng khoán Uỷ ban chứng khoán Nhà nước quan thuộc Bộ Tài xem xét cấp giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng Cụ thể tổ chức phát hành chứng khoán công chúng phải đăng ký với Uỷ ban chứng khoán Nhà nước Bên cạnh việc cấp giấy chứng nhận trên, Uỷ ban chứng khoán có quyền đình huỷ bỏ việc chào bán chứng khoán công chúng Như vậy, khắc phụ hạn chế Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003, Luật chứng khoán 2006 quy định rõ Uỷ ban chứng khoán quan thuộc Bộ Tài thực số chức thẩm quyền định liên quan đến hoạt động chào bán chứng khoán công chúng nhằm đảm bảo tính độc lập cần thiết thực quyền Uỷ ban chứng khoán việc xử lý vấn đề liên quan đến nghiệp vụ chứng khoán III MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN Bổ sung, sửa đổi số quy định hành chào bán chứng khoán công chúng theo Luật chứng khoán 2006 Luật chứng khoán 2006 đời tạo sở pháp lý cho hoạt động liên quan đến chứng khoán, có hoạt động chào bán chứng khoán công chúng Luật quy định cụ thể điều kiện chào bán chứng khoán công chúng loại chứng khoán, hồ sơ đăng ký chào bán, thủ tục phân phối chứng khoán Tuy có hiệu lực từ 1/1/2007 Luật chứng khoán 2006 bộc lộ số điểm bất cập cần sửa đổi bổ sung Luật chứng khoán không quy định phương thức chào bán chứng khoán công chúng Có thể nói, việc quy định phương thức chào bán chứng khoán cần thiết để đảm bảo cho ổn định 13 thị trường giảm chi phí cho nhà phát hành Sự thành bại đợt phát hành quan trọng Chính vậy, để đảm bảo thành công đợt chào bán đòi hỏi tổ chức chào bán phải lựa chọn phương thức phát hành tối ưu Trong phương thức phát hành chứng khoán, bảo lãnh phát hành xem phương thức đại an toàn Phương thức sử dụng cho việc phát hành cổ phiếu trái phiếu Trên giới, bảo lãnh phát hành sử dụng từ lâu Tại Việt Nam, phương thức quy định Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 văn hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán 2006 lại quy định Vì vậy, thời gian tới, cần bổ sung quy định phương thức bảo lãnh phát hành chứng khoán công chúng Đồng thời, cần có thêm quy định cụ thể điều kiện thành lập tổ chức bảo lãnh phát hành, cấu tổ chức, hoạt động tổ chức bảo lãnh vấn đề khác liên quan đến việc thành lập giải thể Có vậy, tổ chức chào bán chứng khoán yên tâm phát hành chứng khoán với số lượng lớn, nhà đầu tư có sở để đặt niềm tin vào dự án đầu tư chứng khoán Bên cạnh phương thức bảo lãnh phát hành, cần quy định thêm số phương thức phát hành chứng khoán đại lý phát hành hay đấu thầu để tổ chức chào bán có hội chọn lựa phương thức chào bán chứng khoán công chúng phù hợp với điều kiện Về hồ sơ chào bán chứng khoán công chúng Hiện hồ sơ chào bán chứng khoán công chúng cầu kỳ Đặc biệt yêu cầu báo cáo tài hàng năm phải kiểm toán tổ chức kiểm toán chấp nhận Hiện pháp luật chưa quy định tiêu chuẩn tổ chức kiểm toán thực kiểm toán, chưa đưa tiêu chí cụ thể để đánh giá nội dung hoạt động kiểm toán tổ chức tổ chức kiểm toán xác định giá trị doanh nghiệp tiêu chí bắt buộc phải có để doanh nghiệp xem có đủ điều kiện chào bán chứng khoán công chúng Vì vậy, Luật chứng khoán cần cân nhắc vấn đề Bên cạnh đó, Luật cần có quy định để gắn trách nhiệm tổ chức kiểm toán kiểm toán viên kết hoạt động kiểm toán báo cáo tài chủ thể chào bán Nếu tổ chức kiểm toán kiểm toán đưa thông tin sai lệch báo cáo tài chính, nhà đầu tư phải gánh chịu thiệt hại lớn Mặt khác, điều kiện tổ chức kiểm toán khắt khe Điều dẫn đến tất yếu độc quyền tổ chức kiểm toán chi phí kiểm toán vượt sức tổ chức chào bán chứng khoán công chúng lần đầu bước vào thị trường chứng khoán Vì pháp luật cần nới lỏng điều kiện tổ chức kiểm toán, thúc đẩy doanh nghiệp nhanh chóng tham gia vào thị trường chứng khoán thông qua chào bán chứng khoán công chúng Riêng hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ công chúng, có ý kiến cho yêu cầu hồ sơ khắt khe Pháp luật cần có hướng dẫn bổ sung sửa đổi Bởi việc đòi hỏi cao, chặt chẽ nội dung cáo bạch hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ Luật chứng khoán 2006 gây nhiều khó khăn cho chủ thể tiến hành chào bán chứng quỹ đầu tư công chúng- phương thức đầu tư loại chứng khoán mẻ Việt Nam Sửa đổi bổ sung Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu quyền địa phương Trên thị trường trái phiếu nay, trái phiếu Chính phủ loại chứng khoán phổ biến, chiếm 90% tổng khối lượng trái phiếu Ngay từ hình thành thị trường chứng khoán Việt Nam xác định trái phiếu Chính phủ nguồn hàng bản, có vai trò trung tâm cho khởi động thị trường trái phiếu Chính phủ quen thuộc với công chúng, rủi ro toán giúp cho thị trường có tính khoản cao Vì vậy, cần có bổ sung sửa đổi quy định thời để có quy chế phát hành loại chứng khoán có hiệu Trước hết cần quy định lại thời hạn tín phiếu kho bạc, kéo dài thêm thời hạn tín phiếu để loại chứng trở thành hàng hoá lưu thông thị trường chứng khoán, tạo nên đa dạng hàng hoá nguồn cung hàng cho thị trường chứng khoán Việt Nam Thêm nữa, cần quy định tổ chức đợt phát hành, chủ thể phát hành nâng thời hạn trái phiếu lên 7- 10 năm để tăng khả lưu chuyển trái phiếu thị trường thứ cấp, tạo nguồn hàng ổn định cho thị trường chứng khoán Vì thực tế, đa số trái phiếu Chính phủ có thời hạn từ 3-5 năm, điều làm hạn chế nhiều hiệu sử dụng vốn chủ thể phát hành giảm khả mua bán lại chứng khoán 14 Xây dựng chế giám sát thống quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán đặc biệt chào bán chứng khoán riêng lẻ Đối với hoạt động chào bán chứng khoán doanh nghiệp, theo quy định Luật chứng khoán 2006, hoạt động chào bán chứng khoán công chúng chịu giám sát Uỷ ban chứng khoán Nhà nước Còn hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ có đến ba quan chịu trách nhiệm quản lý: Bộ tài chính, Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh, Ngân hàng Nhà nước Trong bối cảnh thị trường chứng khoán nay, thiếu vắng chế giám sát thống khiến cho hoạt động chào bán chứng khoán không phát huy hết vai trò tổ chức chào bán, với nhà đầu tư với thị trường chứng khoán Đặc biệt quan quản lý thống hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ mà hoạt động chưa phát huy hết khả vốn từ nhà đầu tư nhỏ lẻ kinh tế Đồng thời, doanh nghiệp tiến hành chào bán lúc loại chứng khoán khác gặp nhiều lúng túng, gây thời gian, dễ bỏ lỡ hội huy động vốn hoạt động chào bán riêng lẻ thường xuyên diễn Chính vậy, cần thành lập quan có chức chuyên quản lý, giám sát thực thủ tục liên quan đến quản lý cho phép, chấp nhận hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Tiến tới thành lập quan thống quản lý việc chào bán chứng khoán doanh nghiệp xa chào bán chứng khoán nói chung Bên cạnh quan chuyên quản lý hoạt động chào bán chứng khoán, cần ban hành nghị định xử phạt lĩnh vực chào bán chứng khoán Nghị định sở pháp luật để quan quản lý áp dụng tiến hành xử lý vi phạm phát sinh việc chào bán chứng khoán Hơn cần hoàn thiện quy phạm pháp luật giám sát tra, giải tranh chấp, khiếu nại tố cáo liên quan đến chào bán chứng khoán Hoàn thiện số quy định khác liên quan đến chào bán chứng khoán Về hoạt động xử phạt vi phạm quy định chào bán chứng khoán công chúng : Mới Nghị định 85/2010/NĐ-CP ban hành ngày 02/08/2010 quy định xử phạt vị phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán Điều xử phạt vi phạm quy định hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng + Phạt tiền từ 50.000.000 đồng đến 70.000.000 đồng tổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành, tổ chức tư vấn phát hành; tổ chức, cá nhân xác nhận hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng có thông tin sai lệch không sửa đổi, bổ sung hồ sơ phát thông tin không xác bỏ sót nội dung quan trọng theo quy định phải có hồ sơ + Phạt tiền từ 150.000.000 đồng đến 200.000.000 đồng tổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành, tổ chức tư vấn phát hành; tổ chức, cá nhân xác nhận hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng có thông tin cố ý làm sai thật che giấu thật + Phạt tiền từ 1% đến 5% tổng số tiền huy động tổ chức phát hành lập, xác nhận hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng có giả mạo theo quy định khoản Điều 121 Luật chứng khoán Ngoài có hình phạt bổ sung khác nhằm răn đe chủ thể phát hành Tuy nhiên thấy mức độ xử phạt nhẹ, UBCKNN cần đưa biện pháp mạnh mẽ để xử lý nghiêm trường hợp vi phạm, từ bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư, đảm bảo công cho tổ chức chào bán thị trường Đồng thời, Ủy ban chứng khoán nhà nước nên nhanh chóng thành lập Ban giám sát thị trường chứng khoán để kịp thời xử lý trường hợp vi phạm Tăng cường nhận thức pháp luật chứng khoán, pháp luật chào bán chứng khoán Một tồn chung kiến thức, ý thức tuân thủ pháp luật người dân chưa cao Sự tuyên truyền, phổ biến kiến thức pháp luật phương tiện thông tin đại chúng, trung tâm tư vấn pháp luật đầu tư, quan tâm song kết đạt chưa khả quan, pháp luật chứng khoán mẻ người dân Việt Nam Chính cần tăng cường phổ biến sâu rộng quy định pháp luật chào bán chứng khoán doanh nghiệp, nhà đầu tư nhiều phương pháp cách thường xuyên Nhân tố người vấn đề quan trọng, định phần tới tồn phát triển hoạt động kinh tế - xã hội Cần tăng 15 cường công tác đào tạo đội ngũ cán có chuyên môn nghiệp vụ, kinh nghiệm lĩnh vực chứng khoán, xây dựng đội ngũ tư vấn giúp đỡ doanh nghiệp hoạt động chào bán chứng khoán 16 ... phần riêng lẻ, trở thành công cụ huy động vốn hiệu Mặc dù Bộ Tài ban hành Công văn số 14285/BTC – UBCK ngày 26/11/2008 để hướng dẫn thực số điểm Chỉ thị số 20/2008/CT – TTg Thủ tướng Chính phủ... tượng người lao động bị điều chỉnh quy định chào bán riêng lẻ Trước đây, theo Thông tư 18/2007/TT – BTC ngày 13/03/2007 việc hướng dẫn mua, bán lại cổ phiếu số trường hợp phát hành thêm cổ phiếu công... Ngoài có hình phạt bổ sung khác nhằm răn đe chủ thể phát hành Tuy nhiên thấy mức độ xử phạt nhẹ, UBCKNN cần đưa biện pháp mạnh mẽ để xử lý nghiêm trường hợp vi phạm, từ bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu