Mua lại cổ phần và chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần

MỤC LỤC A Mở đầu…………………………………… …….………………… …… B Nội dung……………………………… … …………………………….… I Khái quát công ty cổ phần vốn công ty cổ phần………………………1 II Mua lại cổ phần chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần………… Mua lại cổ phần……………………………………………………… Chuyển nhượng cổ phần …………………………………… ………… III Khái quát công ty TNHH hai thành viên vốn công ty TNHH hai thành viên…………………………………………………………………….… IV Mua lại vốn góp chuyển nhượng vốn góp công ty TNHH hai thành viên.……………………………………………………………….…………… 10 Mua lại vốn góp………………………………………………… … … 10 Chuyển nhượng vốn góp………………………………………… … …12 V Một vài kiến nghị liên quan…………………………………….….… 14 B C Kết luận…………………………………………………………… … 15 Danh mục tài liệu tham khảo…………………………………… … 16 Bài tập học kì Vương Thị Duyên A Phần mở đầu Vốn điều lệ công ty vấn đề quan trọng công ty cho biết tiềm lực công ty đối mà có vai trò đặc biệt quan trọng việc xác định địa vị pháp lý thành viên hay cổ đông thông qua tỷ lệ phần vốn góp hay số lượng cổ phần cổ đông nắm giữ Như nói rằng, vốn điều lệ cho phép xác định mối quan hệ thành viên góp vốn công ty trách nhiệm hữu hạn hay cổ đông công ty cổ phần chi phối quyền quản lý công ty thành viên công ty Vì chế định liên quan đến vốn điều lệ hai loại hình công ty đối vốn pháp luật điều lệ công ty quan tâm Đặc biệt vấn đề liên quan đến mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần mua lại vốn góp, chuyển nhượng vốn góp công ty TNHH B Nội dung I Khái quát công ty cổ phần vốn công ty cổ phần Công ty cổ phần loại hình đặc trưng công ty đối vốn, vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông Chế độ trách nhiệm cổ đông công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn tức cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn góp nên mức độ rủi cổ đông không cao Việc chia nhỏ vốn điều lệ thành nhiều phần nhằm tạo linh hoạt cho giao dịch liên quan đến vốn cổ đông Nhờ mà loại hình công ty có ưu điểm lớn việc huy động vốn cách phát hành chứng khoán chuyển nhượng cổ phần dễ dàng cấu vốn mang lại Việc chuyển nhượng vốn Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên công ty cổ phần tương đối dễ dàng, phạm vi đối tượng tham gia công ty cổ phần rộng, cán công chức có quyền mua cổ phiếu công ty cổ phần Công ty cổ phần có hai loại cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi Công ty cổ phần phải có cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông Công ty cổ phần có cổ phần ưu đãi Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi cổ đông ưu đãi Cổ phần ưu đãi gồm loại sau đây: - Cổ phần ưu đãi biểu quyết: cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông - Cổ phần ưu đãi cổ tức: cổ phần trả cổ tức với mức cao cổ tức hàng gồm cổ tức cố định cổ tức thưởng Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết kinh doanh công tỵ; - Cổ phần ưu đãi hoàn lại cổ phần công ty hoàn lại vốn góp theo yêu cầu chủ sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đại hoàn lại; Cổ phần ưu đãi cổ tức cổ phần ưu đãi hoàn lại quyền biểu - Cổ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định Ưu đãi biểu cổ đông sáng lập có hiệu lực ba năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Người quyền mua cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại cổ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định Đại hội đồng cổ đông định Mỗi cổ phần loại tạo cho người sở hữu quyền, nghĩa vụ lợi ích ngang Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên Cổ phần phổ thông chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo định Đại hội đồng cổ đông Ngoài cổ đông không tán thành định liên quan đến lợi ích cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần để tự bảo vệ quyền lợi cho Tuy nhiên quy định pháp luật vấn đề liên quan đến vốn nhiều điều đáng xem xét II Mua lại cổ phần chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Trong công ty cổ phần, trình góp vốn, huy động vốn, chuyển nhương vốn… gắn liền với việc phát hành, mua bán cổ phiếu, trái phiếu công ty phát hành Bản chất việc mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần thành viên công ty thực hành vi chấm dứt quyền sở hữu cổ phần thuộc sở hữu đồng thời chấm dứt quyền nghĩa vụ phát sinh từ chúng Mua lại cổ phần Việc mua lại cổ phần điều chỉnh vốn công ty cổ phần làm cho vốn điều lệ công ty giảm so với lúc ban đầu việc thay đổi diễn trình hoạt động công ty, chịu ảnh hưởng, tác động kinh tế, xuất phát từ tình hình kinh doanh công ty… Công ty quyền mua lại toán cổ phần mua lại cho cổ đông theo quy định sau toán hết số cổ phần mua lại, công ty bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cổ phần mua lại xem cổ phần thu quyền chào bán Cổ phiếu xác nhận quyền sở hữu cổ phần mua lại phải tiêu huỷ sau cổ phần tương ứng toán đủ Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc phải liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại không tiêu huỷ chậm tiêu huỷ cổ phiếu gây công ty Sau Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên toán hết số cổ phần mua lại, tổng giá trị tài sản ghi sổ kế toán công ty giảm 10% công ty phải thông báo cho tất chủ nợ biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày toán hết số cổ phần mua lại - Mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông Mua lại cổ phần cổ đông công ty thực chất việc công ty thu hồi lại số cổ phần phát hành trả cho cổ đông số tiền tương ứng với giá trị số cổ phần mà cổ đông yêu cầu công ty mua lại Số cổ phần mà công ty mua lại trở thành cổ phần chưa bán tổng số cổ phần quyền chào bán Yêu cầu công ty mua lại quyền quan trọng cổ đông với cổ đông thiểu số, họ sử dụng công cụ để bảo vệ quyền lợi Nhưng việc yêu cầu công ty mua lại cổ phần có ảnh hưởng trực tiếp đến vốn điều lệ công ty nên cổ đông muốn yêu cầu công ty mua lại cổ phần phải có điều kiện định Theo quy định điều 90 Luật doanh nghiệp 2005 Cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Yêu cầu phải văn bản, nêu rõ tên, địa cổ đông, số lượng cổ phần loại, giá dự định bán, lý yêu cầu công ty mua lại Yêu cầu phải gửi đến công ty thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua định vấn đề quy định khoản Công ty phải mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông quy định khoản Điều với giá thị trường giá tính theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Trường hợp không thoả thuận giá cổ đông bán cổ phần cho người khác bên yêu cầu tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Công ty giới thiệu ba tổ chức định giá chuyên nghiệp để cổ đông lựa chọn lựa chọn định cuối Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên Quy định quyền cổ đông yêu cầu công ty mua lại cổ phần điểm luật doanh nghiệp so với luật công ty trước Tuy nhiên quy định luật doanh nghiệp 2005 chưa thỏa đáng Theo quy định cổ đông có quyền biểu có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần cổ đông ưu đãi cổ tức cổ đông ưu đãi hoàn lại quyền biểu nên quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Việc quy định xuất phát từ quyền lợi mà loại cổ đông hưởng trình hoạt động công ty Tuy nhiên việc quy định hạn chế quyền loại cổ đông lẽ trường hợp cổ đông sở hữu loại cổ phần không tán thành vấn đề nêu ho muốn chấm dứt tư cách thành viên công ty họ có cách chuyển nhương phần cổ phần nhiên hai loại cổ đông không tìm người mua cổ phần họ không thực quyền tự bảo vệ họ phải gắn bó với công ty thân họ không muốn muốn đầu tư sang lĩnh vực khác Điều làm cho cổ đông ưu đãi gặp khó khăn việc rút vốn khỏi công ty Bên cạnh luật doanh nghiệp 2005 không quy định rõ cổ đông yêu cầu công ty mua lại cổ phần cổ đông có bắt buộc phải bán lại toàn loại cổ phần thuộc sở hữu hay phải bán loại số loại cổ phần - mua lại cổ phần theo định công ty Điều 91 Luật doah nghiệp 2005 quy định: Công ty có quyền mua lại không 30% tổng số cổ phần phổ thông bán, phần toàn cổ phần ưu đãi cổ tức bán theo quy định sau đây: Hội đồng quản trị có quyền định mua lại không 10% tổng số cổ phần loại chào bán mười hai tháng Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không cao giá thị trường thời điểm mua lại, trừ trường hợp giá mua lại nguyên tắc định giá mua lại, thủ tục thời hạn toán, thủ tục thời hạn để cổ đông chào bán cổ phần họ cho công ty Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên Đối với cổ phần loại khác, Điều lệ công ty không quy định công ty cổ đông có liên quan thoả thuận khác giá mua lại không thấp giá thị trường; Công ty mua lại cổ phần cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần họ công ty Trong trường hợp này, định mua lại cổ phần công ty phải thông báo phương thức bảo đảm đến tất cổ đông thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày định thông qua Thông báo phải có tên, địa trụ sở công ty, tổng số cổ phần loại cổ phần mua lại, Cổ đông đồng ý bán lại cổ phần phải gửi chào bán cổ phần phương thức bảo đảm đến công ty thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày thông báo Chào bán phải có họ, tên, địa thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác cổ đông cá nhân; tên, địa thường trú, quốc tịch, số định thành lập số đăng ký kinh doanh cổ đông tổ chức; số cổ phần sở hữu số cổ phần chào bán; phương thức toán; chữ ký cổ đông người đại diện theo pháp luật cổ đông Công ty mua lại cổ phần chào bán thời hạn nói Việc công ty định mua lại cổ phần công ty làm giảm số vốn điều lệ định công ty công ty định mua lại cổ phần cổ đông phải xét kĩ lưỡng cẩn trọng Tuy nhiên theo quy định điều 94 luật doanh nghiệp 2005 cổ phần sau mua lại bị thu hồi tiền toán việc mua lại cổ phần có dấu hiệu việc thu hồi vốn bất hợp pháp cổ đông nhận thấy công ty có nguy làm ăn thua lỗ sử dụng việc mua lại vốn góp thủ đoạn nhằm bảo toàn nguồn vốn để ngăn chặn hành vi luật quy định trường hợp cổ đông không hoàn trả cho công ty cổ đông tất thành viên Hội đồng quản trị phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên công ty phạm vi giá trị số tiền, tài sản trả cho cổ đông mà chưa hoàn lại Nhằm nâng cao trách nhiệm đảm bảo tính minh bạch việc mua lại cổ phần Chuyển nhượng cổ phần Cổ đông có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác (trừ số trường hợp) quyền cổ đông công ty cổ phần Và điều tạo nên ưu công ty cổ phần so với loại hình công ty khác Tuy nhiên luật có hạn chế định Khoản điều 84 quy định việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho cổ đông sáng lập khác, chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần người nhận chuyển nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập công ty Sau thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ Điều 23 khoản 10 nghị định 102 việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập quy định khoản Điều 84 Luật doanh nghiệp 2005 áp dụng số cổ phần đăng kí mua thời điểm đăng kí doanh ngiệp lần đầu góp thời hạn 90 ngày kể tư ngày cấp Giấy cứng nhận đăng kí doanh nghiệp Bên cạnh Luật doanh nghiệp quy định Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu không chuyển nhượng cổ phần cho người khác Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên Việc pháp luật quy định cổng đông sáng lập cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu cần thiết nguyên nhân loại cổ phần gắn liền với yếu tố quyền lực quyền định vấn đề công ty Để công ty cổ phần bước đầu phát triển cách ổn định mục đích nhằm nâng cao trách nhiệm cổ đông sáng lập cổ đông có quyền biểu việc điều hành trì hoạt động công ty cách có hiệu Ngoài quy định điều luật hạn chế việc chuyển nhượng cổ phần cổng đông đặc biệt điều lệ công ty công ty cổ phần quyền định đến quyền tự chuyển nhượng cổ phần cổ đông Cổ đông trực tiếp chuyển nhượng cổ phần chuyển nhượng thông qua sở giao dịch chứng khoán công ty có niêm yết chứng khoán sở giao dịch chứng khoán Việc đảm bảo quyền tự chuyển nhượng cổ phần có ý nghĩa quan trọng cổ đông nhà đầu tư tạo tiền đề cho phát triển thị trường chứng khoán phương pháp để xã hội hóa đầu tư Bởi lẽ mục đích đầu tư vào công ty để thu lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh nhiều nhà đầu đầu tư mua cổ phần nhằm mục đích thu lợi nhuận từ việc chuyển nhượng cổ phần nắm giữ phần chênh lệch giá chuyển nhượng cổ phần lợi nhuận thu từ hoạt động chuyển nhượng cổ phần thường lớn nhiều so với cổ tức mà họ hưởng hàng năm Như việc tự chuyển nhượng cổ phần nhằm đáp ứng đa dạng mục đích kinh doanh nhà đầu tư Điều tạo cho nhà đầu tư thực chiến lược đầu tư trưng mua cổ phần công ty nhằm khống chế sau cải tạo xếp lại máy quản lý điều hành công ty Đây dạng mua bán công ty cổ phần ẩn sau việc chuyển nhượng cổ phần phổ biến giới III Khái quát công ty TNHH hai thành viên Vốn công ty TNHH hai thành viên Công ty TNHH loại hình công ty đối vốn công ty TNHH có tài sản riêng, tài sản công ty khố thống tách bạch với tài sản thành Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên viên công ty Và công ty chịu trách nhiệm hoạt động phạm vi phần tài sản công ty thành viên công ty chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn góp cam kết góp tức thành viên chưa thực góp vốn vào công ty mà đăng kí phải chịu trách nhiệm hoạt động công ty phần vốn đăng kí góp Vốn điều lệ công ty TNHH hai thành viên không chia nhỏ thành phần công ty cổ phần công ty TNHH quyền phát hành cổ phiếu công ty cổ phần Loại hình công ty TNHH loại hình công ty “đóng” số lượng thành viên công ty thường không nhiều nên thường thích ứng với loại hìh kinh doanh vừa nhỏ tíh chất xã hội hóa tổ chức quản lý không cao Khi góp vốn vào công ty TNHH hai thành viên họ trở thành thành viên công ty có quyền quản lý công ty tương ứng với phần vốn họ công ty Và thành viên không bắt buộc phải gắn bó suốt đời với công ty với phần vốn góp họ không muốn tiếp tục lại công ty họ có nhiều lựa chọn yêu cầu công ty mua lại chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác IV Mua lại vốn góp chuyển nhượng vốn góp công ty TNHH hai thành viên trở lên Tuy công ty THNN loại hình công ty đối vốn song mang dáng dấp công ty đối nhân Nó giống loại công ty “nằm giữa” loại công ty đối vốn đối nhân Bởi lẽ khả thay đổi thành viên loại hình công ty khó khăn so với công ty cổ phần Nếu cổ đông công ty cổ phần chuyển nhượng cổ phần cách dễ dàng điều lại bị hạn chế công ty TNHH Mua lại vốn góp Điều 43 luật doanh nghiệp 2005 quy định mua lại vốn góp sau: Thành viên có quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu không tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề 10 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên sau đây: Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; Tổ chức lại công ty; Các trường hợp khác quy định Điều lệ công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề Khi có yêu cầu thành viên không thoả thuận giá công ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Một điều quan trọng việc toán thực sau toán đủ phần vốn góp mua lại, công ty toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Quy định nhằm hạn chế trốn tránh nghĩa vụ tài sản thành viên công ty công làm ăn không hiệu Nếu công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên công ty Đối với công ty TNHH có hai thành viên thành viên chiếm tỷ lệ vốn góp cao thường có quyền định chi phối vấn đề công ty điều lệ công ty điều lệ phù hợp thành viên chiếm tỷ lệ vốn góp ý bị phụ thuộc hoàn toàn vào định thành viên lại công ty Quy định tạo điều kiện bảo vệ quyền lợi thành viên lại công ty TNHH hai thành viên hai thành viên có tiếng nói chung cho vấn đề quan trọng có liên quan đề lợi ích thành viên công ty Họ tự thấy việc tiếp tục tham gia công ty lợi cho họ ảnh hưởng đến lợi ích họ họ tự bảo vệ cách yêu cầu công ty mua lại phần vón góp Tuy nhiên công ty TNHH hai thành viên công ty mua lại toàn phần vốn góp thành viên lại công ty buộc phải tiếp nhận thêm thành 11 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên viên khác góp vốn vào công ty chuyển sang loại hình công ty TNHH thành viên “nhờ” người thân đứng tên dùm phần vốn nhỏ, khoảng 5% chẳng hạn để công ty tồn hoạt động cách bình thường Nên việc hội đồng thành viên đồng ý hay không đồng ý mua lại phần vốn góp công ty TNHH hai thành viên dẫn đến thay đổi lớn công ty Chuyển nhượng vốn góp Cũng tương tự pháp luật nước trên giới quy định rõ vấn đề liên quan đến vấn đề chuyển nhượng phần vốn góp - Việc chuyển nhượng phần vốn góp Công ty TNHH hai thành viên phải thực theo quy định Điều 44 Luật Doanh nghiệp năm 2005, cụ thể sau: Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật Doanh nghiệp, thành viên công ty TNHH hai thành viên có quyền chuyển nhượng phần toàn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: 1) Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện 2) Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại công ty không mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày chào bán - Về mặt thủ tục, thực việc chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên mới, thành viên công ty thành viên góp vốn phải thực thủ tục quy định Điều 42 Nghị định 43/2010/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp, cụ thể sau: Công ty gửi thông báo đến Phòng Đăng ký kinh doanh nơi công ty đăng ký kinh doanh Nội dung thông báo gồm: 1) Tên, mã số doanh nghiệp, mã số thuế; tên, địa trụ sở tổ chức họ, tên, quốc tịch, số giấy chứng minh nhân dân hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định Điều 24 Nghị định 43 cá nhân 2) Phần vốn góp người chuyển nhượng người nhận chuyển nhượng 3) Phần vốn góp thành viên sau 12 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên chuyển nhượng 4) Thời điểm thực chuyển nhượng.5) Họ tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật công ty - Kèm theo thông báo phải có hợp đồng chuyển nhượng giấy tờ chứng thực hoàn tất việc chuyển nhượng có xác nhận công ty; định thành lập, hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân quy định Điều 24 Nghị định 43 người đại diện theo ủy quyền định ủy quyền tương ứng thành viên tổ chức, giấy chứng minh nhân dân hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định Điều 24 Nghị định 43 thành viên cá nhân Sau nhận thông báo, Phòng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận đăng ký thay đổi thành viên cho công ty Trong trường hợp thành viên lại công ty TNHH hai thành viên đồng ý mua lại toàn phần vốn góp công ty phải làm thủ tục chuyển thành công ty TNHH thành viên Và điều mà thành viên công ty TNHH cần ý tiến hành góp vốn vào công ty không nên để tỷ lệ vốn góp tỷ lệ 50/50 với tỷ lệ việc định vấn đề quan trọng công ty gặp nhiều khó khăn hai ý kiến trái chiều Và việc mua lại hay chuyển nhượng vốn góp muốn chuyển nhượng vốn không mua, công ty (thực chất người lại) không giải được, mà thành viên muốn rút khỏi công ty – nên có lẽ cách làm (mà tranh chấp, kiện tụng) thống theo hướng làm thủ tục giải thể công ty Số tài sản lại công ty (và tất nhiên khoản nợ, nghĩa vụ mà công ty chưa hoàn thành) chia đôi, người nửa nên góp vốn vào công ty TNHH hai thành viên nên ý đến tỷ lệ vốn góp để không phát sinh vấn đề không hay trình hoạt động công ty Ngoài phần vốn góp thành viên công ty mua lại chuyển nhượng theo quy định điều 43 điều 44 trường hợp sau: người thừa kế không muốn trở thành viên công ty; người tặng cho phần vốn góp không 13 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên hội đồng thành viên chấp nhận làm thành viên thành viên tổ chức bị phá sản giải thể nhận trả nợ phần vốn góp thành viên công ty theo quy định khoản điều 45 luật doanh nghiệp V Một vài kiến nghị Đối với doanh nghiệp điều lệ công ty đóng vai trò quan trọng việc điều chỉnh vấn đề nội công ty sở pháp lý “sát nhất” với hoạt động công ty luật Tuy nhiên Luật phải tạo hành lang pháp lý vững đầy để định hướng cho điều lệ công ty để điều chỉnh trường hợp điều lệ công ty không quy định tránh xảy tranh chấp không đáng có thành viên công ty Thứ quy định điều 44 chuyển nhượng vốn góp Với quy định thành viên công ty muốn chuyển nhượng phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điệu kiện tạo điều kiện cho thành viên công ty “lách luật” thực tế Sở dĩ có điều luật doanh nghiệp 2005 nghị định 102 quy định cách không rõ ràng thành viên công ty không đồng ý mua lại phần vốn góp không toán phần vốn góp mua lại không thỏa thuận giá thành viên yêu cầu có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác Nên thành viên muốn chuyển nhượng vốn góp cho người thành viên công ty thành viên cần đưa giá thật cao gấp nhiều lần so với giá thị trường thành viên công ty để công ty thành viên khác công ty mua sau bán cho người thành viên công ty hoàn toàn hợp pháp LDN cần sửa đổi theo hướng thêm điều kiện chuyển nhượng cho thành viên công ty đặc biệt quy định giá chuyển nhượng phải dựa giá thị trường 14 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bên cạnh Luật doanh nghiệp chưa dự liệu trường hợp thành viên công ty muốn bán phần vốn góp công ty lý mà thành viên lại công ty muốn mua phần vốn mà thành viên chào bán phần vốn nhỏ lại thành viên chiếm tỉ lệ nhỏ tổng số vốn công ty bán nào? Ví dụ công ty TNHH ABC có ba thành viên A ,B C người sở hữu phần vốn góp sau: A sở hữu 40 triệu B sở hữu 20 triệu C sở hữu 40 triệu B muốn chuyển nhương phần vốn B phải chào bán cho A B người 10 triệu muốn chuyển nhượng cho người khác nên B đưa giá cho phần vốn 100 triệu A C không mua dẫn đến không thỏa thuận giá B tự chuyển nhượng cho người khác theo ý mà không trái pháp luật Trường hợp Thứ hai B chào bán với A C người 10 triệu A đồng ý mua triệu C đồng ý mua triệu triệu vốn lại chiếm 3% vốn công ty B bán cho liệu bỏ tiền mua số vốn chiếm tỷ lệ nhỏ tổng số vốn công ty quyền quản lý lợi nhuận mạng lại lại nhỏ Mâu thuẫn quy định Điều 44 Luật doanh nghiệp khoản Điều 45 luật Điều 44 quy định loại trừ khoản điều 45 : “trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 luật này…” khoản Điều 45 lại dẫn chiếu quy định điều 44 sau “ trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ cách mà người nhận toán có quyền sử dụng phần vốn góp chuyển nhương chào bán phần vốn góp theo quy định Điều 44 luật này” Vậy áp dụng điều luật nào? Việc pháp luật mâu thuận gây lúng túng trường hợp người nhận toán muốn chào bán hay chuyển nhượng phần vốn góp theo theo quy định Điều 44 lại bị quy định 15 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên điều không cho phép Do luật doanh nghiệp nên bỏ quy định loại trừ Điều 44 Cũng Điều 44 quy định thời hạn chuyển nhượng vốn góp thời hạn 30 ngày tồn nhiều hiểu có người cho thời hạn tổng thời gian cho tất cho tất lần chuyển nhượng nghĩa thành viên không mua mua không hết phần vốn góp chào bán thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán thành viên muốn chuyển nhượng lại phải chào bán phần vốn góp cho tất thành viên lại việc chuyển nhượng tiếp tục theo trình tự cho hết thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán lần Nếu sau hết thời hạn thành viên có quyền bán lại cho người thành viên công ty Quan điểm thứ hai thời hạn 30 ngày thời gian lần chuyển nhương phần vốn góp.tức với lần chào bán với thành viên công ty người chuyển nhượng phải chờ hết thời hạn 30 ngày cách hiểu làm nảy sinh nhiều bất cập làm nhiều thời gian người muốn chuyển nhượng vốn góp ảnh hưởng nhiều đến quyền lợi ho Và điều luật cần hướng dẫn để hiểu theo cách hiểu thứ Thứ hai quy định cổ phần ưu đãi hoàn lại Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại có quyền yêu cầu công ty hoàn lại vốn góp theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại Vậy, CTCP bị khả toán nợ, có hoàn lại vốn cho cổ phần ưu đãi hoàn lại không đủ tài sản để trả nợ không? Pháp luật cần quy định rõ vấn đề C Kết luận Các quy định mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần mua lại vốn góp, chuyển nhượng vốn góp công ty TNHH vấn đề 16 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên liên quan đến địa vị pháp lý cổ đông hay thành viên công ty điều khoản ảnh hưởng đến việc thu hút nhà đầu tư tham gia vào công ty Góp phần linh hoạt thị trường đầu tư đặc biệt thị trường chứng khoán./ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật thương, Tập I, Trường đại học luật Hà Nôi, Nxb CAND, Hà Nội, 2006 Luật doanh nghiệp năm 2005 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành số điều Luật doanh nghiệp; So sánh Luật DN 1999 Luật DN 2005 – Th.s Luật sư Phạm Thông Anh (chủ biên), NXB Tư pháp Tạp chí luật học, tạp chí kinh tế giới số tạp chí khác Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh – Th.s Nguyễn Thị Khế, NXB Tư pháp http://www.diendanphapluat.vn 17 Bài tập học kì Vương Thị Duyên [...]... luận Các quy định mua lại cổ phần, chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần và mua lại vốn góp, chuyển nhượng vốn góp trong công ty TNHH là những vấn đề 16 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên liên quan đến địa vị pháp lý của các cổ đông hay thành viên trong công ty những điều khoản này ảnh hưởng đến việc thu hút của các nhà đầu tư tham gia vào công ty Góp phần linh hoạt hơn... Đăng ký kinh doanh sẽ trao giấy biên nhận và đăng ký thay đổi thành viên cho công ty Trong trường hợp thành viên còn lại trong công ty TNHH hai thành viên đồng ý mua lại toàn bộ phần vốn góp thì công ty này phải làm thủ tục chuyển thành công ty TNHH một thành viên Và một điều mà các thành viên trong công ty TNHH cần chú ý đó là khi tiến hành góp vốn vào công ty thì không nên để tỷ lệ vốn góp tỷ lệ là... dung trong Điều lệ công ty liên quan đến quyền và nghĩa vụ của thành viên, Hội đồng thành viên; Tổ chức lại công ty; Các trường hợp khác quy định tại Điều lệ công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải bằng văn bản và được gửi đến công ty trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua quyết định các vấn đề này Khi có yêu cầu của thành viên nếu không thoả thuận được về giá thì công ty phải mua lại phần. .. với công ty TNHH hai thành viên thì khi công ty mua lại toàn bộ phần vốn góp của thành viên còn lại thì công ty buộc phải tiếp nhận thêm thành 11 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên viên mới khác góp vốn vào công ty hoặc chuyển sang loại hình công ty TNHH một thành viên hoặc “nhờ” người thân đứng tên dùm một phần vốn nhỏ, khoảng 5% chẳng hạn để công ty vẫn có thể tồn tại và. .. giải thể công ty Số tài sản còn lại của công ty (và tất nhiên là cả những khoản nợ, những nghĩa vụ mà công ty chưa hoàn thành) sẽ chia đôi, mỗi người một nửa nên khi góp vốn vào công ty TNHH hai thành viên chúng ta nên chú ý đến tỷ lệ vốn góp để không phát sinh những vấn đề không hay trong quá trình hoạt động của công ty Ngoài ra phần vốn góp của thành viên công ty mua lại hoặc chuyển nhượng theo quy... trường hợp thành viên công ty muốn bán phần vốn góp của mình tại công ty nhưng vì những lý do nào đó mà các thành viên còn lại trong công ty chỉ muốn mua một phần vốn mà thành viên đó chào bán thì phần vốn nhỏ còn lại của thành viên đó chiếm một tỉ lệ rất nhỏ trên tổng số vốn của công ty sẽ được bán như thế nào? Ví dụ công ty TNHH ABC có ba thành viên là A ,B và C và mỗi người sở hữu phần vốn góp như sau:... viên công ty TNHH hai thành viên có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình cho người khác theo quy định sau đây: 1) Phải chào bán phần vốn đó cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện 2) Chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên nếu các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong. .. quyền lợi của ho Và điều luật này cần được hướng dẫn để hiểu theo cách hiểu thứ nhất Thứ hai quy định đối với cổ phần ưu đãi hoàn lại Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại có quyền yêu cầu công ty hoàn lại vốn góp bất cứ khi nào theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại Vậy, khi CTCP bị mất khả năng thanh toán nợ, có được hoàn lại vốn cho cổ phần ưu đãi hoàn lại khi không đủ... lần so với giá trên thị trường đối với các thành viên trong công ty để công ty và các thành viên khác trong công ty không thể mua được sau đó bán cho người ngoài không phải là thành viên của công ty cũng hoàn toàn hợp pháp LDN cần sửa đổi theo hướng thêm các điều kiện chuyển nhượng cho các thành viên trong công ty đặc biệt là quy định về giá chuyển nhượng phải dựa trên giá thị trường 14 Bài tập học kì... 2) Phần vốn góp của người chuyển nhượng và của người nhận chuyển nhượng 3) Phần vốn góp của các thành viên sau khi 12 Bài tập học kì Vương Thị Duyên Bài tập học kì Vương Thị Duyên chuyển nhượng 4) Thời điểm thực hiện chuyển nhượng. 5) Họ tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty - Kèm theo thông báo phải có hợp đồng chuyển nhượng và các giấy tờ chứng thực đã hoàn tất việc chuyển nhượng