Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần

MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG .2 I./ Khái quát công ty cổ phần: Khái niệm 2 Đặc điểm II./ Quy chế pháp lí vốn công ty cổ phần Khái niệm Đặc điểm: Cổ phiếu, trái phiếu công ty cổ phần: 3.1 Cổ phiếu 3.2 Trái phiếu Chủ thể góp vốn Tài sản góp vốn Các trường hợp thay đổi vốn Công ty cổ phần 6.1 Trường hợp tăng vốn công ty 6.2 Trường hợp giảm vốn công ty Vấn đề chuyển nhượng cổ phần .10 7.1 Chuyển nhượng cổ phần cho người khác .10 7.2 Yêu cầu công ty mua lại cổ phần 11 Cơ chế quản lý, sử dụng vốn 12 III./ Một số nhận xét quy chế pháp lý vốn công ty cổ phần 15 Về vốn chủ sở hữu: 15 Về vốn tín dụng: 16 2.1.Trái phiếu: 16 2.2.Tín dụng ngân hàng: 16 2.3.Tín dụng thuê mua: 17 Về thẩm quyền định giá tài sản góp vốn 17 KẾT LUẬN 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .19 MỞ ĐẦU Trong kinh tế Việt Nam nay, công ty cổ phần loại hình doanh nghiệp ngày có vai trò quan trọng trình phát triển kinh tế, góp phần hoàn thiện chế thị trường có quản lý Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa Công ty cổ phần thành lập hoạt động vốn Vốn yếu tố định chi phối toàn hoạt động, quan hệ nội quan hệ với đối tác bên Trong quan hệ nội bộ, vốn công ty xem cội nguồn quyền lực Trong quan hệ với bên ngoài, vốn công ty cổ phần dấu hiệu rõ thực lực tài công ty Do vậy, công ty cổ phần thành lập hoạt động có hiệu hay không việc hiểu rõ quy định pháp luật vốn công ty cổ phần quan trọng Bởi vậy, khuôn khổ viết hôm nay, em xin lựa chọn đề tài: “Quy chế pháp lý vốn công ty cổ phần” NỘI DUNG I./ Khái quát công ty cổ phần: Khái niệm Công ty cổ phần xem phương thức phát triển cao loài người để huy động vốn cho kinh doanh qua làm cho kinh tế quốc gia phát triển1 Theo điều 77 Luật Doanh nghiệp 2005 (của Việt Nam), công ty cổ phần định nghĩa sau: “Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; Cổ đông tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; Nguyễn Ngọc Bích, “Luật Doanh nghiệp, vốn quản lý công ty cổ phần”, NXB Trẻ, trang 26 Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; Cổ đông có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn.” Công ty cổ phần loại hình đặc trưng công ty đối vốn quy tụ cổ đông người không quen biết nhau, tối thiểu phải ba không hạn chế số lượng tối đa, vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Đặc điểm - Về thành viên công ty: Trong suốt trình hoạt động phải có ba thành viên tham gia công ty cổ phần Là loại công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, có liên kết nhiều thành viên vậy, việc quy định số thành viên tối thiểu phải có trở thành thông lệ quốc tế trăm năm tồn công ty cổ phần Ở hầu có quy định số thành viên tối thiểu công ty cổ phần - Vốn điều lệ công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần Giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phần phản ánh cổ phiếu Một cổ phiếu phản ánh mệnh giá nhiều cổ phần việc góp vốn vào công ty thực cách mua cổ phần, thành viên mua nhiều cổ phần Luật không hạn chế thành viên mua tối đa phần trăm vốn điều lệ thành viên thỏa thuận điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà thành viên mua nhằm chống lại việc thành viên nắm quyền kiểm soát công ty - Tính tự chuyển nhượng phần vốn góp: phần vốn góp ( cổ phần) thành viên thể hình thức cổ phiếu Các cố phiếu công ty phát hành loại hàng hóa Người có cổ phiếu tự chuyển nhượng theo quy định pháp luật - Về chế độ trách nhiệm: Công ty cổ phần chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tài sản công ty Các cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào công ty (tức đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu) Như vậy, trách nhiệm cổ đông nghĩa vụ công ty hạn chế phạm vi mà họ đầu tư vào cổ phiếu Đặc điểm cho phép người ta mạnh dạn đầu tư vào công ty mà chịu rủi ro tài sản cá nhân trường hợp công ty phá sản cổ đông không bị nhiều so với số vốn bỏ đầu tư vào công ty cổ phần Cũng lợi mà công ty cổ phần có khả huy động lớn nguồn vốn đầu tư xã hội vào hoạt động sản xuất – kinh doanh - Trong trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán (như cổ phiếu, trái phiếu) công chúng theo quy định pháp luật chứng khoán để huy động vốn Điều thể khả huy động vốn lớn công ty cổ phần - Công ty cổ phần doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh - Công ty cổ phần có cấu trúc vốn tài linh hoạt II./ Quy chế pháp lí vốn công ty cổ phần Sự phát triển công ty cổ phần tỷ lệ thuận với luân chuyển nguồn vốn kinh tế Sự vận động vốn công ty cổ phần vừa chịu chi phối khách quan qui luật kinh tế, vừa bị ảnh hưởng ý chí chủ quan người Do vậy, cách thức góp vốn, cách tổ chức quản lý vốn công ty cổ phần đa dạng cụ thể để đáp ứng vận động linh hoạt đồng vốn công ty cổ phần Khái niệm Vốn doanh nghiệp nói chung hiểu giá trị tính tiền tài sản thuộc quyền sở hữu sử dụng hợp pháp doanh nghiệp, doanh nghiệp sử dụng kinh doanh Vốn nhân tố bản, thiếu để thực hoạt động kinh doanh Về bản, chỉnh thể bao gồm phận cấu thành có mối quan hệ tác động qua lại với Vốn công ti cổ phần tiếp cận nhiều góc độ, dựa tiêu chí khác nhau: - Căn vào công dụng kinh tế tính chất luân chuyển, vốn công ty cổ phần chia thành phận: Vốn cố định, vốn lưu động vốn đầu tư tài - Căn vào nguồn gốc hình thành, vốn công ty cổ phần chia thành vốn chủ sở hữu (vốn tự có) vốn tín dụng (vốn vay) Đặc điểm: Thứ nhất, vốn công ty cổ phần hình thành từ nhiều nguồn khác So với loại hình doanh nghiệp khác, công ty cổ phần có nguồn hình thành vốn phong phú, đa dạng Cốn ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn Trong loại chứng khoán, cổ phiếu công cụ riêng có công ty cổ phần, đem lại cho công ty cổ phần ưu lớn nhờ khả thu hút nguồn vốn nhàn rỗi dân chúng Thứ hai, vốn công ty cổ phần bắt buộc phải chia thành phần nhỏ có giá trị gọi cổ phần Cổ phần gồm nhiều loại khác nhau, tạo điều kiện thuận lợi cho công ty việc thiết lập cấu vốn hợp lý Thứ ba, phần vốn cổ đông công ty tự chuyển nhượng thông qua việc chuyển quyền sở hữu cổ phần (trừ số trường hợp định) mà biểu mặt hình thức chuyển nhượng cố phiếu Tính chuyển nhượng cổ phiếu mang lại cho kinh tế vận động nhanh chóng vốn đầu tư mà không làm phá vỡ tính ổn định tài sản công ty Chính mà hình thức công ty cổ phần ngày chiếm lĩnh vị trí hàng đầu nước có kinh tế thị trường phát triển Thứ tư, vốn công ty cổ phần có liên quan mật thiết tới thị trường chứng khoán Trong trình hoạt động kinh doanh, công ty cổ phần có quyền phát hành loại chứng khoán thị trường để huy động vốn Sự đời phát triển công ty cổ phần gắn liền với đời phát triển thị trường chứng khoán Cổ phiếu, trái phiếu công ty cổ phần: Công ty cổ phần loại hình đặc trưng công ty đối vốn Cơ cấu tổ chức máy quản lý, vấn đề quản lý nội bộ, quyền nghĩa vụ cổ đông giải chủ yếu dựa nguyên tắc đối vốn (nghĩa dựa giá trị cổ phần mà cổ đông nắm giữ) Mặt khác với cấu trúc vốn linh hoạt, khả chuyển cổ phần dễ dàng thị trường làm cho công ty cổ phần có phạm vi, quy mô kinh doanh lớn, số lượng cổ đông đông đảo Khi tham gia vào công ty cổ phần cổ đông không quan tâm đến nhân thân mà quan tâm đến phần vốn góp 3.1 Cổ phiếu * Khái niệm: Cổ phiếu chứng thư chứng minh quyền sở hữu cổ đông công ty cổ phần cổ đông người có cổ phần thể cổ phiếu Luật Doanh nghiệp 2005 định nghĩa cổ phiếu “chứng công ty cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần công ty Cổ phiếu ghi tên không ghi tên” Như vậy, cổ phiếu thực tế giấy chứng nhận quyền sở hữu cổ phần cổ đông, trường hợp cổ phiếu tồn dạng bút toán ghi sổ bút toán ghi sổ sở để xác định phần quyền sở hữu cổ đông * Các loại cổ phiếu Thông thường công ty cổ phần phân cổ phiếu thành “cổ phiếu thường” “cổ phiếu ưu đãi” Cách phân chia tồn từ trước đến thống nước phát triển Cổ phiếu thường ghi nhận cổ đông nắm giữ có quyền hạn trách nhiệm như: chia cổ tức theo kết kinh doanh, quyền bầu cử, ứng cử vào máy quản trị kiểm soát công ty, chịu trách nhiệm thua lỗ phá sản tương ứng với phần vốn góp Cổ phiếu ưu đãi bao gồm cổ phần ưu đãi biểu quyết, cố phần ưu đãi cổ tức, cố phần ưu đãi hoàn lại ghi nhận cố phần ưu đãi ưu đãi cố phần phô thông số quyền nhận cổ tức với mức ưu đãi, tỷ lệ biểu cao hơn, hoàn lại cổ phần đồng thời bị hạn chế số quyền như: không tự chuyển nhượng cổ phần, quyền bầu cử, ứng cử… 3.2 Trái phiếu Trái phiếu chứng khoán chuyển nhượng ghi nhận khoản vay dài hạn công ty cổ phần Người sở hữu trái phiếu có mệnh giá giống có trái quyền giống Bằng việc phát hành trái phiếu công ty cổ phần có số tiền lớn mà không gặp khó khăn người sở hữu trái phiếu chủ nợ, cổ đông công ty cổ phần không tăng thêm không đảo lộn thành viên phiên họp Đại hội đồng cổ đông Lãi suất trả cho khoản vay thấp lãi suất ngân hàng công ty dễ dàng trì tồn trước nhiều chủ nợ thay chủ nợ Ngân hàng Mặt khác, khoản tiền lãi trừ vào lợi tức chịu thuế, đặc điểm thuận lợi cho công ty cổ phần Tuy nhiên, công ty cổ phần phát hành trái phiếu thỏa mãn điều kiện quy định Điều 88 Luật Doanh nghiệp Theo đó, trừ pháp luật chứng khoán có quy định khác, công ty cổ phần không quyền phát hành trái phiếu trường hợp: - Không toán đủ gốc lãi trái phiếu phát hành, - Không toán toán không đủ khoản nợ đến hạn ba năm liên tiếp trước - Tỷ suất lợi nhuận sau thuế bình quân ba năm liên tiếp trước không cao mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu định phát hành Việc phát hành trái phiếu cho chủ nợ tổ chức tài lựa chọn không bị hạn chế quy định nói Như vậy, cổ phiếu trái phiếu công cụ huy động vốn CTCP khác chỗ trái phiếu công cụ huy động vốn vay cổ phiếu để huy động tăng vốn điều lệ Người nắm giữ trái phiếu chủ nợ CTCP, người mua cổ phiếu chủ sở hữu CTCP Cách gọi tên khác đồng nghĩa với việc người nắm giữ hai loại chứng khoán có quyền nghĩa vụ khác nhìn chung có ý nghĩa quan trọng phát triển CTCP Chủ thể góp vốn Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định số đối tượng không thành lập quản lý doanh nghiệp nói chung công ty cổ phần nói riêng sau: “2 Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản.” Chủ thể góp vốn vào công ty cổ phần trở thành cổ đông công ty Khi trở thành cổ đông công ty, họ có quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Khi tiếp nhận vốn góp nhà đầu tư, công ty cần xem xét trường hợp tổ chức, cá nhân không mua cổ phần công ty cổ phần Khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, là: quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; đối tượng không góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức Tài sản góp vốn Điều 89 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Cổ phần, trái phiếu công ty cổ phần mua tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác quy định Điều lệ công ty phải toán đủ lần” Như vậy, ta hiểu tài sản góp vốn vào công ty cổ phần bao gồm loại: tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác theo quy định Điều lệ công ty Những tài sản góp vốn vào CTCP phải toán đủ lần Các trường hợp thay đổi vốn Công ty cổ phần Theo khoản điều 26 Luật Doanh nghiệp 2005: “Khi thay đổi tên, địa trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện, mục tiêu ngành, nghề kinh doanh, vốn điều lệ số cổ phần quyền chào bán, vốn đầu tư chủ doanh nghiệp, thay đổi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp vấn đề khác nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh doanh nghiệp phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày định thay đổi” 6.1 Trường hợp tăng vốn công ty Theo định Hội đồng thành viên, công ty tăng vốn điều lệ hình thức sau đây: - Tăng vốn góp thành viên; - Điều chỉnh tăng mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản tăng lên công ty; - Tiếp nhận vốn góp thành viên Trường hợp tăng vốn góp thành viên vốn góp thêm phân chia cho thành viên theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều lệ công ty Thành viên phản đối định tăng thêm vốn điều lệ không góp thêm vốn Trong trường hợp này, số vốn góp thêm chia cho thành viên khác theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều lệ công ty thành viên thoả thuận khác Trường hợp tăng vốn điều lệ việc tiếp nhận thêm thành viên phải trí thành viên, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác 6.2 Trường hợp giảm vốn công ty Theo định Hội đồng thành viên, công ty giảm vốn điều lệ hình thức sau đây: - Hoàn trả phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp họ vốn điều lệ công ty hoạt động kinh doanh liên tục hai năm, kể từ ngày đăng ký kinh doanh; đồng thời bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau hoàn trả cho thành viên; - Mua lại phần vốn góp theo quy định Điều 44 Luật Doanh nghiệp; - Điều chỉnh giảm mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản giảm xuống công ty Vấn đề chuyển nhượng cổ phần Luật doanh nghiệp quy định vấn đề chuyển nhượng vốn cách chặt chẽ chi tiết Bản chất việc chuyển nhượng vốn thành viên công ty thực hành vi làm chấm dứt quyền sở hữu cổ phần thuộc sở hữu mình, đồng thời chấm dứt trái quyền phát sinh từ số cổ phần Việc chuyển nhượng cổ phần thực hai cách thức, là: chuyển nhượng cổ phần cho người khác yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp 7.1 Chuyển nhượng cổ phần cho người khác Theo quy định khoản Điều 87 Luật doanh nghiệp 2005, cổ đông công ty cổ phần có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ hai trường hợp sau: - Đối với cổ phần ưu đãi biểu quyết: Khoản Điều 81 quy định: “Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu không chuyển nhượng cổ phần cho người khác” Như vậy, muốn chuyển nhượng cổ phần này, người sở hữu cổ phàn phải chuyển đổi từ cổ phần ưu đãi biểu sang cổ phần phổ thông - Đối với cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập: Việc chuyển nhượng cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bị hạn chế phần, cụ thể là: ba năm đầu kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán Số cổ phần tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác, chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập công ty chấp thuận Đại hội đồng cổ đông người chuyển nhượng không biểu việc chuyển nhượng Sau thời hạn ba năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ Quy định cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phần phổ thông có quyền chào bán quy định bắt buộc để ràng buộc nghĩa vụ vật chất cổ đông sáng lập người mua, tránh tình trạng tuyên truyền lừa đảo để thu hút người mua Qua quy định trên, ta thấy việc chuyển nhượng vốn CTCP thực tương đối dễ dàng, thuận tiện cho nhà đầu tư Đó ưu điểm trội công ty cổ phần so với loại hình công ty khác 10 7.2 Yêu cầu công ty mua lại cổ phần Mua lại phần vốn góp thành viên công ty thực chất việc công ty thu hồi lại số cổ phần phát hành trả cho cổ đông số tiền tương ứng với giá trị số cổ phần mà cổ đông yêu cầu công ty mua lại Số cổ phần công ty mua lại trở thành cổ phần chưa bán số cổ phần chào bán Yêu cầu công ty mua lại cổ phần quyền quan trọng cổ đông, cổ đông thiểu số, họ sử dụng quyền công cụ để bảo vệ quyền lợi Nhưng việc mua lại cổ phần ảnh hưởng tới vốn điều lệ công ty, nên cổ đông thực quyền trường hợp định Điều 90 Luật doanh nghiệp quy định: “Cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần ” Yêu cầu phải thể văn bản, nêu rõ nội dung sau: tên, địa cổ đông, số lượng cổ phần loại, giá dự định bán lý yêu cầu công ty mua lại cổ phần Đơn yêu cầu phải gửi đến công ty thời hạn mười ngày làm việc kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua định vấn đề Trong thời hạn 90 ngày, công ty phải mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông Trường hợp không thoả thuận giá cổ đông bán cổ phần cho người khác nhờ tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Như vậy, trường hợp chuyển nhượng cổ phần cho người khác, công ty đáp ứng yêu cầu mua lại cổ phần cổ đông sau thủ tục mua lại hoàn tất, cổ đông chấm dứt tư cách chủ sở hữu số cổ phần công ty mua Cơ chế quản lý, sử dụng vốn CTCP hình thức công ty hoàn thiện mặt vốn tổ chức CTCP có kết cấu chặt chẽ nhằm bảo vệ cao quyền lợi cổ đông, tạo điều kiện tốt cho việc quản lý công ty dân chủ, có hiệu Các thiết chế công ty cổ phần bao gồm: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, ban kiểm soát, giám đốc chức danh quản lý khác * Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ): ĐHĐCĐ gồm tất cổ đông có quyền biểu quyết, quan định cao CTCP CTCP có nhiều loại cổ đông khác nhau, có cổ đông có quyền bầu cử cổ đông quyền bầu cử Quyền 11 bầu cử cổ đông phụ thuộc vào số lượng cổ phần loại cổ phần họ sở hữu CTCP tự quy định điều lệ tỷ lệ cổ phần định có phiếu biểu 50 cổ phần phiếu 100 cổ phần có phiếu…Bên cạnh cổ phần ưu đãi ưu đãi cổ tức, ưu đãi hoàn lại cổ phần ưu đãi khác mà cổ đông tự nguyện từ bỏ quyền bầu cử để đổi lấy tỷ lệ lợi tức cao quyền bầu cử Là tập trung cao ý chí, nguyện vọng cáccổ đông công ty - chủ sở hữu công ty, ĐHĐCĐ có quyền định vấn đề quan trọng công ty, vấn đề mang tính bản, lâu dài, định hướng Điều 70 quy định quyền ĐHĐCĐ bao gồm: - Quyết định loại cổ phần tổng số cổ phần quyền chào bán loại, định mức cổ tức hàng năm loại cổ phần - Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên hội đồng quản trị kiểm soát gây thiệt hại cho công ty cổ đông công ty - Quyết định tổ chức lại giải thể công ty - Sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, trừ trường hợp điều chỉnh vốn điều lệ bán thêm cổ phần phạm vi số cổ phần đuợc quyền chào bán quy định điều lệ công ty - Thông qua báo cáo tài hàng năm - Thông qua định hướng phát triển công ty định bán số tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi sổ kế toán công ty - Quyết định mua lại 10% tổng số cổ phần bán - Các quyền nhiệm vụ khác quy định luật điều lệ công ty * Hội đồng quản trị (HĐQT): HĐQT quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để định vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi công ty, trừ vấn đề thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ HĐQT không 11 thành viên, số lượng cụ thể ghi điều lệ công ty HĐQT có quyền nhiệm vụ sau: - Quyết định chiến lược phát triển công ty; - Kiến nghị loại cổ phần tỏng số cổ phần phạm vi số cổ phần có quyền chào bán, huy động vốn theo hình thức khác; - Quyết định phương án đầu tư; 12 - Giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ, thông qua hợp đồng mua bán, vay cho vay hợp đồng khác có giá trị từ 50% tổng giá trị tài sản ghi sổ kế toán tỷ lệ nhỏ điều lệ công ty; - Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cắt chức giám đốc cán quản lý quan trọng khác công ty, định mức lương lợi ích khác cán quản lý đó; - Quyết định cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty, định thành lập công ty con, lập chi nhánh, văn phòng đại diện việc góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp khác; - Trình báo cáo toán tài hàng năm lên đại hội đồng cổ đông; - Kiến nghị mức cổ tức trả, định thời hạn thủ tục trả cổ tức xử lý lỗ phát sinh trình kinh doanh; - Quyết định giá chào bán cổ phần trái phiếu công ty, định giá tài sản góp vốn; - Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp, triệu tập thực thủ tục hỏi ý kiến để thông qua định; - Quyết định mua lại 10% số cổ phần bán; - Kiến nghị việc tổ chức lại giải thể công ty; - Các quyền nhiệm vụ khác ghi luật điều lệ công ty Thành viên HĐQT có quyền yêu cầu chức danh quản lý công ty cung cấp thông tin, tài liệu tình hình tài hoạt động kinh doanh công ty đơn vị công ty HĐQT không làm việc theo nhiệm kỳ mà theo tín nhiệm ĐHĐCĐ, chế độ làm việc tạo tính liên tục quan trọng tạo chuyên nghiệp nhân viên quản lý công ty nói chung, thành viên HĐQT nói riêng HĐQT bầu thành viên hội đồng làm Chủ tịch HĐQT HĐQT bổ nhiệm người số họ người khác làm Giám đốc Trường hợp điều lệ công ty không quy định Chủ tịch HĐQT đại diện theo pháp luật Giám đốc công ty đại diện theo pháp luật công ty * Chủ tịch HĐQT: Chủ tịch HĐQT đồng thời Giám đốc công ty trừ trường hợp điều lệ công ty quy định khác Chủ tịch HĐQT có quyền nhiệm vụ sau: - Lập chương trình, kế hoạch hoạt động HĐQT; 13 - Chuẩn bị chương trình, nội dung, tài liệu cần thiết cho họp, chủ tọa phiên họp; - Tổ chức việc thông qua định HĐQT hình thức khác; - Theo dõi trình tổ chức thực định HĐQT; - Chủ tọa họp ĐHĐCĐ; - Các quyền nhiệm vụ khác quy định luật điều lệ công ty Khi chủ tịch HĐQT vắng mặt ủy quyền cho thành viên khác HĐQT HĐQT lựa chọn người Hội đồng tạm thời làm nhiệm vụ Chủ tịch * Giám đốc công ty: Giám đốc công ty người điều hành hoạt động hàng ngày công ty chịu trách nhiệm trước HĐQT việc thực quyền nhiệm vụ giao Giám đốc có quyền nhiệm vụ tương tự quyền nhiệm vụ tương tự quyền nhiệm vụ Giám đốc công ty TNHH, quyền tập trung vào việc thực nhiệm vụ tác nghiệp, triển khai phương án, định thông qua HĐQT HĐCĐ Giám đốc làm đại diện theo pháp luật công ty nêu điều lệ công ty không quy định Chủ tịch HĐQT đại diện theo pháp luật Giám đốc CTCP không chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ mà trước HĐQT, quan quản lý trực tiếp công ty Việc chịu trách nhiệm trực tiếp HĐQT tạo liên hệ chặt chẽ quan quyền lực cao công ty quan điều hành công ty, không đặt giám đốc tình trạng phải trả lời chất vấn cổ đông Ngoài nhiệm vụ quy định luật điều lệ công ty, giám đốc công ty có quyền nhiệm vụ khác theo định HĐQT Điều nêu bật liên quan phục tùng trực tiếp giám đốc với HĐQT * Ban kiểm soát: CTCP có từ 11 thành viên trở lên phải có ban kiểm soát Ban kiểm soát có số lượng từ đến người, có người có chuyên môn kế toán Trưởng ban kiểm soát phải cổ đông công ty, thành viên ban kiểm soát không cổ đông công ty Ban kiểm soát có quyền nhiệm vụ sau: - Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, ghi chép sổ kế toán báo cáo tài chính; 14 - Thẩm định báo cáo tài hàng năm công ty, vấn đề liên quan đến quản lý điều hành hoạt động thấy cần thiết, theo đề nghị ĐHĐCĐ, cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu 10% số cổ phần phổ thông tháng liền; - Báo cáo ĐHĐCĐ tính xác, trung thực, hợp pháp việc ghi chép, lưu giữ chứng từ lập sổ kế toán, báo cáo tài chính; - Kiến nghị biện pháp bổ sung, sửa đổi, cải tiến cấu tổ chức quản lý, điều hành công ty; - Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định pháp luật điều lệ công ty Các quan phận công ty có trách nhiệm cung cấp kịp thời, đầy đủ thông tin, tài liệu hoạt động công ty theo yêu cầu ban kiểm soát, trừ trường hợp ĐHĐCĐ có định khác giám đốc không tiết lộ bí mật công ty chưa phép ĐHĐCĐ Ban kiểm soát thành viên không phép tiết lộ thông tin mật công ty III./ Một số nhận xét quy chế pháp lý vốn công ty cổ phần Về vốn chủ sở hữu: Mặc dù quy định pháp luật huy động vốn chủ sở hữu có nhiều điểm tiến bộ, tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư bên cạnh hạn chế không tránh khỏi Theo Khoản Điều 85 Luật doanh nghiệp 2005 quy định nội dung chủ yếu mà cổ phiếu phải có "mệnh giá cổ phần tổng mệnh giá số cổ phần ghi cổ phiếu", nghĩa cổ phiếu bắt buộc phải có mệnh giá Có thể hiểu mệnh giá cách thức góp vốn, sở cho chủ nợ nhìn vào để đòi nợ có ý nghĩa công ty cổ phần phát hành cổ phiếu lần đầu Cổ phiếu bán thị trường có giá cao hay thấp mệnh giá, có tách biệt mệnh giá giá thị trường tính chất bình đẳng việc góp vốn trì, người mua với khác biệt (họ phải trả số tiền để sở hữu cổ phiếu) Vì vậy, việc định giá cho cổ phiếu có lẽ không cần thiết Ngoài ra, ta đa dạng hóa loại cổ phiếu ưu đãi để tạo hấp dẫn với người đầu tư số nước có kinh tế chuyển đổi tương tự Việt Nam, đặc biệt nước khu vực ASEAN áp dụng: cổ phần ưu đãi dồn lãi, cổ phần ưu 15 đãi dự phần chia cổ tức, cổ phần ưu đãi mua lại, cổ phần ưu đãi chuyển đổi, cổ phần ưu đãi phức hợp, cổ phần ưu đãi hàng đầu, cổ phần ưu đãi để trống Về vốn tín dụng: 2.1.Trái phiếu: Cũng giống cổ phiếu, loại trái phiếu có lẽ chưa thực thu hút nhà đầu tư Để tạo thêm hàng cho thị trường trái phiếu_một thị trường mà doanh nghiệp Việt Nam bỏ ngỏ, pháp luật nên có quy định quyền phát hành "các loại trái phiếu khác" giải thích rõ Khoản Điều 88 Luật doanh nghiệp 2005 Có thể đưa số loại trái phiếu khác như: trái phiếu không trả lãi, trái phiếu trả lãi theo thu nhập, trái phiếu lãi suất thả nổi, trái phiếu có quyền bán trước đáo hạn Trong quy định phát hành trái phiếu Luật doanh nghiệp 2005 Điểm b Khoản Điều 88 "Việc phát hành trái phiếu cho chủ nợ tổ chức tài lựa chọn không bị hạn chế quy định Điểm a Điểm b Khoản này" chưa có khái niệm thức tổ chức tài Văn hướng dẫn cần có giải thích quy định rõ 2.2.Tín dụng ngân hàng: Đây hình thức huy động vốn phổ biến không công ty cổ phần mà doanh nghiệp khác áp dụng Tuy nhiên, hình thức tồn hạn chế không tránh khỏi hệ thống văn pháp luật chồng chéo, thủ tục cho vay phức tạp, Hơn doanh nghiệp vay vốn khoản vay thường lớn nên lãi suất cao, đồng nghĩa với việc doanh nghiệp phải chịu áp lực trả lãi thời hạn trả Mặt khác, nguồn vốn ngân hàng thương mại nguồn tài trợ ngắn hạn nên doanh nghiệp vay 12 tháng Điều gây khó khăn lớn cho doanh nghiệp vay vốn ngân hàng 2.3.Tín dụng thuê mua: Mặc thuê tài loại hình cấp tín dụng trung dài hạn phổ biến giới có nhiều lợi cạnh tranh, nhiên, thực tiễn cho thấy doanh nghiệp Việt Nam không quan tâm đến loại hình dịch vụ này, nguyên nhân vì: doanh nghiệp hiểu biết kênh cấp vốn qua dịch vụ cho thuê tài hạn chế; hoạt động quảng bá, giới thiệu dịch vụ đến doanh nghiệp yếu; 16 giá cho thuê (gồm tiền trích khấu hao tài sản thuê, phí, bảo hiểm ) cao Nếu bỏ qua yếu tố an toàn, chi phí bỏ ban đầu thấp hết thời hạn lý hợp đồng cho thuê tài chính, bên thuê phải toán tổng số tiền tài sản thuê cao so với vay từ nguồn khác ngân hàng Như vậy, tính lãi suất lãi suất thuê tài cao lãi suất vay ngân hàng, lãi suất thuê tài phải cộng thêm chi phí lắp đặt, vận hành, bảo hiểm bên cho thuê phải bỏ Một nguyên nhân đáng quan tâm hành lang pháp lý cho thuê tài chưa hoàn thiện đồng bộ, nhiều quy định cần phải luật hóa Các quy định sở hữu, tổ chức, hoạt động, vốn điều lệ văn nhiều vấn đề phải bàn Ví dụ quy định vốn điều lệ 50 tỉ đồng công ty nước triệu USD công ty nước giai đoạn không phù hợp Luật tổ chức tín dụng văn luật quy định cho thuê tài không phân định triệt để khái niệm liên quan đến sở hữu, chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản thuê giai đoạn trình cho thuê tài chính, giá trị cho thuê tối đa gây cản trở hoạt động cho thuê tài Vì phải bước sửa đổi, bổ sung quy định hoạt động liên quan đến dịch vụ cho thuê tài Luật tổ chức tín dụng văn hướng dẫn thi hành Theo quy định Nghị định số 16/2001/NĐ-CP đối tượng tài sản thuê tài động sản, bất cập cần sửa đổi Ngoài ra, quy định phương thức xử lý, quản lý, sử dụng, trích khấu hao tài sản thuê tài nên chỉnh sửa cho phù hợp với thông lệ quốc tế Về thẩm quyền định giá tài sản góp vốn Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: tài sản góp vốn tiền, vàng, ngoại tệ phải Điều lệ quy định phải định giá góp vốn (Điều 30): - Khi thành lập, giá tài sản xác định theo nguyên tắc trí sáng lập viên Trong trình công ty hoạt động, giá tài sản góp vốn xác định thoả thuận Công ty người góp vốn - Nếu định giá cao giá trị thực, người góp vốn, sáng lập viên, người đại diện theo pháp luật liên đới chịu trách nhiệm bồi thường Ở có số vấn đề là: 17 - Khi công ty hoạt động, quan công ty có quyền định để thoả thuận giá tài sản góp vốn với người góp vốn chịu trách nhiệm vấn đề đó? Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị hay Người đại diện theo pháp luật? - Trách nhiệm việc xác định giá cao giá trị thực đặt nào? Ai có quyền khởi kiện? KẾT LUẬN Công ty cổ phần loại hình công ty có khả công khai huy động vốn, tạo lập nguồn vốn khổng lồ vào đầu tư, kinh doanh mềm dẻo việc sử dụng vốn phù hợp với hoạt động kinh doanh công ty Đây ưu điểm bật cần nhận thức vận dụng linh hoạt để phát huy hết khả vốn có mô hình kinh doanh này, phục vụ cho yêu cầu phát triển đất nước Luật Doanh nghiệp 2005 đời có nhiều quy định đặc biệt quy định chế góp vốn huy động vốn tỏ thông thoáng, mềm dẻo hơn, tạo hành lang pháp lí an toàn cho đời hoạt động công ty cổ phần Tuy nhiên trình áp dụng vào thực tiễn sống, quy định đòi hỏi Nhà nước hỗ trợ, ban hành cá văn hướng dẫn cụ thể để việc áp dụng pháp luật thực có hiệu quả, mang lại hiệu kinh tế cao, phục vụ lợi ích nước nhà 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Doanh nghiệp 2005 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, Tập I, NXB CAND, Hà Nội, 2008 Khóa luận tốt nghiệp: Nguyễn Tiến Ngọc, Một số vấn đề pháp lý vốn Công ty cổ phần cần tiếp tục hoàn thiện , Hà Nội, 2011 Đỗ Quốc Quyền, Vướng mắc pháp lý điển hình tổ chức quản lý công ty cổ phần pháp luật Việt nam hành, lấy từ: http://luathoc.cafeluat.com/showthread.php/4995-Vuong-mac-phap-ly-dien-hinhve-to-chuc-quan-ly-cong-ty-co-phan-trong-phap-luat-Viet-nam-hien-hanh http://saga.vn/view.aspx?id=19402 19 ... cao, phục vụ lợi ích nước nhà 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Doanh nghiệp 2005 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, Tập I, NXB CAND, Hà Nội, 2008 Khóa luận tốt nghiệp: