Phân tích các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại

Các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại Giải quyết tranh chấp thương mại là quá trình các chủ thể có thẩm quyền giải quyết tranh chấp lựa chọn các cách thức, biện pháp phù hợp đ

Bài tập nhóm 2 Luật Thương mại 2 – Tranh chấp thương mại

JUNE 16, 2012 BY LILYNNVIETNAM

I/ Khái quát về tranh chấp thương mại và các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại

1 Khái niệm về tranh chấp thương mại

Tranh chấp thương mại hiểu theo nghĩa khái quát nhất là sự bất đồng chính kiến, mâu thuẫn hay xung đột về lợi ích, về quyền và nghĩa vụ giữa các chủ thể tham gia hoạt động thương mại Tranh chấp thương mại là loại hình tranh chấp phổ biến nhất, thường xuyên nhất phát sinh trong hoạt động kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh với nhau trong lĩnh vực hoạt động thương mại Tranh chấp thương mại có một số đặc điểm là:

Thứ nhất, chủ thể chủ yếu của tranh chấp thương mại là các thương nhân Quan hệ thương mại có thể được thiết lập giữa các thương nhân với nhau hoặc giữa thương nhân với các bên chủ thể không phải là thương nhân Ngoài thương nhân, trong một số trường hợp nhất định, các cá nhân, tổ chức khác cũng có thể là chủ thể của tranh chấp thương mại

Thứ hai, căn cứ phát sinh tranh chấp thương mại là hành vi vi phạm hợp đồng hoặc vi phạm pháp luật

Thứ ba, nội dung của tranh chấp thương mại là những xung đột về quyền và nghĩa vụ, lợi ích của các bên trong hoạt động thương mại

Tóm lại, tranh chấp thương mại là tranh chấp phát sinh trong đời sống kinh tế xã hội, vì vậy nó hội tụ đầy đủ đặc điểm của một tranh chấp nói chung Tuy nhiên, tranh chấp thương mại là tranh chấp phát sinh trong quá trình sản xuất kinh doanh của các chủ thể kinh doanh khi thực hiện hoạt động thương mại, nên nó có những đặc điểm đặc thù nhất định đòi hỏi phải có phương thức

giải quyết tranh chấp nhanh gọn, hiệu quả, đáp ứng được như cầu của các chủ thể kinh doanh

2 Các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại

Giải quyết tranh chấp thương mại là quá trình các chủ thể có thẩm quyền giải quyết tranh chấp lựa chọn các cách thức, biện pháp phù hợp để giải tỏa mâu thuẫn, bất đồng, xung đột lợi ích giữa các bên, tạo lập lại sự cân bằng về mặt lợi ích mà các bên có thể chấp nhận được Hiện nay pháp luật nước ta thừa nhận có bốn hình thức giải quyết tranh chấp thương mại được quy định tại điều

317 Luật thương mại 2005: “ Các hình thức giải quyết tranh chấp:

1 Thương lượng giữa các bên

2 Hòa giải giữa các bên do một cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân được các bên thỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải

3 Giải quyết bằng trọng tài hoặc tòa án.”

II/ Phân tích các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại.

1 Phương thức giải quyết tranh chấp thương mại bằng thương lượng

1.1 Nội dung

a) Khái niệm

Thương lượng là hình thức giải quyết tranh chấp thông qua việc các bên tranh chấp cùng nhau bàn bạc, tự dàn xếp, tháo gỡ những bất đồng phát sinh để loại bỏ tranh chấp mà không cần có

sự trợ giúp hay phán quyết của bất kì bên thứ ba nào Trong thực tiễn, hầu hết các trường hợp có tranh chấp phát sinh thì các bên thường tự nguyện và nhanh chóng liên hệ, gặp gỡ nhau để thương lượng, tìm cách tháo gỡ bất đồng, với mục đích chung là giữ mối quan hệ kinh doanh tốt đẹp và lâu dài giữa họ Có thể coi đây là hình thức thương lượng để đạt được sự thỏa thuận chung về bất đồng phát sinh, vừa là một hình thức giải quyết tranh chấp

b) Bản chất, đặc điểm

Đặc điểm cơ bản của thương lượng là các bên cùng nhau trình bày, phát biểu quan điểm, chính kiến, bàn bạc, tìm các biện pháp thích hợp và đi đến thống nhất thỏa thuận để tự giải quyết các bất đồng.[1]

Bản chất của phương thức thương lượng trong giải quyết tranh chấp thương mại được thể hiện qua các đặc trưng cơ bản sau:

Thứ nhất là phương thức giải quyết tranh chấp này được thực

hiện bởi cơ chế tự giải quyết thông qua việc các bên tranh chấp gặp nhau bàn bạc, thỏa thuận để tự giải quyết những bất đồng phát sinh mà không cần có sự hiện diện của bên thứ ba để trợ giúp hay phán quyết

Thứ hai là quá trình thương lượng giữa các bên cũng không chịu

sự ràng buộc của bất kì nguyên tắc pháp lí hay những quy định mang tính khuôn mẫu nào của pháp luật về thủ tục giải quyết tranh chấp Pháp luật của Việt Nam mới chỉ dừng lại ở việc ghi nhận thương lượng là một phương thức giải quyết tranh chấp thương mại mà không có bất kì quy định nào chi phối đến cơ chế giải quyết trạnh chấp thương mại bằng thương lượng

Thứ ba là việc thực thi kết quả thương lượng hoàn toàn phụ thuộc

vào sự tự nguyện của mỗi bên tranh chấp mà không có bất kì cơ chế pháp lí nào đảm bảo việc thực thi đối với thỏa thuận của các bên trong quá trình thương lượng

c) Các hình thức

Quá trình thương lượng để giải quyết tranh chấp thương mại có thể được thực hiện bằng nhiều cách thức: thương lượng trực tiếp, thương lượng gián tiếp và kết hợp thương lượng trực tiếp với thương lượng gián tiếp Thương lượng trực tiếp là cách thức mà các bên tranh chấp trực tiếp gặp nhau bàn bạc, trao đổi và đề xuất ý kiến của mỗi bên nhằm tìm kiếm giải pháp loại trừ tranh chấp Thương lượng gián tiếp là cách thức các bên tranh chấp gửi cho nhau tài liệu giao dịch thể hiện quan điểm và yêu cầu của mình nhằm tìm kiếm giải pháp loại trừ tranh chấp

Mỗi hình thức thương lượng đều có những ưu nhược điểm nhất định, các bên cần xem xét và lựa chọn giữa hai hình thức này cho phù hợp

d) Các bước tiến hành thương lượng

Thương lượng là quá trình giải quyết tranh chấp mang đặc điểm linh hoạt, tự do theo thỏa thuận giữa các bên tranh chấp nên pháp luật không quy định cụ thể quá trình thực hiện trên thực tế Thông thường thương lượng được thực hiện theo các bước sau:

- Hai bên tranh chấp cử đại diện gặp nhau để trao đổi, đưa ra quan điểm của mình, đề xuất những phương án giải quyết để bên kia xem xét Đối với phương thức thương lượng gián tiếp thì các bên thể hiện ý chí của mình thông qua văn viết rồi sau đó gửi bản thương lượng đó cho bên kia

- Hai bên tranh chấp tiến hành thương lượng, đưa ra ý kiến thống nhất cho lợi ích của cả hai bên

- Kết thúc thương lượng: Nếu hai bên nhất trí phương án giải quyết hợp lí nhất; sau khi đã thống nhất phương án giải quyết thì các bên tiến tới thực hiện theo như thương lượng để giải quyết tranh chấp thương mại đang phát sinh Nếu không đồng ý với phương án nào, trường hợp này thương lượng không đạt hiệu quả không giải quyết được tranh chấp tồn tại hai bên phải lựa chọn phương thức khác

1.2 Ưu điểm và nhược điểm

a) Ưu điểm

Ưu điểm nổi bật nhất của phương thức giải quyết tranh chấp bằng thương lượng là sự thuận tiện, đơn giản, nhanh chóng, tính linh hoạt, hiệu quả và ít tốn kém Bởi lẽ, thương lượng thực chất là sự gặp mặt giữa các bên tranh chấp để thỏa thuận, trao đổi, bày tỏ ý chí nguyện vọng của mình nhằm đưa ra cách giải quyết tốt nhất Cho nên hai bên có thể tự do lựa chọn, quyết định địa điểm, thời gian, cách thức lương lượng mà không bị ràng buộc bởi bên thứ ba nào khác nên quá trình thương lượng đảm bảo tính linh hoạt, ít tốn kém Phương thức thực hiện đơn giản, lại không bị ràng buộc bởi những thủ tục pháp lí phức tạp, các bên được toàn quyền quyết định việc thực hiện thương lượng cho nên phương thức này được các giới thương nhân lựa chọn nhiều mỗi khi xảy ra tranh chấp

Hơn nữa thương lượng cũng bảo vệ được uy tín cũng như bí mật kinh doanh được đảm bảo tối đa và mức độ phương hại đến mối quan hệ hợp tác giữa các bên cũng thấp Các nhà kinh doanh hơn

ai hết tự biết bảo vệ quyền lợi của bản thân mình, hiểu rõ những bất đồng và nguyên nhân phát sinh tranh chấp nên quá trình đàm

phán, thương lượng dễ hiểu và cảm thông với nhau hơn để tranh

có thể thỏa thuận được các giải pháp tối ưu theo đúng nguyện vọng của mỗi bên mà không phải cơ quan tài phán nào cũng có thể làm được Không những thế còn tăng cường sự hiểu biết và hợp tác lẫn nhau sau khi thương lượng thành công

b) Nhược điểm

Bên cạnh những ưu điểm nêu trên, phương thức giải quyết chấp thương mại bằng thương lượng cũng có những hạn chế nhất định,

đó là:

- Thương lượng có thành công hay không phụ thuộc vào sự hiểu biết và thái độ thiện chí, hợp tác của các bên tranh chấp Nếu một trong các bên tranh chấp thiếu sự hiểu biết về lĩnh vực và vấn đề đang tranh chấp, không nhận thức được vị thế của mình về khả năng thắng thua nếu phải theo đuổi vụ kiện tại cơ quan tài phán hoặc không có thái độ nỗ lực hợp tác, thiếu sự thiện chí, trung thực trong quá trình thương lượng thì khả năng thành công là rất mong manh, kết quả thương lượng thường bế tắc

- Hình thức thương lượng chỉ thích hợp đối với các bên thực sự có thiện chí muốn tìm giải pháp đối với tranh chấp Nếu có bên muốn dùng hình thức thương lượng để kéo dài thời gian thực hiện nghĩa

vụ thì thương lượng chỉ làm tốn kém và kéo dài thời gian hơn

- Kết quả thương lượng không được đảm bảo bằng cơ chế pháp lí mang tính bắt buộc Dù các bên có đạt được thỏa thuận để giải quyết vụ tranh chấp thì việc thực thi kết quả thương lượng cũng vẫn phụ thuộc vào sự tự nguyện của bên phải thi hành Do không

có một cơ quan cưỡng chế đảm bảo việc thực hiện kết quả thương lượng cho nên đã làm hạn chế đi phần nào hiệu quả của phương thức này

2 Phương thức giải quyết tranh chấp thương mại bằng hòa giải:

Hoà giải thương mại hay trung gian thương mại là một phương thức giải quyết tranh chấp rất phổ biến trên thế giới, đặc biệt tại các quốc gia có nền kinh tế phát triển.

Theo Điều 37 Pháp lệnh trọng tài thương mại ngày 25/02/2003 (có

hiệu lực kể từ ngày 01/07/2003) quy định, các bên có thể tự hòa giải khi xảy ra tranh chấp

2.1 Nội dung

a) Khái niệm

Hòa giải là phương thức giải quyết tranh chấp với sự tham gia của bên thứ ba làm trung gian hòa giải để hỗ trợ, thuyết phục các bên tranh chấp tìm kiếm các giải pháp nhằm loại trừ tranh chấp đã phát sinh.

b) Bản chất, đặc điểm

Thứ nhất, hoà giải là quá trình các bên đàm phán với nhau về việc giải quyết tranh chấp với sự trợ giúp của một bên thứ ba độc lập (hoà giải viên) Vai trò của hòa giải viên trong quá trình hòa giải chỉ dừng lại ở việc khuyến khích và trợ giúp các bên tìm ra một giải pháp mang tính thực tế mà tất cả các bên liên quan đều có thể chấp nhận sau khi xem xét, nghiên cứu những lợi ích và nhu cầu của họ Họ không có quyền quyết định hay áp đặt ràng buộc các bên tranh chấp Tùy thuộc nội dung, tính chất của vụ tranh chấp và sự thỏa thuận của các bên, số lượng hòa giải viên có thể

là một hoặc nhiều Hòa giải khác với phương thức thương lượng ở

sự có mặt của bên thứ ba (hòa giải viên) và cũng khác với phương thức trọng tài ở chỗ, hòa giải viên không có quyền xét xử và ra phán quyết như trọng tài viên

Thứ hai, trong quá trình hòa giải các bên không chịu sự chi phối bởi các quy định có tính khuôn mẫu, bắt buộc của pháp luật về thủ tục hòa giải Các bên có quyền thỏa thuận lựa chọn việc thực hiện hòa giải để giải quyết tranh chấp phát sinh

Thứ ba, kết quả hòa giải thành được thực thi cũng hoàn toàn phụ thuộc vào sự tự nguyện của các bên tranh chấp mà không có bất

kì cơ chế nào đảm bảo thi hành những cam kết của các bên trong quá trình hòa giải

c) Các hình thức hòa giải

Trên thực tế có hai hình thức hòa giải là hòa giải ngoài tố tụng và hòa giải trong tố tụng Hòa giải ngoài tố tụng là hòa giải trung gian, được các bên tiến hành trước khi đưa vụ tranh chấp ra cơ quan tư pháp giải quyết Hòa giải trong tố tụng là hòa giải được

tiến hành tại tòa án khi cơ quan này giải quyết tranh chấp theo yêu cầu của các bên

d) Các bước tiến hành hòa giải

Để tiến hành hòa giải đạt hiệu quả mong muốn, thông thường các bên tranh chấp cần tiến hành các bước sau đây:

- Các bên tranh chấp trao đổi thông tin, tài liệu, những vấn đề có liên quan để làm rõ yêu cầu cũng như khả năng, vị thế của mỗi bên đồng thời thương thảo lựa chọn bên (hoặc các bên) làm trung gian hòa giải (hội đồng định giá, giám định viên…) nếu các bên chưa có thỏa thuận hoặc mới có thỏa thuận mang tính nguyên tắc

về trung gian hòa giải

- Các bên có thể xác định một thủ tục tiến hành hòa giải qua trung gian Nếu không có thỏa thuận về vấn đề này thì có thể hiểu một thủ tục linh hoạt, mềm dẻo đã được các bên trao cho người trung gian hòa giải có toàn quyền quyết định

- Các bên trình bày ý kiến, quan điểm của mình về nội dung

vụ tranh chấp, lắng nghe ý kiến của người khác và đề xuất phương án giải quyết tranh chấp

- Người trung gian hòa giải xem xét, phân tích, đánh giá các tình tiết của vụ việc, làm sáng tỏ vị thế của các bên tranh chấp

- Trên cơ sở những phân tích, đánh giá và khuyến nghị của người trung gian hòa giải về các giải pháp cần lựa chọn, nếu các bên thỏa thuận được với nhau về phương án giải quyết tranh chấp thì nội dung sự thỏa thuận phải được ghi nhận bằng văn bản và phải có đầy đủ chữ kí xác nhận của đại diện các bên và người trung gian hòa giải

2.2 Ưu điểm và nhược điểm

a) Ưu điểm

Giải quyết tranh chấp thương mại bằng hòa giải cũng có nhiều ưu điểm như phương thức thương lượng, bởi tính đơn giản, thuận tiện, nhanh chóng, sự linh hoạt, hiệu quả và ít tốn kém

Phương thức hòa giải rõ ràng linh hoạt hơn cả về mặt thủ tục cũng như kết quả giải quyết vụ tranh chấp Các bên hoàn toàn

làm chủ quy trình hòa giải cũng như quyết định nội dung thỏa thuận về việc giải quyết vụ tranh chấp Hòa giải có thể được tiến hành trong nhiều môi trường khác nhau, thủ tục có thể được thỏa thuận và điều chỉnh cho thích nghi Tính linh hoạt đem lại lợi thế

là các bên được bày tỏ ý kiến xem quá trình nào thì phù hợp với họ; cho phép có những điều chỉnh khi bản chất của tranh chấp và các bên tranh chấp đòi hỏi phải vậy; tránh khả năng về việc có những yêu cầu về thủ tục kỹ thuật quá phức tạp

Hòa giải giúp giải quyết tranh chấp thương mại một cách nhanh chóng, mau lẹ, ít tốn kém, tiết kiệm được thời gian và chi phí tiền bạc Nếu giải quyết tranh chấp bằng thủ tục trọng tài hoặc thủ tục

tư pháp mất khá nhiều thời gian do các bên phải chờ đợi cơ quan trọng tài, tòa án thực hiện nhiều thủ tục do luật định…thì giải quyết tranh chấp bằng hòa giải ngoài tố tụng có mức chi phí thấp hơn những khoản phí, lệ phí lớn, thời gian giải quyết nhanh hơn do các bên chủ động

Người thứ ba được các bên chọn lựa làm trung gian hòa giải thường là người có trình độ chuyên môn, có kinh nghiệm, am hiểu lĩnh vực và vấn đề đang tranh chấp Khi hiểu rõ được nguyên nhân, hoàn cảnh phát sinh mâu thuẫn cũng như quan điểm, nhận thức của mỗi bên, họ sẽ biết cách làm cho ý chí của các bên dễ gặp nhau trong quá trình đàm phán để loại trừ tranh chấp Do đó

cơ hội thành công trong hòa giải lại cao hơn so với thương lượng

Ngoài ra, nguyên tắc bí mật của hòa giải cũng giúp các bên bảo

vệ được bí mật kinh doanhcủa mình, đặc biệt là giữ gìn hình ảnh của doanh nghiệp mình trong mắt các đối tác và khách hàng.

Điều quan trọng nhất mà hòa giải có thể mang lại cho các doanh

nghiệp đó là việc duy trì mối quan hệ kinh doanh giữa các bên,

điều này đặc biệt quan trọng khi các bên tranh chấp vốn là những đối tác có mối quan hệ kinh doanh lâu dài và có sự tín nhiệm nhất định đối với nhau

Kết quả hòa giải được ghi nhận và chứng kiến bởi người thứ ba nên mức độ tôn trọng và tự nguyện tuân thủ các cam kết đã đạt được trong quá trình hòa giải cũng cao hơn so với phương thức thương lượng

b) Nhược điểm

Bên cạnh những ưu điểm trên, hòa giải cũng không thoát li được những hạn chế tương tự như phương thức thương lượng nói trên Bởi nền tảng của hòa giải vẫn được quyết định trên cơ sở ý chí thỏa thuận cũng như sự tự nguyện thi hành của mỗi bên tranh chấp mà không có cơ chế pháp lý ràng buộc nên cho dù có sự trợ giúp của người thứ ba mà một bên không trung thực, thiếu sự thiện chí, hợp tác trong quá trình đàm phán thì hòa giải khó mà đạt được kết quả như mong đợi Việc sử dụng nhiều hòa giải viên

có thể không đảm bảo được tính bảo mật_một trong những ưu điểm của hòa giải

3 Phương thức giải quyết thương mại bằng trọng tài.

3.1 Nội dung

a) Khái niệm

Theo quy định tại khoản 1 Điều 3 Luật trọng tài thương mại 2010

thì: “Trọng tài thương mạilà phương thức giải quyết tranh chấp do

các bên thoả thuận và được tiến hành theo quy định của Luật

này” Trọng tài thương mại là một tổ chức phi chính phủ Là một

tổ chức xã hội – nghề nghiệp có thẩm quyền giải quyết một số tranh chấp theo qui định của pháp luật, không phụ thuộc vào quốc tịch của các bên tranh chấp Quá trình giải quyết, được thực hiện theo nguyên tắc “phân xử trọng tài” phù hợp với quy định trong Luật Trọng tài thương mại và quy chế của Tổ chức trọng tài

mà các bên đã lựa chọn

b) Bản chất, đặc điểm

Xét về bản chất, trọng tài là một hình thức tài phán tư khác với tòa án là cơ quan tài phán nhà nước, được nhà nước thành lập và giao quyền thay mặt Nhà nước xét xử, giải quyết tranh chấp bất đồng giữa cá nhân, tổ chức trong xã hội, thì trọng tài là cơ quan tài phán mang bản chất phi nhà nước, không do nhà nước thành lập mà được hình thành trên cơ sở quyền tự định đoạt của các bên tranh chấp Bản chất của phương thức này thể hiện ở một số điểm đặc trưng cơ bản sau đây:

Một là, trọng tài nhân danh ý chí của các bên khi giải quyết tranh chấp chứ không nhân danh quyền lực nhà nước Trọng tài thương mại là một tổ chức phi chính phủ, nhận giải quyết các vụ tranh

chấp khi các bên có thỏa thuận bằng văn bản về việc chọn trọng tài Trong quá trình giải quyết tranh chấp bằng trọng tài hoàn toàn không có sự can thiệp của nhà nước Chỉ khi một hay các bên không thỏa mãn với phán quyết của trọng tài thì mới đề nghị tòa

án giải quyết tiếp

Hai là, trọng tài chỉ xét xử một lần, phán quyết trọng tài có giá trị chung thẩm và có hiệu lực bắt buộc thi hành đối với các bên tranh chấp Trọng tài thương mại không có cơ quan cấp trên nên phán quyết của trọng tài thương mại có giá trị chung thẩm, không bị kháng cáo kháng nghị như thủ tục tố tụng tư pháp Các tranh chấp thương mại chỉ được giải quyết bằng trọng tài một lần duy nhất

Ba là, thủ tục trọng tài đơn giản, mềm dẻo, linh hoạt và không công khai Vì trọng tài thương mại nhân danh ý chí của các bên tranh chấp nên để tạo điều kiện thuận lợi nhất cho các bên, cơ quan trọng tài sẽ tiến hành theo thủ tục trình tự đơn giản những hiệu quả tiến tới thống nhất phương án giải quyết cuối cùng

c) Các hình thức tổ chức trọng tài:

Trọng tài thương mại tồn tại dưới hai hình thức đó là trọng tài vụ việc và trọng tài thường trực:

Trọng tài vụ việc là phương thức trọng tài do các bên tranh chấp thỏa thuận thành lập để giải quyết vụ tranh chấp giữa các bên và trọng tài sẽ tự chấm dứt tồn tại khi giải quyết xong vụ tranh chấp Trọng tài vụ việc không có trụ sở thường trực, không có bộ máy điều hành và không có danh sách trọng tài viên riêng Trọng tài

vụ việc không có quy tắc tố tụng dành riêng cho mình

Trọng tài thường trực luôn luôn tồn tại không phụ thuộc vào tranh chấp của các bên Trọng tài thường trực được tổ chức dưới dạng các trung tâm trọng tài Trung tâm trọng tài là tổ chức phi chính phủ không nằm trong hệ thống cơ quan nhà nước, có tư cách pháp nhân, có con dấu, có tài khoản riêng và trụ sở giao dịch ổn định Tổ chức và quản lí ở các trung tâm trọng tài rất đơn giản