Biện pháp khẩn cấp tạm thời tố tụng trọng tài Khái niệm biện pháp khẩn cấp tạm thời Trong pháp luật Việt Nam, Bộ luật Tố tụng dân (BLTTDS) 2004 có chương riêng với 28 điều quy định biện pháp KCTT (Chương VIII, Điều từ 99 đến 126) Về chất, quy định Điều từ 48 đến 53 LTT 2010 luật riêng so với quy định chung BLTTDS 2004 Nói cách khác, tố tụng trọng tài phải áp dụng trước tiên quy định LTT 2010, quy định thiếu, chưa rõ chưa cụ thể cần áp dụng nguyên tắc chung biện pháp khẩn cấp tạm thời tố tụng dân Biện pháp KCTT (Interim injunctive relief, Vorläufiger Rechtsschutz) hiểu công đoạn tố tụng rút ngắn giản đơn nhằm giúp quan tài phán can thiệp nhanh chóng, kịp thời nhằm bảo vệ chứng cứ, tài sản tranh chấp đảm bảo khác thiết yếu cho thi hành nghĩa vụ, phiên tranh tụng chưa kết thúc Tuy mục đích hướng tới biện pháp cụ thể, ví dụ kê biên tài sản, phong tỏa tài khoản, cấm định đoạt tài sản, song Chương VII LTT 2010 Điều từ 48 đến 53 biện pháp KCTT quy trình, quy định quyền yêu cầu, thẩm quyền xem xét ban hành định tố tụng, đảm bảo, quyền khiếu nại yêu cầu đền bù thiệt hại có Quy trình tố tụng phần phụ, phái sinh, có tính chất chuẩn bị, bổ trợ cho thủ tục tố tụng quan tài phán thụ lý Đây chế định luật tố tụng dân sự, thường có đặc trưng sau: - Thứ nhất, biện pháp phải bên yêu cầu, thường nguyên đơn, quan tòa án thường quyền tự định nhằm bảo tồn tài sản tranh chấp chứng cứ; trừ trường hợp hãn hữu tòa án tự (ex officio) lệnh tòa, ví dụ nêu Điều 119, Điều 102 1-5 BLTTDS 2004; - Thứ hai, phải có điều kiện định kèm theo yêu cầu cho áp dụng biện pháp này, ví dụ phải có chứng đủ tin quyền lợi bên yêu cầu không đảm bảo không áp dụng biện pháp ví dụ phong tỏa tài khoản hay kê biên tài sản; - Thứ ba, quy trình ban hành lệnh tòa để bảo toàn tài sản hay chứng biện pháp mang tính tạm thời khác thường thủ tục rút gọn, dựa yêu cầu, chứng cứ, hồ sơ bên yêu cầu cung cấp, thường có thời gian để tổ chức lấy lời khai chứng nhân, không mở phiên xét xử, mà quan tài phán định thường dựa hồ sơ; - Thứ tư, hình thức định thường lệnh tòa (court’s order, einstweilige Verfügung), án; - Thứ năm, bên bị thi hành lệnh tòa có quyền khiếu nại, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp sở, gây thiệt hại cho bên bị thi hành người có quyền yêu cầu bồi thường; - Thứ sáu, sau có lệnh tòa, bên yêu cầu thường phải tự liên hệ với quan thi hành án (ví dụ Gerichtsvollziehers theo luật Đức) để yêu cầu cho thi hành Thẩm quyền ban hành lệnh tạm thời tố tụng trọng tài Đây chủ đề gây tranh luận sôi giới học thuật thực tiễn Khi nguyên đơn khởi kiện trọng tài, thường có hai quan định lệnh tạm thời này, hội đồng trọng tài, hai tòa thường tụng có thẩm quyền, hai quan Điều cần lưu ý khái niệm trọng tài hiểu Hội đồng trọng tài (HĐTT), Trung tâm trọng tài, ví dụ VIAC Ban thư ký thường có chức thụ lý, cung cấp dịch vụ tống đạt, yêu cầu bên định trọng tài viên định thành lập HĐTT (đây khái niệm tòa án trọng tài Schiedgericht, arbitral tribunal) Chỉ có HĐTT có quyền lệnh tạm thời, tương tự lệnh tòa Xét mặt thực tiễn, cần tới lệnh khẩn cấp, nguyên đơn có vài bất lợi thời gian phải chờ bị đơn định trọng tài viên ban thư ký hoàn tất thủ tục thành lập HĐTT Thời gian để thành lập HĐTT, bị đơn có chiến lược trì hoãn, tốn tới 1-2 tháng Thời gian đủ dài để bị đơn, muốn, tẩu tán đáng kể tài sản tranh chấp Thêm lý nữa, mặt lý thuyết, người ta cho có tòa án, quan công lực, có quyền lệnh tạm thời nhằm can thiệp vào tài sản đương sự, đặc biệt hạn chế quyền định đoạt họ Nếu lệnh cần có hiệu lực bên thứ ba, ví dụ công ty kho bãi lưu trữ hàng hóa tranh chấp bên bán bên mua, người ta khẳng định phải lệnh tòa, lệnh từ quan tài phán tư hai bên tự thỏa thuận HĐTT có tòa án, tòa án tư, lệnh tạm thời có hiệu lực hai bên đương sự, song khó có lý lệnh hiệu lực hạn chế quyền người thứ ba Ngoài ra, người ta băn khoăn lệnh tạm thời phải thi hành Nếu lệnh tòa án ban hành, khả thực thi tuân theo quy định tố tụng dân Nếu lệnh HĐTT ban hành, người ta cần sửa quy định tương ứng thi hành án, để đảm bảo lệnh HĐTT có hiệu lực thi hành tựa lệnh tòa Đó tóm lược tranh luận liên quan đến việc có thẩm quyền cuối định lệnh tạm thời Người Đức bổ sung Điều 1041 vào BLTTDS, Điều 1041 cho phép HĐTT (tức Schiedgericht) có quyền ban hành biện pháp khẩn cấp tạm thời Các nước khác có quy định dè dặt hơn, ví dụ Luật Tố tụng dân 2001 Tây Ban Nha, Điều 722, quy định nguyên tắc tòa thường tụng có thẩm quyền chung biện pháp KCTT, bên có thỏa thuận khác hợp đồng liên quan đến điều khoản trọng tài Ở Trung Hoa, Điều 28 LTT 1994 quy định dè dặt đại thể bên muốn bảo quản tài sản vụ tranh tụng trọng tài, có quyền yêu cầu ủy ban trọng tài, ủy ban định yêu cầu tòa án nhân dân biện pháp cần thiết, sở mà yêu cầu phải bồi thường Các quy định biện pháp KCTT tìm thấy Điều 258 Luật Tố tụng dân Trung Hoa Như vậy, thỏa thuận trọng tài, bên phải chờ HĐTT lập, sau có quyền yêu cầu hội đồng nhờ tòa án can thiệp, trừ trường hợp tranh chấp hàng hải, theo Điều 28 Luật Hàng hải Trung Hoa bên có quyền yêu cầu áp dụng biện pháp KCTT kể HĐTT chưa lập LTT 2010 Việt Nam quy định uyển chuyển, thận trọng bên nhờ cậy đến tòa án (sau nộp đơn kiện tới trọng tài - Điều 53.1) trọng tài (sau lập HĐTT - Điều 48, 49) yêu cầu ban hành lệnh KCTT Nếu yêu cầu gửi tới hai nơi, dịch Nôm quan tài phán nhận trước thụ lý, quan nhận sau phải từ chối (theo Điều 49.3 LTT 2010, HĐTT phải từ chối yêu cầu, đương yêu cầu tòa án; ngược lại theo Điều 53.5 LTT 2010, tòa án phải từ chối, đương yêu cầu HĐTT) Chúng cho rằng, thiết kế khôn khéo, phù hợp với tình hình Việt Nam Tuy nhiên, bình luận trên, tùy theo vụ việc, thực tế, có lợi cho nguyên đơn, sau khởi kiện trung tâm trọng tài yêu cầu tòa án lệnh tòa cho áp dụng biện pháp KCTT theo quy định Điều 53 LTT 2010, người yêu cầu có vài lợi thế: (i) thứ thời gian chờ thành lập HĐTT, (ii) thứ hai tòa án hệ thống thi hành giúp việc thực thi biện pháp liên thông Chứng cớ thuyết phục cần thiết biện pháp KCTT Cơ quan tài phán cần có chứng cớ để thuyết phục lệnh can thiệp tạm thời hợp lý Điều 50 LTT 2010 Điều 117.1 BLTTDS 2004 cần hướng dẫn chi tiết hơn, song bản, tòa án hay HĐTT nhận định cần thiết dựa hồ sơ, chí phải có nhận định sau: - Thứ nhất, bên yêu cầu phải có pháp lý tối thiểu cho yêu cầu chính, ví dụ tranh chấp mua bán phải có khế ước chứng từ liên quan; - Thứ hai, chứng, tài sản tranh chấp có nguy bị tiêu hủy đặc tính tự nhiên nó; yêu cầu áp dụng lệnh KCTT yêu cầu phải có mối liên quan xác đáng Để nhận định cần thiết này, sau nhận đơn, chứng biện pháp bảo đảm HĐTT phải họp trao đổi thống định trọng tài viên; hình thức phiên họp hay trao đổi chưa quy định chi tiết Điều 50, quy định Điều 50.5 LTT 2010 HĐTT xem xét định áp dụng biện pháp KCTT thời hạn 03 ngày làm việc Biện pháp bảo đảm tương đương Điều 120.1 BLTTDS 2004 Điều 50.3 LTT 2010 có hai quy định tương đối giống nhau, buộc người yêu cầu biện pháp KCTT phải gửi tiền, vàng, đá quý, giấy tờ có giá hay tài sản khác HĐTT tòa án ấn định làm biện pháp bảo đảm để quan tài phán lệnh tạm thời Số tiền hay tài sản bảo đảm phải tương đương nghĩa vụ tài sản mà người có nghĩa vụ phải thi hành lệnh tòa phải thực tương ứng giá trị thiệt hại phát sinh lệnh tạm thời mà HĐTT gây áp dụng Sự khó khăn thể hai điều luật xuất Điều 1041.1 BLTTDS Đức tòa án trọng tài có quyền yêu cầu bên nộp khoản bảo đảm hợp lý, người ta dùng chữ Angemessene Sicherheit, không dùng chữ tương đương hay tương ứng luật Việt Nam Ví dụ, hai bên tranh chấp lô hàng trị giá tỷ đồng, tòa án không giải thích tài sản bảo đảm phải tương ứng với tỷ đồng, giải thích bất lợi cho bên yêu cầu biện pháp KCTT, làm chi phí tranh tụng tăng đáng kể, thực tế vô hiệu hóa khả sử dụng lệnh tòa tạm thời Có thể tòa giải thích theo hướng lệnh tòa phong tỏa tài sản bên bị thực hiện, ví dụ giữ tàu biển, thiệt hại thực tế ước lượng từ lệnh tính khoản bảo đảm phải nộp tương ứng với chi phí Đó thiệt hại tài khoản bị phong tỏa, hội bị bỏ lỡ hàng hóa bị cấm bán, chi phí phát sinh tài sản tranh chấp phải bảo tồn, cất trữ Điều khó khăn xác định giá trị bảo đảm dự báo thực tế làm trọng tài viên lưỡng lự trước lệnh tạm thời, đặc biệt lệnh liên quan đến khối tài sản ngày lớn Thi hành biện pháp khẩn cấp tạm thời Điều 50.5 quy định biện pháp KCTT HĐTT ban hành thi hành theo quy định pháp luật thi hành án dân Nếu lệnh tạm thời tòa án định, lệnh thi hành theo Điều 126 BLTTDS pháp luật thi hành án dân Bản án, định có hiệu lực thi hành theo Điều 2.1.e Luật Thi hành án dân 2008 bao gồm định trọng tài thương mại Có thể cần giải thích định không bao gồm phán (Arbitral arward, Urteil) mà bao gồm tất định khác tố tụng trọng tài, ví dụ lệnh tạm thời - LTT 2010 thành tựu lập pháp quan trọng Các quy định biện pháp KCTT Luật thiết kế uyển chuyển hợp lý, hiệu chúng cần phải chờ đợi phán xét từ thực tiễn nên đánh giá chung tổng thể hệ thống pháp luật tố tụng dân Việt Nam PGS,TS Phạm Duy Nghĩa - Khoa Luật & Chương trình giảng dạy kinh tế Fulbright - Đại học Kinh tế TP Hồ Chí Minh ... trước lệnh tạm thời, đặc biệt lệnh liên quan đến khối tài sản ngày lớn Thi hành biện pháp khẩn cấp tạm thời Điều 50.5 quy định biện pháp KCTT HĐTT ban hành thi hành theo quy định pháp luật thi... lệnh tạm thời Người Đức bổ sung Điều 1041 vào BLTTDS, Điều 1041 cho phép HĐTT (tức Schiedgericht) có quyền ban hành biện pháp khẩn cấp tạm thời Các nước khác có quy định dè dặt hơn, ví dụ Luật Tố. .. (Arbitral arward, Urteil) mà bao gồm tất định khác tố tụng trọng tài, ví dụ lệnh tạm thời - LTT 2010 thành tựu lập pháp quan trọng Các quy định biện pháp KCTT Luật thiết kế uyển chuyển hợp lý, hiệu