Áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng dân sự

Khái niệm áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời Trong quá trình giải quyết vụ án dân sự VADS, theo yêu cầu của đương sự, người đại diện hợp pháp của đương sự, cơ quan, tổ chức khởi ki

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

NGUYỄN PHƯƠNG ANH

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS TRẦN ANH TUẤN

HÀ NỘI - 2014

Lời cảm ơn

Qua thời gian học tập, nghiên cứu lý luận và tìm hiểu công tác thực tiễn, được

sự hướng dẫn, giảng dạy của các thầy cô cùng sự quan tâm, giúp đỡ của bạn b è, đồng nghiệp tôi đã hoàn thành Luận văn Thạc sĩ Luật học của mình Tôi xin được gửi lời cảm ơn đến:

Ban giám hiệu cùng các thầy cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội, những người đã tận tình giảng dạy, truyền đạt nhiều kiến thức, kinh nghiệm quý báu cho tôi trong suốt thời gian học tập tại trường

Đặc biệt, tôi xin gửi lòng biết ơn chân thành và sâu sắc đến TS Trần Anh Tuấn, người đã tận tình hướng dẫn và giúp đỡ tôi trong suốt quá trình học tập và thực hiện Luận văn

Cảm ơn gia đình, bạn bè và đồng nghiệp đã động viên, giúp đỡ, khích lệ tôi trong suốt thời gian qua./

Tác giả Luận văn

LỜI CAM Đ OAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trung th ực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được công bố trong bất kỳ công trình nào khác

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Nguyễn Phương Anh

MỤC LỤC

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT 1

MỞ ĐẦU 2

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ÁP DỤNG CÁC BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM T HỜI 6

1.1 Khái niệm, đ ặc điểm, ý nghĩa của áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 6

1.1.1 Khái niệm áp dụng các biệ n pháp khẩn cấp tạm thời 6

1.1.2 Đặc điểm áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạ m thời 9

1.1.3 Ý nghĩa của việc áp dụng các biện pháp khẩn cấ p tạm thời 11

1.2 C ác yếu tố ảnh hưởng tới việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 12

1.3 Sơ lược về sự hình thành và phát triển các quy định của pháp luật về áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 15

1.4 Các quy định về áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quy định của pháp luật tố tụng dân sự một số nước trên thế giới 19

1.4.1 Theo quy định của PLTTDS nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa 19

1.4.2 Theo quy định của PL TTDS Liên bang Nga 20

1.4.3 Theo quy định của PLTTDS nước Cộng hòa Pháp 21

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 23

Chương 2 ÁP DỤNG CÁC BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ VIỆT NAM 24

2.1 N guyên tắc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 24

2.1.1 Nguyên tắc nhanh chóng, kịp thời 24

2.1.2 Nguyên tắc bảo đảm quyền tự địn h đoạt của đương sự 26

2.1.3 Nguyên tắc bảo vệ quyền và lợi ích của các bên đương sự và người liên quan 27

2.2 Thủ tục áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 29

2.2.1 Yêu cầu Tòa án áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 29

2.2.2 Xem xét, giải quyết đơn yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 35

2.2.3 Ra quyết định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 40

2.2.4 Thay đổi, hủy bỏ việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 42

2.2.5 Khiếu nại, kiến nghị, việc giải quyết khiếu nại, kiến nghị về quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ các biện pháp khẩn cấp tạm thời 43

2.3 Trách nhiệm bồi thường từ việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng 45

2.3.1 Trách nhiệm của người đã đưa ra yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng 45

2.3.2 Trách nhiệm của Tòa án khi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng 46

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 48

Chương 3 THỰC TIỄN ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRON G TỐ TỤNG DÂN SỰ VÀ KIẾN NGHỊ 49

3.1 Thực tiễn áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng dân sự 49

3.1.1 Về kết quả đạt được trong việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng dân sự 49

3.1.2 Về khó khăn, vướng mắc trong việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng dân sự 56

3.2 Một số kiến nghị về áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời 65

3.2.1 Kiến nghị về lập pháp 65

3.2.2 Kiến nghị về tổ chức thực hiện việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng dân sự 68

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 70

KẾT LUẬN CHUNG 71

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 72

PLTTGQCTCLĐ : Pháp lệnh thủ tục giải quyết các tranh chấp lao động

PLTTG QCVADS : Pháp lệ nh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự

PLTTGQCVAKT : Pháp lệ nh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế

TTDS : Tố tụng dân sự

VADS : Vụ án dân sự

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Ngày na y, xu hướng toà n cầu hóa và hội nhập kinh tế quốc tế đã tạ o ra áp lực đòi hỏi các quốc gia và cộng đồng phải cải cách pháp luật tố tụng dân sự (TTDS) của mình theo hướng đảm bảo sự linh hoạt, mềm dẻo cho phù hợp, tương thích với các quy định của luật nội dung mà cụ thể là quy định của luật dân sự

Nghị quyết 48-NQ/TW ngày 24/5/2005 của Bộ Chính trị về Chiến lược xây dựng

và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020

đã chỉ ra định hướng cơ bản của việc cải cách tư pháp ở nước ta, đó là cần phải: “Cải cách mạnh mẽ các thủ tục tố tụng tư pháp theo hướng dân chủ, bình đẳng, công khai, minh bạch, chặt chẽ nhưng thuận tiện, bảo đảm sự tham gia và giám sát của nhân dân đối với hoạt động tư pháp; bảo đảm chất lượng tranh tụng tại các phiên tòa xét xử, lấy kết quả tranh tụng tại tòa làm căn cứ quan trọng để phán quyết bản án, coi đây là khâu đột phá để nâng cao chất lượng hoạt động tư pháp… ”[4, tr.5] Sau đó, Nghị quyết 49-NQ/TW ngày 02/6/2005 của Bộ Chính trị về chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 cũng đã chỉ rõ: “Cải cách tư pháp phải xuất phát từ yêu cầu phát triển kinh tế xã hội, xây dựng xã hội công bằng, dân chủ, văn minh; góp phần thúc đẩy sự phát triển kinh tế

- xã hội… kế thừa truyền thống pháp lý dân tộc, những thành tựu đã đ ạt được của nền

tư pháp xã hội chủ nghĩa Việt Nam; tiếp thu có chọn lọc những kinh nghiệm của nước ngoài phù hợp với hoàn cảnh của nước ta và yêu cầu chủ động hội nhập quốc tế… ” [5, tr.2] Nghị quyết cũng chỉ ra những nhiệm vụ trọng tâm trong việc hoàn thiện thủ tục tố tụng tư pháp, đó là cần phải “hoàn thiện các thủ tục tố tụng tư pháp, bảo đảm tính đồng

bộ, dân chủ, công khai, minh bạch, tôn trọng và bảo vệ các quyền con người…” Việc

áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời (BPKCTT) trong Bộ luật tố tụng dân sự (BLTTDS) cũng nhằm thực hiện những mục tiêu chiến lược đó Với việc áp dụng các BPKCTT, Tòa án có thể kịp thời giải quyết yêu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ chứng cứ, bảo toàn tình trạng hiện có, tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được cho đương sự hoặc để đảm bảo cho việc thi hành án

Chế định BPKCTT được quy định tại Chương VIII BLTTDS từ Điều 99 đến Điều 126 là cơ sở pháp lý để Tòa án áp dụng các BPKCTT được nhanh chóng, chính xác, là phương tiện để cá nhân, cơ quan, tổ chức bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp của mình Tuy nhiên, thực tiễn quá trình áp dụng các BPKCTT còn bộc lộ những hạn

chế, bất cập, chưa đáp ứng được yêu cầu của thực tiễn xét xử mà nguyên nhân của nó xuất phát từ việc các quy định của pháp luật vẫn còn tồn tại những điểm chưa hợp lý, gây nhiều khó khăn cho Tòa án trong việc áp dụng các BPKCTT và trong một số trường hợp đã gây thiệt hại đến quyền lợi hợp pháp của đương sự

Nhận thức được những hạn chế, bất cập trong c ác quy định của BLTTDS, ngày 29/3/2011 Quốc hội đã thông qua Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của BLTTDS và bắt đầu từ ngày 01/01/2012 BLTTDS được sửa đổi, bổ sung có hiệu lực pháp luật Tuy nhiên, toàn bộ Chương VIII của BLTTDS vẫn được giữ nguyên so với trước đây nên còn tồn tại nhiều bất cập, không phù hợp với yêu cầu của thực tiễn

Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài “Áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố

tụng dân sự” là một việc làm cần thiết và có ý nghĩa Mặt khác, việc nghiên cứu

những vướng mắc bất cập từ đó kiến nghị sửa đổi, bổ sung các quy định của pháp luật về áp dụng các BPKCTT cũng góp phần thực hiện một trong các nhiệm vụ của công cuộc cải cách tư pháp đã được Đảng và Nhà nước ta đề ra trong Nghị quyết số 49-NQ/TW

2 Tình hình n ghiên cứu củ a đề tài

Chế định BPKCTT trong TTDS là một chế định quan trọng , có vai trò và ý nghĩa lớn trong việc bảo vệ các quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự Chính vì vậy

nó nhận được nhiều sự quan tâm, nghiên cứu của nhiều học giả, nhà nghiên cứu và những người làm công tác thực tiễn Trong thời gian qua đã có nhiều công trình nghiên cứu đề cập đến các khía cạnh khác nhau với các mức độ khác nhau về BPKCTT trong TTDS Có thể kể đế n một số công trình nghiên cứu và những bài viết có liên quan đến BPKCTT như sau:

- Luận văn thạc sĩ Luật học chuyê n ngà nh dâ n sự: “ Biện pháp khẩn cấp tạm

thời trong Tố tụng dân sự Việt Nam” của tác giả Nguyễn Văn Pha, năm 1997,

nghiên cứu về BPKCTT;

- Luận án tiến sĩ Luật học chuyên ngành Luật dân sự: “ Biện pháp khẩn cấp

tạm thời trong Tố tụng dân sự Việt Nam ” của tác giả Trần Phương Thảo, năm 2012,

nghiên cứu về BPKCTT;

- Các bài viết đăng trên các tạp chí có uy tín như: “ Chế định BPKCTT trong

TTDS” của TS Trần Anh Tuấn đăng trên tạp chí L uật học số đặc san G óp ý Dự thả o

Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004; “Chế định BPKCTT trong TTDS” của tác giả

Trần Phương Thảo đăng trên Tạp chí Luật học số Đặc san về BLTTDS năm 2005;

“BPKCTT trong BLTTDS và thực tiễn áp dụng” của TS Trần Anh Tuấn đăng trên tạp chí Dân chủ và Pháp luật số 12 (165) năm 2005; “Những điểm mới về BPKCTT

trong BLTTDS” của TS Lê Thu Hà đăng trên Tạp chí Tòa án nhân dân số 01 năm

2007; “Bàn về trách nhiệm do áp dụng các BPKCTT không đúng quy định tại Điều

101 BLTTDS” của tác giả Trần Phương Thảo đăng trên Tạp chí Tòa án dân dân số 19

năm 2009; “Nguyên tắc áp dụng BPKCTT trong BLTTDS” của tác giả Trần Phương Thảo đăng trên Tạp chí L uật học số 4 năm 2010; “Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện

các quy định về thủ tục áp dụng các BPKCTT trong BLTTDS” của tác giả Trần

Phương Thảo đăng trên Tạp chí Kiểm sát số 24 năm 2010 ; “Bàn về các BPKCTT

được quy định trong BLTTDS” của tác giả Trần Phương Thảo đăng trên Tạp chí Luật

học số 3 năm 2011; và một số bài viết khác của các tác giả làm công tác thực tiễn Các công trình vừa để cập ở trên chỉ tập trung nghiên cứu những vấn đề lý luận và thực tiễn về BPKCTT nói chung trong TTDS mà không nghiên cứu c ụ thể, riêng biệt về áp dụng các BPK CTT với tư cách là hoạt động chuyên biệt của Tòa án

Vì vậy, đề tài “Áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng dân sự” là đề

tài đầu tiên nghiên cứu chuyên sâu về hoạt động áp dụng các BPKCTT trong quá trình giải quyết VADS của Tòa án

3 M ục đích và nhiệm vụ nghiên c ứu đề tài

* M ục đích n ghiên cứu đề tài:

- Làm rõ một số vấn đề lý luận cơ bả n về á p dụng các BPKCTT trong TTDS;

- Làm rõ những hạn chế, bất cập trong những quy định của pháp luật TTDS hiện hành

về áp dụng các BPKCTT và những vướng mắc, bất cập trong quá trình thực hiện;

- Đưa ra một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định của pháp luật về áp dụng các BPKCTT

* Nhiệm vụ n ghiên cứu:

Để thực hiện được các mục đích nêu trên, việc nghiên cứu đề tài phải làm rõ những nhiệm vụ cụ thể sau:

- Xác định đúng và nghiê n cứu làm rõ m ột số vấn đề lý luận c ơ bả n về á p dụng các BPKCTT ;

- Phân tích, đánh giá đúng thực trạng các quy định của phá p luật TTDS Việt Nam hiện hành về áp dụng các BPKCTT;

- Đề xuất nhữ ng kiến nghị c ụ thể nhằm nâng ca o hiệu quả của việc áp dụng các BPKCTT trong quá trình giải quyết các VADS

4 Phương pháp luận và phươn g pháp nghiên c ứu

Luận văn được nghiên cứu dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa

M ác – Lênin về nhà nước và pháp luật, quan điể m của Đảng Cộng sản Việt Nam về cải cách tư pháp và xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa D o

đó, các kiến nghị về hoàn thiện pháp luật đều dựa trên các quan điểm chỉ đạo trên Bên cạnh đó, việc nghiên cứu đề tài còn sử dụng các phương pháp nghi ên cứu khoa học chuyên ngành phù hợp khác như phân tích, chứn g minh, so sánh, diễn giải, suy diễn logic và phương pháp xã hội học như khảo sát thực tế tại một số Tòa án, sử dụng kết quả thống kê của ngành Tòa án để làm sáng tỏ những vấn đề nghiên cứu

5 Phạm vi n ghiên cứu củ a luận văn

Áp dụng các BPKCTT trong TTDS là vấn đề chứa đựng các nội dung khác nhau cả về lý luận và thực tiễn Trong phạm vi nghiên cứu c ủa luận văn, luậ n vă n chỉ tập trung nghiên cứu những nội dung cơ bản sau:

- Luận văn chỉ tập trung nghiên cứu về các vấn đề lý luận và thực tiễn áp dụng các BPKCTT trong TTDS mà không nghiên cứu về áp dụng các BPKCTT trong tố tụng trọng tài, tố tụng hành chính;

- Trong phần kiến nghị chủ yếu tác giả đưa ra các giải pháp về hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động áp dụng các BPKCTT trong TTDS

6 Kết cấu của lu ận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được kết cấu gồm 3 chương:

Chương 1 Một số vấn đề lý luận về áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

Chương 2 Á p dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quy định của pháp

luật tố tụng dân sự Việt Nam

Chương 3 Thực tiễn áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng

dân sự và kiến nghị

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ÁP DỤNG CÁC BIỆN PHÁP KHẨN CẤP

TẠM THỜI

1.1 Khái niệm, đặc điểm, ý nghĩa của áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

1.1.1 Khái niệm áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

Trong quá trình giải quyết vụ án dân sự (VADS), theo yêu cầu của đương sự, người đại diện hợp pháp của đương sự, cơ quan, tổ chức khởi kiện vụ án để bảo vệ quyền và lợi ích cho người khác, Tòa án có thể phải ra quyết định áp dụng một hoặc một số biện pháp cần thiết nhằm đáp ứng yêu cầu cấp bách của đương sự hoặc để bảo vệ bằng chứng, để ngăn chặn đương sự tẩu tán, hủy hoại tài sản ha y để đảm bảo việc thi hành án Nhữ ng biện pháp có ý nghĩa như vậy gọi là BPKCTT

Khái niệm BPKCTT đã được rất nhiều học giả, nhà nghiên cứu khoa học đưa

ra Theo đó, TS Phan Hữu Thư cho rằng “ BPKCTT là những biện pháp được thi

hành theo quyết định của Tò a án trước khi VADS được giải quyết để đáp ứng yêu cầu cấp bách của đương sự hoặc để bảo vệ bằng chứng ” [23, tr.134]

Khác với quan điểm của TS Phan Hữu Thư, TS Nguyễn Công Bình lại cho

rằng: “BPKCTT là những biện pháp mà Tòa án có thể quyết định áp dụng trong quá

trình giải quyết vụ án, trước khi mở phiên tòa nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự hoặc để bảo vệ bằng chứng”[23, tr.144]

Từ khi BLTTDS 2004 được thông qua BPKCTT được hiểu theo nghĩa chung nhất là những biện pháp mà Tòa án quyết định áp dụng trong quá trình giải quyết

VADS để “tạm thời giải quyết yêu cầu cấp bác h của đư ơng sự, bảo vệ bằng chứng,

bảo vệ tình trạng hiện có tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được hoặc bảo đảm việc thi hành án”1

BPKCTT trong TTDS được áp dụng trong việc giải quyết các VADS tại Tòa án xuất phát từ yêu cầu việc giải quyết VADS của Tòa án phải đảm bảo nguyên tắc kịp thời, để từ đó bảo vệ kịp thời quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự Do đó, trong những trường hợp khẩn cấp Tòa án phải có ngay biện pháp can thiệp phù hợp với các tình tiết, nội dung vụ án để bảo vệ tạm thời quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự

1

Xem Điều 99 Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004

Tuy nhiên, trong TTDS các tranh chấp dân sự phát sinh rất đa dạng, phong phú, các tình tiết và mức độ phức tạp của mỗi vụ án là không giống nhau nê n mỗi tình thế khẩn cấp khác nhau đòi hỏi phải có biện pháp giải quyết khác nhau nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ chứng cứ, bảo toàn tài sản Như

vậy, có thể đưa ra một khái niệm về BPKCTT trong TTDS như sau: “ BPKCTT

trong TTD S là các biện pháp do pháp luật quy định v à được T òa án áp dụng để tạm thời giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tài sản, bảo đảm thi hành án, bảo vệ kịp thời quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự trong VADS”

Nghiên cứu về việc áp dụng các BPKCTT có vai trò rất quan trọng Chỉ khi làm rõ được khái niệm áp dụng các BPKCTT một cách đầy đủ, chính xác, có khả năng bao quát cao sẽ tạo ra cơ sở pháp lý quan trọng cho Tòa án và đương sự thực hiện Vì vậy, khái niệm áp dụng các BPKCTT được nhìn nhận theo nhiều cách hiểu khác nhau

Theo cách hiểu thứ nhất, áp dụng các BPKCTT là việc xét các điều kiện luật định về BPKCTT và quyết định áp dụng hay không áp dụng một hoặc nhiều BPKCTT trên cơ sở thủ tục được pháp luật TTDS quy định Như vậy có ng hĩa áp dụng các BPKCTT chỉ đơn thuần là việc Thẩm phán được giao nhiệm vụ giải quyết

vụ án hoặc HĐXX xem xét, nghiên cứu các điều kiện do pháp luật quy định về BPKCTT (điều kiện về nội dung, hình thức), trên cơ sở xem xét nội dung yêu cầu của người có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT (đơn yêu cầu, thời điểm yêu cầu, biện pháp yêu cầu, các tài liệu chứng cứ kèm theo đơn… ) có thỏa mãn các quy định của pháp luật không, từ đó, Thẩm phán hoặc Hội đồng xét xử (HĐXX) quyết định áp dụng hay không áp dụng một hoặc nhiều BPKCTT vào giải quyết các VADS Theo cách hiểu này thì áp dụng các BPKCTT chỉ là hoạt động áp dụng pháp luật thuần túy, không bao gồm các vấn đề khác như việc ra quyết định sửa đổi, thay thế BPKCTT đã được áp dụng bằng các BPKCTT khác

Một cách hiểu khác về áp dụng các BPKCTT đó là áp dụng các BPKCTT không đơn thuần chỉ là xét các điều kiện luật định về BPKCTT và quyết định áp dụng hay không áp dụng một hoặc nhiều BPKCTT trên cơ sở thủ tục được pháp luật TTDS quy định như cách hiểu thứ nhất mà áp dụng các BPKCTT còn được hiểu ở phạm vi rộng hơn, bao quát hơn, nó không chỉ là hoạt động áp dụng pháp luật đơn

thuần mà còn bao gồm việc ra quyết định sửa đổi, thay thế BPKCTT đã được áp dụng bằng BPKCTT khác

Chúng tôi đồng tình với cách hiểu thứ hai, tức là việc áp dụng các BPKCTT cần được hiểu theo nghĩa rộng, nó bao gồm các hoạt động áp dụng, sửa đổi hay thay thế BPKCTT đã được áp dụng bằng BPKCTT khác

Theo lý luận chung về nhà nước và pháp luật: “ Áp dụng pháp luật là hình thức

thực hiện pháp luật, trong đó nhà nước thông qua các cơ quan nhà nước hoặc nhà chức trách có thẩm quyền tổ chức cho các chủ thể pháp luật thực hi ện những quy định của pháp luật hoặc tự mình căn cứ vào các quy định của pháp luật để tạo ra các quyết định làm phát sinh, thay đổi, đình c hỉ hoặc chấm dứt những quan hệ pháp luật

cụ thể.”[24, tr.469] Áp dụng các BPKCTT là một hình thức áp dụng pháp luật, đó là

việc Tòa án nghiên cứu, xem xét các quy định của pháp luật TTDS về BPKCTT như các quy định về người có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT, thời điểm có quyền yêu cầu, thẩm quyền, điều kiện, thủ tục áp dụng để quyết định các BPKCTT cũng như xem xét các khiếu nại, kiến nghị về việc áp dụng để quyết định việc thay đổi, hủy

bỏ BPKCTT đã được áp dụng Trên cơ sở nghiên cứu các quy định pháp l uật nội dung và pháp luật hình thức, Thẩm phán hay HĐXX vận dụng vào thực tiễn giải quyết các VADS để quyết định các BPKCTT phù hợp hoặc quyết định biện pháp thay thế nếu xét thấy cần thiết

Theo Từ điển Tiếng Việt, áp dụng các BPKCTT là tổng hợp nhiều cụm từ có ý

nghĩa ghép lại với nhau Trong đó “áp dụng” đư ợc hiểu là “ đem dùng trong thực tế

điều đã nhận thức được”[26, tr.9], “biện pháp” đư ợc hiểu là “cách làm , cách giải quyết m ột vấn đề cụ thể”[26, tr.64], “khẩn cấp” được hiểu là “cần được tiến hành, được giải quyết ngay, không chậm trễ”[26, tr.495], “tạm thời” được hiểu là “chỉ có tính chất trong m ột thời gian ngắn trước m ắt, không có tính chất lâu dài ”[26,

tr.887] N hư vậy, cầ n phải hiểu m ột các h khái quá t về á p dụng các B PKCTT ba o gồm cả việc áp dụng, sửa đổi, thay thế BPKCTT Tức là căn cứ theo nhận thức của T hẩm phán đư ợc phân công giải quyết vụ án hoặc HĐXX về tính chất, mức độ phức tạp của mỗi VADS mà họ sẽ ra quyết định áp dụng một hoặc một số các BPKCTT Tuy nhiên BPK CTT đư ợc áp dụng có thể sẽ có tác dụng trong thời điểm này như ng vào thời điểm khác việc áp dụng có thể sẽ không còn cần thiết hoặc không còn tác dụng nữa do sự thay đổi của rất nhiều các yếu tố khách quan cũng như chủ quan K hi nhận thức được nhữ ng thay đổi đó, trên cơ sở có yêu cầu

của người có quyền yêu cầu, T hẩ m phá n đư ợc phâ n công giải quyết vụ á n hoặc HĐXX có thể sửa đổi, thay thế hoặc hủy bỏ BPKCTT đang đư ợc áp dụng, tạo điều kiện cho hoạt động áp dụng các BPKCTT đạt hiệu quả cao V iệc sửa đổi, thay thế BPKCTT này bằng BPK CTT khác cũng phải tuân theo đầy đủ trình tự , thủ tục do pháp luật quy định, nó có đầy đủ các đặc điểm của hoạt động áp dụng pháp luật nói chung

Từ những phân tích đã nêu, có thể đưa ra khái niệm áp dụng các BPKCTT như

sau: “Áp dụng các BPKCTT là việc Thẩm phán hay HĐXX xét các các điều kiện

luật định về BPKCTT (điều kiện về nội dung, hình thức) để quyết định áp dụng m ột hoặc nhiều BPKCTT hoặc ra quyết định sửa đổi, thay thế BPKCTT đã được áp dụng bằng BPKCTT khác.”

1.1.2 Đặc điểm của áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

Như đã đề cập, áp dụng các BPKCTT là hoạt động áp dụng pháp luật, chính vì vậy, nó cũng mang đầy đủ nhữ ng đặc điểm của một hoạt động áp dụng pháp luật như: mang tính quyền lực nhà nước; do cơ quan nhà nước có thẩm quyền thực hiện; phải tuân theo những hình thức và thủ tục chặt chẽ do pháp luật quy định; mang tính

cá biệt, cụ thể; đòi hỏi tính sáng tạo Ngoài những đặc điểm chung nêu trên, áp dụng các BPKCTT cũng mang nhữ ng đặc điểm riêng biệt C ụ thể như sa u:

- Việc áp dụng các BPKCTT chủ yếu được thực hiệ n trê n cơ sở quyền tự đoạt

của đương sự

Theo quy định của BLTTDS, Tòa án có thể ra quyết định áp dụng các BPKCTT trên cơ sở có đơn yêu cầ u của đương sự và những người c ó quyề n khác hoặc tự mình áp dụng các BPKCTT nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương

sự, bảo toàn tài sản tranh chấp hoặc chứng cứ Tuy nhiên, thực tế cho thấy, Tòa án rất ít khi tự ra quyết định áp dụng các BPKCTT, chủ yếu việc ra quyết định áp dụng các BPKCTT là dựa trên yêu cầu của đương sự Đây được coi là đặc điểm để phân biệt áp dụng các BPKCTT với các hoạt động áp dụng pháp luật khác Bởi đặc điểm này hình thành từ nguyên tắc quyền tự định đoạt của đương sự Trên cơ sở yêu cầu của đương sự, xét thấy yêu cầu là có căn cứ và cần thiết Tòa án sẽ ra quyết định áp dụng các BPKCTT Cũng trên cơ sở quyền tự định đoạt của đương sự, Tòa án sẽ ra quyết định thay đổi, bổ sung hoặc hủy bỏ BPKCTT nếu thấy BPKCTT đang được

áp dụng là không phù hợp hoặc không còn cần thiết

- Chủ thể thực hiện hoạt động áp dụng các BPKCTT là Thẩm phán hoặc HĐXX

Áp dụng các BPKCTT là hoạt động áp dụng pháp luật nên phải tuân theo nhữ ng trình tự, thủ tục do pháp luật quy định Theo pháp luật hiện hành, chỉ có Thẩm phán

và HĐXX được quyền áp dụng các BPKCTT trong quá trình giải quyết các VADS tại Tòa án Thẩm phán được phân công giải quyết vụ án là người am hiểu pháp luật, có kinh nghiệm nghiên cứu hồ sơ, đánh giá chứng cứ và áp dụng pháp luật Do đó, việc

áp dụng các BPKCTT trong giải quyết VADS do Thẩm phán tiến hành mới đảm bảo được tính đúng đắn và tuân thủ đúng các quy trình của pháp luật TTDS Nếu vụ án đã được đưa ra xét xử tại phiên tòa thì các vấn đề phát sinh trong đó có việc xem xét, ra quyết định áp dụng các BPKCTT sẽ do HĐXX thực hiện

- Mục đích của việc áp dụng các BPKCTT là nhằm đáp ứng nhu cầu cấp bách

của đương sự, bảo vệ kịp thời quyền lợi của người có yêu cầu áp dụng các BPKCTT

BPKCTT trong TTDS được quy định rất đa dạng, bao gồm nhiều loại biện pháp khác nhau, mỗi biện pháp được áp dụng nhằm một mục đích nhất định như để giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự (biện pháp buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ cấp dưỡng; buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ bồi thường thiệt hại… ),

để bảo toàn tài sản (biện pháp kê biên tài sản; cấm chuyển dịch quyền về tài sản… ),

để đảm bảo cho việc giải quyết vụ án và đảm bảo thi hành án dân sự (biện pháp cấm hoặc buộc đương sự thực hiện những hành vi nhất định) Mặc dù mỗi BPKCTT khác nhau được áp dụng trong những vụ án có tính chất khác nhau, nhằm mục đích khác nhau nhưng mục tiêu cuối cùng mà người yêu cầu áp dụng các BPKCTT và chủ thể

áp dụng các BPKCTT hướng tới đều là nhằm đáp ứng nhu cầu cấp bách của đương

sự, bảo vệ kịp thời quyền lợi của người có yêu cầu áp dụng các BPKCTT

- Việc áp dụng các BPKCTT phải được tiến hành nhanh chóng, kịp thời, trong

một số trường hợp cần thiết phải tiến hành bí mật, bất ngờ

BLTTDS quy định rất rõ mục đích của việc áp dụng các BPKCTT là nhằm giải quyết yêu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ chứng cứ, bảo toàn tình trạng hiện có, tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được hoặc bảo đảm việc thi hành

án Do đó, nếu các BPKCTT được áp dụng mà không đảm bảo được yếu tố nhanh chóng, kịp thời thì sức khỏe, tài sản… của người yê u cầu sẽ không được đả m bảo Bên cạnh đó, việc áp dụng các BPKCTT sẽ tác động trực tiếp đến quyền, lợi ích của bên bị áp dụng, do đó nếu thông tin về việc áp dụng các BPKCTT không được bảo mật thì mục đích của việc áp dụng các BPKCTT sẽ không đạt được Chính vì vậy,

ngoài yêu cầu phải nhanh chóng, kịp thời thì việc áp dụng các BPKCTT cần phải đảm bảo được yếu tố bí mật, bất ngờ trong nhữ ng trường hợp cần thiết

- Áp dụng các BPKCTT phải được thực hiện đúng trình tự, thủ tục, tuân thủ

đầy đủ các điều kiện do pháp luật quy định

Việc áp dụng các BPKCTT sẽ do cơ quan nhà nước có thẩm quyền tiến hành, việc làm đó sẽ tác động trực tiếp đến các quyền, lợi ích của người bị áp dụng các BPKCTT do đó Thẩm phán hay HĐXX cần phải tuân thủ đầy đủ các điều kiện về trình tự, thủ tục do pháp luật quy định Đó là các điều kiện pháp luật về nội dung, hình thức đối với người yêu cầu áp dụng các BPKCTT như phải có đơn yêu cầu áp dụng các BPKCTT, nội dung đơn phải đảm bảo đúng quy định của pháp luật, đơn phải được gửi đúng thời điểm, phải có các tài liệu chứng cứ kèm theo, phải thực hiện các biện pháp bảo đảm nếu có… ; các điều kiện về trình tự, thủ tục ra quyết định áp dụng các BPKCTT, thời hạn ra quyết định, hình thức văn bản của Tòa án, thời hạn gửi quyết định áp dụng các BPKCTT…

- Việc áp dụng các BPKCTT bảo bảo đảm quyền lợi hợp pháp của các đương

sự trong vụ án

Xuất phát từ nguyên tắc bình đẳng về quyền và nghĩa vụ trong TTDS giữa các đương sự, để đảm bảo quyền lợi hợp pháp của tất cả các đương sự trong VADS, pháp luật hiện hành ngoài việc quy định về quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT cho các đương sự còn có các quy định nhằm hạn chế việc Tòa án áp dụng các BPKCTT không đúng, vượt quá yêu cầu của người có quyền yêu cầu hoặc ngăn chặn sự lạm quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT của đương sự như các quy định về buộc thực hiện biện pháp bảo đảm; quy định về trách nhiệm do việc áp dụng các BPKCTT không đúng; khiếu nại, kiến nghị liên quan đến việc áp dụng các BPKCTT…

1.1.3 Ý nghĩa của việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

- Áp dụng c ác BPKCTT góp phần giải quyết nhu cầu cấp bách c ủa đương sự

Hiện nay, sự phát triển của các mối quan hệ xã hội cùng với những nhu cầu, mong muốn của con người dẫn đến tình trạng các tranh chấp dân sự diễn ra ngày càng nhiều, rất phong phú, đa dạng đòi hỏi Tòa án phải xem xét, giải quyết ngay mà không thể giải quyết theo trình tự, thủ tục thông thường Bởi nếu không giả i quyết ngay, quyền, lợi ích hợp pháp của một trong các bên đương sự sẽ không thể được đảm bảo Chẳng hạn như khi có tranh chấp về vấn đề bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng, để đảm bảo quyền lợi cho mình, đương sự sẽ yêu cầu Tòa án áp dụng các

BPKCTT buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ bồi thường thiệt hại; hay khi có tranh chấp về việc tạm ứng tiền công, tiền lương đương sự có thể yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công cho mình… Chính vì vậy việc áp dụng các BPKCTT đã góp phần không nhỏ trong việc giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự

- Áp dụng các BPKCTT góp phần bảo toàn tài sản, bảo đảm khả năng thi hành án

dân sự

Thực tiễn tố tụng cho thấy phần lớn các tranh chấp dân sự hiện nay liên quan đến vấn đề tài sản Khi có tranh chấp xảy ra, để bảo toàn tài sản, đảm bảo khả năng thi hành án Tòa án có thể áp dụng các BPKCTT như kê biên tài sản, cấm dịch chuyển quyền về tài sản đang tranh chấp, cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp, phong tỏa tài sản, tài khoản K hi áp dụng các biện pháp này, những người bị

áp dụng sẽ không thể có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản… Từ đó cho thấy, việc áp dụng các BPKCTT có ý nghĩa rất lớn trong việc bảo toàn tài sản, bảo đảm khả năng thi hành án dân sự

- Áp dụng c ác BPKCTT tạo điề u kiện thuận lợi cho việc giải quyết vụ án

Theo quy định của pháp luật hiện hành, đối với các tranh chấp dân sự, thời hạn thụ lý, giải quyết theo quy định là từ hai tháng đến bốn tháng Ngoài ra, tùy theo tính chất, mức độ phức tạp của mỗi VADS mà thời hạn đưa ra xét xử có thể được gia hạn thêm từ một tháng đến hai tháng Tuy nhiên, nếu việc áp dụng các BPKCTT mang lại hiệu quả thì quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự sẽ được đảm bảo ngay

cả khi vụ án chưa được Tòa án giải quyết bằng bả n án hoặc các quyết định khác Bên cạnh đó, việc áp dụng các BPKCTT cũng góp phần đảm bảo cho quá trình thi hành án, làm cho hiệu quả thi hành của các bản án, quyết định của Tòa án ngày càng được nâng lên

1.2 Các yếu tố ảnh hưởng tới việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

Như đã phân tích, việc áp dụng các BPKCTT phụ thuộc vào nhiều yếu tố, các yếu tố này ảnh hưởng trực tiếp đến hiệu quả của hoạt động áp dụng các BPKCTT, làm cho các quyết định do Tòa án áp dụng được đúng đắn, chính xác hoặc cũng có thể dẫn đến thiếu sót, sai lầm Có thể kể đến các yếu tố:

- Về lựa chọn thời điểm yêu cầu áp dụng các BPKCTT thích hợp và bảo m ật

được thông tin về yêu cầu áp dụng các BPKCTT đối với đương sự bị áp dụng

Căn cứ vào tính chất của tình thế, mức độ cần thiết và loạ i BPKCTT cần yêu cầu Tòa án áp dụng, đương sự phải cân nhắc để lựa chọn thời điểm thích hợp nhất

để nộp đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT Thời điểm ấy có thể là ngay khi nộp đơn khởi kiện hoặc trong quá trình Tòa án giải quyết vụ án Bên cạnh đó việc bảo mật thông tin đối với đương sự bị yêu cầu áp dụng các BPK CTT là vô cùng quan trọng Nếu thực hiện yêu cầu này không tốt dẫn đến tình trạng thông tin bị rò

rỉ, người bị áp dụng các BPKCTT có thể sẽ thực hiện các biện pháp đề phòng làm cho mục đích áp dụng các BPKCTT không đạt được Vì vậy, ngoài việc lựa chọn chính xác thời điểm yêu cầu áp dụng các BPKCTT, để việc áp dụng các BPKCTT được hiệu quả rất cần thiết phải đảm bảo yêu cầu bảo mật thông tin về yêu cầu áp dụng các BPKCTT

- Về hồ sơ, tài liệu ban đầu do đương sự cung cấp có kịp thời và đầy đủ không

Trong TTDS, nghĩa vụ chứng minh thuộc về đương sự, chính vì vậy các tài liệu, chứng cứ do đương sự cung cấp có ý nghĩa rất lớn trong việc xem xét, giải quyết các yêu cầu của đương sự nói chung và yêu cầu áp dụng các BPKCTT nói riêng Nếu đương sự cung cấp các tài liệu, chứng cứ càng đầy đủ, càng có giá trị chứng minh cao thì càng tạo điều kiện thuận lợi cho Tòa án trong quá trình áp dụng các BPKCTT và ngược lại Nói cách khác, hoạt động áp dụng các BPKCTT của Tòa án phụ thuộc vào việc cung cấp tài liệu kịp thời và đầy đủ các chứng cứ, tài liệu cần thiết trong hồ sơ yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT Việc đương sự không cung cấp đầy đủ các chứng cứ, tài liệu cần thiết rất có thể dẫn đến việc Tòa án phải cân n hắc, xem xét để yêu cầu bổ sung thêm chứng cứ làm căn cứ cho việc áp dụng các BPKCTT trước khi

ra quyết định làm mất đi hiệu quả của việc áp dụng các BPKCTT

- Về kỹ năng, kinh nghiệm và tinh thần trách nhiệm c ủa T hẩm phán

Trong việc áp dụng các BPKCTT, quyết định có chấp nhận hay không chấp nhận yêu cầu của đương sự do Thẩm phán thực hiện Tính đúng sai và hiệu quả của việc áp dụng các BPKCTT phụ thuộc vào kỹ năng, kinh nghiệm và tinh thần trách nhiệm của Thẩm phán được phân công giải quyết vụ án Thẩm phán có năng lực chuyên môn tốt, có kinh nghiệm trong việc nghiên cứu hồ sơ, đánh giá chứng cứ và một tinh thần trách nhiệm cao sẽ ra những quyết định áp dụng hay không áp dụng các BPKCTT có hiệu quả Ngược lại, Thẩm phán có nă ng lực chuyên m ôn, kinh

nghiệm công tác còn hạn chế, thiếu tinh thần trách nhiệm trong công tác có thể dẫn đến việc áp dụng các BPKCTT không đúng gây thiệt hại cho đương sự Vì vậy, có thể nói kỹ năng, kinh nghiệm và tinh thần trách nhiệm của Thẩm phán là nhân tố quan trọng trong việc áp d ụng có hiệu quả các BPKCTT

- Về cơ chế phối hợp giữa Tòa án và các cơ quan, tổ chức khác trong hoạt

động áp dụng các BPKCTT của Tòa án

Bên cạnh nhữ ng yếu tố về chủ quan của những người có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT và những người có thẩm quyền giải quyết yêu cầu thì việc áp dụng các BPKCTT còn bị ảnh hưởng bởi yếu tố về cơ chế phối hợp giữa Tòa án và các cơ quan, tổ chức khác Bởi lẽ, ngay sau khi Tòa án ban hành quyết định áp dụng các BPKCTT , quyết định đó phải được cá nhâ n, cơ quan, tổ chức có liên q ua n thi hành ngay Mặc dù vậy, Tòa án không thể chi phối được việc thi hành quyết định

mà mình ban hành sẽ như thế nào, kết quả ra sao Chẳng hạn, đương sự bị áp dụng các BPKCTT là phong tỏa tài khoản tại ngâ n hàng thì người phải thực hiện quyết định này là tổ chức ngân hàng nơi đương sự mở tài khoản Nếu tổ chức này không phối hợp với Tòa án thì việc thực hiện BPKCTT sẽ không hiệu quả trên thực tế Do vậy, cần thiết phải có quy định về sự phối hợp và chế tài xử lý đối với các cơ quan,

tổ chức có liên quan trong việc áp dụng các BPKCTT

- Về tính hợp lý c ủa pháp luật trong c ác quy định về BPKCTT

Ngoài những yếu tố đã nêu trên thì yếu tố về tính hợp lý của pháp luật trong các quy định về BPKCTT cũng có ý nghĩa quan trọng đối với hiệu quả của việc áp dụng các BPKCTT Các quy định của pháp luật về BPKCTT càng hợp lý, đầy đủ, phù hợp với yêu cầu của thực tiễn thì hoạt động áp dụng các BPKCTT của Tòa án càng hiệu quả Ngược lại, các quy định của pháp luật về BPKCTT còn chưa đầy đủ, chưa hợp lý, không phù hợp với yê u cầu của thực tiễn sẽ làm giảm hiệu quả hoạt động áp dụng các BPKCTT Nếu các quy định của pháp luật về việc áp dụng các BPKCTT không phù hợp, còn hạ n chế, bất cập về điều kiện áp dụng các BPKCTT, thời điểm yêu cầu áp dụng các BPKCTT, về việc thực hiện biện pháp bảo đảm, trách nhiệm trong việc áp dụng các BPKCTT không đúng thì khi áp dụng trên thực

tế sẽ làm nảy sinh những vướn g mắc, bất cập, làm giảm hiệu quả của việc áp dụng các BPKCTT

1.3 Sơ lƣợc về sự hình thành và ph át triển các quy định của pháp luật v ề áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

Không chỉ đợi đến khi BLTTDS ra đời, pháp luật Việt Nam mới có những quy định về áp dụng các BPKCTT, tuy chưa thực sự đầy đủ và hoàn thiện nhưng từ trước đó, trong lịch sử pháp luật nước ta đã manh nha có những quy định liên quan đến áp dụng các BPK CTT Cụ thể:

Bộ luật Dân sự - Thương sự - Tố tụng thi thành trong các Tòa Nam án Bắc

Kỳ được ban hành theo Nghị định ngày 02/12/1921 và có hiệu lực thi hành từ ngày

01/01/1923 trong phạm vi Bắc Kỳ đã có những quy định đầ u tiên, sơ khai nhất về

áp dụng các BPKCTT đó là quy định về phương pháp bảo thủ: “ Trong khi làm sự

kiện chánh, có một bên đương sự vì cớ gì sợ rằng những nông vụ đã (hay là chưa) thâu hoạch của đất bị kiện bị tán thất, làm cho mình phải thiệt hại thì đươn g sự ấy

có thể xin tòa án đã thụ lý việc sức giao nông vụ ấy cho người đệ tam hoặc lý dịch

sở tại khán thủ; sức nông vụ ấy nếu cần thâu hoạch thì do người khán thủ thâu hoạch mà bảo lưu hay phát m ại” (Chương I, Tiết thứ VI: Thủ tục phụ đái, M ục thứ

I: Phương pháp bảo thủ) Theo đó, điều luật đã quy định quyền yêu cầu áp dụng phương pháp bảo thủ cho một bên đương sự nếu đương sự đó nhận thấy “vì cớ gì”

mà quyền lợi của mình bị thiệt hại, những nông vụ đã (hoặc chưa) thu hoạch có thể

bị tán thất Như vậy, điều kiện để đương sự “xin” Tòa án áp dụng phương pháp bảo thủ rất đơn giản: nhận thấy vì lý do nào đó mà quyền của mình bị thiệt hại Tức là, trong quá trình giải quyết một vụ việc chính, nếu đương sự nhận thấy vì bất cứ lý do

gì tài sản của mình có thể bị thất thoát, quyền lợi từ đó mà bị ảnh hưởng thì có thể yêu cầu Tòa án áp dụng phương pháp bảo thủ Sự đơn giản còn được thể hiện trong quy định đối với loại tài sản mà đương sự được yêu cầu xin Tòa áp áp dụng phương pháp bảo thủ đó là “những nông vụ”, theo cách hiểu ngày nay thì đó là những hoa màu, sản phẩm nông nghiệp Điều này phù hợp với tình hình kinh tế xã hội thời kỳ bấy giờ, tài sản tranh chấp chỉ là những sản phẩm nông nghiệp Cũng từ quy định trên có thể hiểu, phương pháp bảo thủ được áp dụng trong những trường hợp khẩn cấp của đương sự chỉ là “sức giao nông vụ cho người đệ tam hoặc lý dịch sở tại khán thủ” – một phương pháp khá giản đơn

Từ những quy định trên cho thấy, ngay từ thời kỳ phong kiến luật pháp đã quan tâm đến việc áp dụng các BPKCTT, coi đó như một biện pháp nhằm đáp ứng yêu cầu cấp bách của đương sự trong quá trình giải quyết việc dân sự

Bộ luật quy định cụ thể về thủ tục và hình thức giải quyết yêu cầu của đương

sự cũng như mối quan hệ gữa việc áp dụng phương pháp bảo thủ với việc giải quyết toàn bộ vụ kiện Theo đó, việc áp dụng phương pháp bảo thủ không ảnh hưởng đến việc giải quyết toàn bộ vụ kiện Việc kháng cáo đối với bản án chính sẽ có hiệu lực đối với cả án xử về phương pháp bảo thủ Bộ luật cũng quy định về hình thức yêu cầu xin áp dụng phương pháp bảo thủ nữa là “Phê chuẩn vào đơn khẩn cấp thẩm sát” Tức là, Thẩm phán sẽ căn cứ vào đơn yêu cầu của đương sự, xem xét, đánh giá

sự việc sau đó ghi ý kiến của mình vào ngay trong đơn của đương sự Đơn của đương sự phải nói rõ về sự vụ gì hoặc xin áp dụng phương pháp gì mới có giá trị xem xét Và khi phê chuẩn vào đơn, Thẩm phán phải nói rõ về vụ việc, phương pháp áp dụng, người phải chấp hành (Điều 341) Bên cạnh đó, Bộ luật còn quy định thẩm quyền của T hẩm phán thụ lý việc kiện c ũng có thể được phép tự mình ra quyết định áp dụng các BPKCTT nếu thấy cần thiết (Điều 347) Bên cạnh đó, Bộ luật cũng có những quy định về thời điểm yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT đối với động sản và bất động sản có thể ngay từ khi trình đơn khởi kiện, để đảm bảo cho quyền lợi của đương sự; hoặc về trách nhiệm phải nộp khoản tiền để bồi thường thiệt hại nếu đương sự có yêu cầu sai

Sau Cách mạng Tháng 8 năm 1945, trong thời gian chờ ban hành những bộ luật mới áp dụng cho toàn quốc, ngày 10/10/1945 Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ban hành Sắc lệnh số 90/SL giữ tạm thời các luật lệ hiện hành ở Bắc, Trung, Nam Bộ Như vậy, những quy định chung của Bộ luật Dân sự - Thương sự - Tố tụng thi hành trong các Tòa Nam án Bắc K ỳ trong đó có quy định về áp dụng phương pháp bảo thủ vẫn có hiệu lực thi hành Một thời gian dài sau đó, do hoàn cảnh đất nước, luật pháp nước ta chưa có bổ sung thêm quy định nào đặc biệt về tố tụng dân sự nói chung và á p dụng các BPKCTT nói riêng

Sau khi kháng chiến chống Pháp thành công, các văn bản quy định riêng về tố tụng dân sự rất ít, chủ yếu là các hướng dẫn về thủ tục giải quyết việc ly hôn, vì thế các quy định về áp dụng các BPKCTT trong TTDS gần như không có T uy nhiên, trong giai đoạn này có Công văn s ố 03/NCPL ngày 30/01/1962 của TAN DTC hướng dẫn về vấn đề thẩm quyền, trình tự giải quyết việc ly hôn, đáng chú ý là trong công văn này có quy định hiệu lực của quyết định công nhận thuận tình ly hôn, nguyên tắc và thủ tục hòa giải đối với các đương sự trong vụ án ly hôn, những BPKCTT và hiệu lực của quyết định áp dụng các BPKCTT Đây được coi là một

trong số những quy định hiếm hoi về áp dụng các BPKCTT kể từ khi đất nước giành được độc lập

Ở miền Nam Việt Nam, Bộ luật Dân sự - Thương sự - Tố tụng của chính

quyền Sài G òn trước năm 1975 có một số quy định về áp dụng các BPKCTT (Bộ

luật này gọi là thủ tục khẩn cấp) từ Điều 456 đến Điều 459 của Bộ luật này Theo

đó, điều kiện để áp dụng thủ tục khẩn cấp là phải có một tình trạng khẩn cấp không thể chờ đợi được Thủ tục cấp thẩm sẽ được Chánh án Tòa sơ thẩm áp dụng trong các trường hợp khẩn cấp hay khi cần quyết định về những vấn đề khó khăn liên quan đến việc thi hành một chứng khoán có hiệu lực chấp hành (Điều 456) BPKCTT được áp dụng một cách nhanh chóng, có thể cả trong ngày lễ hay bất cứ vào ngày giờ nào (Điều 457) và Tòa án không xét đến nội dung tranh chấp (Điều 458) Theo quy định của Bộ luật này, án lệnh cấp thẩm đương nhiên được thi hành

và không cần ký quỹ tiền đảm bảo nếu án lệnh không bắt buộc đóng (Điều 459) Án lệnh cấp thẩm có thể bị kháng cáo Bên cạnh đó, Bộ luật Dân sự - Thương sự - Tố tụng năm 1972 cũng quy định về án lệnh phê đơn (Điều 453) Theo đó, Chánh án với tư cách riêng của mình có quyền phê chuẩn biện pháp áp dụng vào ngay trong đơn yêu cầu áp dụng các BPK CTT và án lệnh đó sẽ có hiệu lực thi hành N hư vậy, các quy định về áp dụng các BPKCTT trong Bộ luật Dân sự - Thương sự - Tố tụng năm 1972 có khá nhiều điểm tương đồng với Bộ luật Dân sự - Thương sự - Tố tụng năm 1921 ở Bắc Kỳ

Sau khi đất nước hoàn toàn giải phóng, thống nhất hai miền Nam – Bắc, đến năm 1990 mới có sự thay đổi đặc biệt trong các quy định về áp dụng các BPKCTT

Đó là sự ra đời của Pháp lệnh Thủ tục giải quyết các vụ án dân sự

(PLTTGQCVADS) được Quốc hội thông qua ngày 29/11/1989 và chính thức có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/1990 Trọn vẹn Chương VIII của Pháp lệnh này được dành để quy định về áp dụng các BPKCTT Theo quy định tại Điều 41 của Pháp lệnh, trong quá trình giải quyết vụ án, Tòa án tự mình hoặc theo yêu cầu của Viện kiểm sát, đương sự có thể áp dụng những biện pháp sau đây để tạm thời giải quyết yêu cầu cấp bách của đương sự hoặc để bảo vệ bằng chứng: Buộc một bên phải thực hiện việc cấp dưỡng; Giao người chưa thành niên cho cá nhân, cơ quan hoặc tổ chức chăm nom; Trả tiền lương hoặc tiền công lao động; Kê biên tài sản đang tranh chấp để tránh việc tẩu tán; Cấm chuyển dịch tài sản đang tranh chấp; Cho thu hoạch và bảo quản sản vật

có liên quan đến việc tranh chấp; Cấm hoặc buộc đương sự thực hiện một số hành vi nhất định Việc áp dụng các BPKCTT của Tòa án sẽ được thực hiện trên cơ sở đơn

yêu cầu của đương sự hoặc đề nghị của Viện kiểm sát Theo đó Pháp lệnh cũng đã quy định rất cụ thể về thủ tục áp dụng các BPKCTT

Đến năm 1994 Pháp lệnh Thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế

(PLTTGQCVAKT) ra đời ngoài quy định việc áp dụng các BPKCTT được tiến hành trên cơ sở có đơn yêu cầu của đương sự, đề nghị của Viện kiểm sát thì còn có thêm quy định về quyền “tự mình” áp dụng các BPKCTT của Tòa án Pháp lệnh này quy định có

4 BPKCTT cơ bản đương sự có thể yêu cầu Tòa án áp dụng: Kê biên tài sản tranh chấp, phong tỏa tài sản; cấm hoặc buộc đương sự, tổ chức, cá nhân khác thực hiện một

số hành vi nhất định; cho thu hoạch và bảo quản sản vật có liên quan đến tranh chấp; cho bán sản phẩm, hàng hóa dễ bị hư hỏng PLTTGQCVAKT đã có những quy định thêm so với quy định tại PLTTGQCVADS về loại BPKCTT có thể bị áp dụng đó là biện pháp phong tỏa tài khoản Điều này là phù hợp với đặc thù của các vụ án kinh tế cũng như thực tiễn đời sống xã hội Ngoài các quy định về trình tự, thủ tục áp dụng các BPKCTT, PLTTGQCVAKT còn quy định về việc thay đổi, hủy bỏ các BPKCTT đã được áp dụng

Trong lĩnh vực giải quyết tranh chấp lao động, Pháp lệnh thủ tục giải quyết

các tranh chấp lao động (PLTTGQCTCLĐ) năm 1996 cũng có những quy định

tương đồng với PLTTGQCVAKT về quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT, quyền tự quyết định áp dụng các BPKCTT của Tòa án nếu xét thấy cần thiết, trách nhiệm bồi thường thiệt hại khi áp dụng các BPKCTT không đúng gây thiệt hại cho đương sự, thời điểm và thời hạn áp dụng các BPKCTT, thủ tục thay đổi hoặc hủy

bỏ BPK CTT, hiệu lực của quyết định áp dụng các BPKCTT Tuy nhiên, do đặc thù của lĩnh vực giải quyết các tranh chấp lao động nên Pháp lệnh này quy định về loại BPKCTT có thể bị áp dụng hoàn toàn khác biệt so với PLTTGQCVADS và PLTTGQCVAKT Đó là các biện pháp: Tạm đình chỉ việc thi hành quyết định sa thải người lao động; Buộc người sử dụng lao động tạm ứng: tiền lương, tiền bồi thường, trợ cấp do tại nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp cho người lao động; Cấm hoặc buộc đương sự, tổ chức, cá nhân khác có liên quan thực hiện những hành

vi nhất định nếu xét thấy cần thiết cho việc giải quyết vụ án lao động hoặc để bảo đảm cho việc thi hành án (Điều 44) Ngoài ra, Điều 96 Pháp lệnh này còn quy định:

“Trong quá trình giải quyết cuộc đình công, nếu xét thấy cần thiết Toà án ra quyết định áp dụng các BPKCTT cấm hoặc buộc tập thể lao động, người sử dụng lao động thực hiện một số hành vi nhất định” Tuy nhiên, thẩm quyền quyết định áp dụng các BPKCTT trong quá trình giải quyết cuộc đình công “do Thẩm phán được

phân công giải quyết cuộc đình công hoặc do Hội đồng giải quyết cuộc đình công quyết định” (Khoản 2 Điều 96)

Như vậy, các quy định của pháp luật về áp dụng các BPKCTT đã có những bước tiến mới đáng kể, tiến bộ và phù hợp với thực tiễn Tuy nhiên, xã hội ngày càng phát triển vì thế các quy định của pháp luật cũng cần có sự biến chuyển theo cho phù hợp Do đó, đến năm 2004, khi BLTTDS đầu tiên của nước ta ra đời, chế định áp dụng các BPKCTT mới được quy định một cách đầy đủ, chi tiết trên cơ sở những kế thừa, bổ sung và phát triển của tất cả các quy định của pháp luật từ trước

đó Các quy định về áp dụng các BPK CTT trong BLTTDS được hướng dẫn áp dụng chi tiết bởi Nghị quyết số 02/2005/NQ -HĐTP của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao (HĐTPTANDTC) Các quy định tại chương VIII của BLTTDS quy định rất rõ về quyền yêu cầu; các loại BPKCTT; thủ tục áp dụng, thay đổi, hủy bỏ BPKCTT; trách nhiệm của người yêu cầu áp dụng các BPKCTT… Đặc biệt là những quy định về buộc thực hiện biện pháp bảo đảm khi yêu cầu áp dụng các BPKCTT Ngoài ra, phạm vi áp dụng các BPKCTTcũng được m ở rộng hơn rất nhiều với 12 biện pháp và một điều khoản quy định các BPKCTT khác mà Tòa án

có thể áp dụng

Tựu chung lại, các quy định pháp luật về áp dụng các BPKCTT kể từ khi ra đời đến nay không ngừng được bổ sung, hoàn thiện cho phù hợp với thực tế phát triển của xã hội

1.4 Các quy định về áp dụ ng c ác biện ph áp kh ẩn cấp tạm thời theo quy định của pháp luật Tố tụng dân sự một số nước trên thế giới

1.4.1 Theo quy định của pháp luật TTDS nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa

Tương tự quy định của BLTTDS Việt Nam, BLTTDS của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa cũng quy định về áp dụng các BPKCTT trong một chương riêng – Chương IX: Bảo toàn tài sản và BPKCTT Theo luật định thì chỉ đối với những vụ án sau đây thì TAND mới có quyền áp dụng các BPKCTT đó là: Truy thu tiền nuôi dưỡng, tiền nuôi dạy, tiền tuất, tiền thuốc men; truy thu tiền thù lao lao động; do tình thế cấp thiết phải có BPKCTT (Điều 97) Những vụ án trên khi đáp ứng được các điều kiện như: Quyền lợi, nghĩa vụ liên quan đến đương sự phải rõ ràng, không có BPKCTT sẽ ảnh hưởng nghiêm trọng đến đời sống hoặc sản xuất kinh doanh của người yêu cầu; nếu người bị yêu cầu có khả năng thi hành quyết định áp dụng các

BPKCTT thì người yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm theo lệnh của Tòa án, nếu người yêu cầu không thực hiện thì sẽ bị bác yêu cầu của mình

Theo quy định của pháp luật TTDS Trung Hoa việc áp dụng các BPKCTT được tiến hành trên cơ sở có đơn yêu cầu của đương sự Bên cạnh đó, Tòa án cũng có thể

tự mình áp dụng các BPKCTT nếu thấy cần thiết và phải đáp ứng những điều kiện quy định tại Điều 98 của BLTTDS nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa

1.4.2 Theo quy định của pháp luật TTDS Liên bang Nga

Quy định về áp dụng các BPKCTT được ghi nhận tại chương XIII BLTTDS năm 2003 của Liên bang Nga bao gồm 8 điều luật (từ Điều 139 đến Điều 146) Nhà làm luật Liên bang N ga quy định rất rõ căn cứ để áp dụng các BPKCTT tại Điều

139, đó là áp dụng các BPKCTT được áp dụng trên cơ sở yêu cầu của người tham gia tố tụng, Tòa án hoặc Thẩm phán cũng có quyền tự mình áp dụng các BPKCTT Nhà làm luật Liên bang Nga quy định rất rõ việc áp dụng các BPKCTT chỉ được thực hiện nếu như việc không áp dụng có thể gây khó khăn hoặc ảnh hưởng đế n việc thi hành án

Trên cơ sở yêu cầu của đương sự, hoặc trong trường hợp cần thiết Tòa án hoặc Thẩm phán có thể áp dụng một hoặc một số BPKCTT quy định tại Điều 140 như: Phong tỏa tài sản của bị đơn do bị đơn hoặc người khác nắm giữ; Cấm bị đơn thực hiện những hành vi nhất định; Cấm những người khác thực hiện những hành vi nhất định liên quan đến đối tượng tranh chấp, bao gồm cả hành vi chuyển tài sản cho bị đơn hoặc thực hiện những nghĩa vụ khác đối với bị đơn; Tạm ngừng mọi hoạt động liên quan đến tài sản trong trường hợp khởi kiện yêu cầu đòi lại tài sản bị thu giữ (trừ trường hợp kê biên); Tạm ngừng việc thi hành án nếu có tranh chấp với người

có nghĩa vụ Bên cạnh đó, điều luật cũng quy định rất rõ, trong những trường hợp cần thiết, Tòa án hoặc Thẩm phán có thể áp dụng thêm những BPKCTT khác ngoài những biện pháp đã được quy định tại Điều 140 Việc áp dụng các BPKCTT của Thẩm phán hoặc Tòa án không được vượt quá yêu cầu của nguyên đơn

Bên cạnh đó, BLTTDS của Liên bang Nga cũng có những quy định rất cụ thể

về thời hạn giải quyết yêu cầu áp dụng các BPKCTT; việc thay thế, hủy bỏ BPKCTT; việc khiếu nại quyết định của Tòa án về áp dụng các BPKCTT; trách nhiệm bồi thường thiệt hại gây ra do áp dụng các BPKCTT…

1.4.3 Theo quy định của pháp luật TTDS nước C ộng hòa Pháp

Có thể nói các quy định về áp dụng các BPKCTT trong BLTTDS của nước Cộng hòa Pháp tương đối tiến bộ trong hệ thống pháp luật của các nước Tây Âu Nó liên tục được sửa đổi, bổ sung kể từ khi ban hành lần đầu tiên (năm 1806) cho đến nay

Theo quy định tại Điều 484 BLTTDS Pháp: “Quyết định khẩn cấp tạm thời là

một quyết định tạm thời trên cơ sở yêu cầu của một bên đương sự, khi bên kia có mặt hoặc đã được triệu tập, trong những trường hợp pháp luật quy định một thẩm phán không phải là người thụ lý tranh chấp chính được quyền quyết định ngay tức khắc những biện pháp cần thiết”

BLTTDS Pháp quy định tại Điều 808, Điều 848 thẩm quyền quyết định thực hiện những biện pháp khẩn cấp cần thiết thuộc về Thẩm phán Tòa sơ thẩm thẩm quyền hẹp và Chánh án Tòa sơ thẩm thẩm quyền rộng Theo đó, mục đích của việc

áp dụng các BPKCTT cũng được phân chia theo thẩm quyền áp dụng Chánh án Tòa sơ thẩm thẩm quyền rộng áp dụng biện pháp khẩn cấp vì mục đích phòng ngừa một thiệt hại có thể xảy ra hoặc chấm dứt tình trạng bất hợ p pháp (Điều 809) Bên cạnh đó khi cần giải quyết các khó khăn trong khâu thi hành án hoặc thi hành một quyết định khác có hiệu lực thi hành thì Chánh án Tòa sơ thẩm thẩm quyền rộng cũng có quyền ra các quyết định khẩn cấp (Điều 811) Cũng giống như Chánh án Tòa sơ thẩm thẩm quyền rộng, Thẩm phán T òa sơ thẩm thẩm quyền hẹp ngoài mục đích ra các quyết định khẩn cấp để phòng ngừa một thiệt hại có thể xảy ra hoặc chấm dứt tình trạng bất hợp pháp (Điều 849) còn có thể ra quyết định khẩn cấp tạm thời để giải quyết các tranh chấp liên quan đến hợp đồng lao động thuộc thẩm quyền của mình (Điều 850)

Về loại biện pháp khẩn cấp có thể được áp dụng, BLTTDS không quy định việc Tòa án có thể áp dụng những BPKCTT cụ thể nào mà theo quy định tại các Điều 812 và Điều 851, những người có thẩm quyền có thể áp dụng mọi biện pháp khẩn cấp khi thực tế yêu cầu cần áp dụng

Cũng giống như quy định của BLTTDS Việt Nam, BLTTDS Pháp quy định áp dụng các BPKCTT được thực hiện trên cơ sở đơn yêu cầu, đơn đề nghị Đ ối với vụ việc thuộc thẩm quyền quyết định của Chánh án Tòa án sơ thẩm thẩm quyền rộng, đơn đề nghị sẽ do một luật sư hoặc một nhân viên công lại hoặc nhân viên tư pháp trình trước Tòa (Điều 813) Những đơn đề nghị về một vụ kiện đang được xem xét phải được gửi đến Chánh tòa được phân công xét xử vụ ấy hoặc gửi đến Thẩm phán

đã thụ lý hồ sơ vụ kiện (Điều 812) Đối với những vụ việc thuộc thẩm quyền quyết định của Thẩm phán Tòa án sơ thẩm thẩm quyền hẹp, đơn yêu cầu sẽ do chính người yêu cầu hoặc người đại diện của họ nộp tại P hòng thư ký lục sự (Điều 852) Theo quy định của BLTTDS Pháp, quyết định khẩn cấp có thể bị kháng cáo phúc thẩm trừ khi đó là Quyết định của Chánh án Tòa phúc thẩm hoặc là quyết định chung thẩm căn cứ vào giá ngạch tranh chấp hoặc đối tượng tranh chấp (Đi ều 490)

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Việt Nam cũng như nhiều quốc gia trên thế giới luôn coi trọng việc bảo vệ các quyền con người Đây được xác định là một trong những nhiệm vụ hàng đầu trong quá trình xây dựng pháp luật K hông những trong quá trình xây dựng luậ t nội dung mà cả trong quá trình xây dựng, sửa đổi, bổ sung những đạo luật hình thức nhiệm vụ trên cũng được chú trọng thực hiện Theo quy định của pháp luật tố tụng dân sự hiện hành chủ thể có quyền lợi bị đe doạ xâm hại có quyền yêu cầu Tòa án

áp dụng các BPKCTT cần thiết

Áp dụng các BPKCTT đóng vai trò quan trọng trong quá trình giải quyết vụ

án dân sự Ngoài ý nghĩa nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự nó còn góp phần bảo toàn tài sản, bảo đảm khả năng thi hành án dân sự và tạo điều kiện thuận lợi cho việc giải quyết vụ án Với vai trò, ý nghĩa quan trọng như vậy, c ũng như ở Việt Nam áp dụng các BPKCTT đã được quy định trong hệ thống pháp luật của rất nhiều quốc gia khác trên thế giới

Chương 1 của Luận văn đã luận giải được một số vấn đề lý luận cơ bản về áp dụng các BPKCTT như khái niệm, đặc điểm, ý nghĩa của việc áp dụng các BPKCTT; các yếu tố ảnh hưởng tới việc áp dụng các BPKCTT ; sơ lược về sự hình thành và phát triển các quy định của pháp luật về áp dụng các BPKCTT Bên cạnh

đó, việc nghiên cứu học hỏi kinh nghiệm của các quốc gia khác trong việc quy định

về áp dụng các BPKCTT cũng đã giúp tác giả Luận văn rút ra được những bài học

có giá trị cho việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, việc nghiên cứu sâu

về các quy định của pháp luật trong nước về áp dụng các BPKCTT như nguyên tắc

áp dụng, trình tự, thủ tục áp dụng các BPKCTT và trách nhiệm của các chủ thể do yêu cầu áp dụng các BPKCTT không đúng sẽ giúp tác giả có một góc nhìn sâu sắc hơn về những ưu điểm và hạn chế của pháp luật Việt Nam về vấn đề này, từ đó đề xuất những kiến nghị nhằm nâng cao hiểu quả áp dụng các BPKCTT trên thực tế

Chương 2

ÁP D ỤNG CÁC BIỆN PHÁP K HẨN CẤP TẠM T HỜI THEO QUY ĐỊN H CỦA PHÁP LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ VIỆT NAM

2.1 Nguyên tắc áp dụng các biện ph áp kh ẩn cấp tạm thời

BPKCTT được Tòa án áp dụng trong quá trình giải quyết vụ á n dâ n sự (VADS) dựa trên yêu cầu khẩn cấp c ủa đương sự hoặc trong trường hợp Tòa án xét thấy cần thiết để tạm thời giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự hoặc bảo vệ bằng chứng nhằm đảm bảo cho việc xét xử hoặc đảm bảo cho việc thi hành án Trên thực tế, việc áp dụng các BPKCTT của Tòa án bên cạnh những ưu điểm không thể phủ nhận thì rất có thể sẽ dẫn đến tình trạng vì bảo vệ khẩn cấp cho quyền, lợi ích hợp pháp của bên đương sự có yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT lại làm ảnh hưởng đến quyền, lợi ích của bên đương sự bị áp dụng Vì vậy, để tạo ra sự khách quan của Tòa án trong việc giải quyết yêu cầu của đương sự, đảm bảo sự bình đẳ ng giữa các đương sự trong TTDS, tránh sự lạm quyền của đương sự có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT đồng thời để bảo vệ quyền, lợi ích của đương sự bị áp dụng các BPKCTT, việc áp dụng các BPKCTT của Tòa án trong TTDS đòi hỏi phải đảm bảo những nguyên tắc nhất định Mặt khác, việc áp dụng các BPKCTT của Tòa

án cũng là một trong số những hoạt động tố tụng rất quan trọng trong quá trình giải quyết VADS, do vậy mà hoạt động tố tụng này cũng cần phải tuân theo những nguyên tắc theo luật định

BLTTDS năm 2004 (sửa đổi, bổ sung năm 2011) quy định các BPKCTT tại Chương VIII, bao gồm 28 Điều luật từ Điều 99 đến Điều 126 So với các quy định trước đây, các quy định về BPK CTT đã đầy đủ hơn, cụ thể hơn nhưng hiện nay chưa có quy định về các nguyên tắc cơ bản của việc áp dụng các BPKCTT Mặc dù vậy chúng ta vẫn có thể xác định được những nguyên tắc cơ bản của việc áp dụng các BPKCTT trong TTDS thông qua các quy định chung mà BLTTDS quy định và

từ chính các Điều luật về BPKCTT trong Chương VIII BLTTDS Nhìn chung trong TTDS, việc áp dụng các BPKCTT phải đảm bảo các nguyên tắc sau:

2.1.1 Nguyên tắc nhanh chóng, kịp thời

So với các biện pháp khác được Tòa án quyết định áp dụng trong quá trình tố tụng để giải quyết vụ việc dân sự thì BPKCTT có những đ iểm khác biệt, nó vừa

mang tính khẩn cấp vừa mang tính tạm thời Vì đặc tính này mà việc áp dụng các BPKCTT trong TTDS của Tòa án luôn phải đả m bả o tính nhanh c hóng, kịp thời Nếu không nhanh chóng áp dụng BPKCT thì tính mạng, sức khỏe của đương sự có thể bị ảnh hưởng, chứng cứ, tài sản để thi hành án có thể bị hủy hoại, tẩu tán… Có thể nói, Tòa án phải áp dụng các BPKCTT nhanh chóng thì mới kịp thời bả o vệ được quyền, lợi ích của đương sự trong VADS Muốn việc áp dụng các BPKCTT được nhanh chóng, Tòa án cần chú ý những vấn đề như:

Thứ nhất, cho phép và tạo điều kiện thuận lợi cho nhữ ng chủ thể có quyền yêu

cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT được nộp đơn yêu cầu áp dụng các BPKCTT kể

cả khi chưa thụ lý vụ án

Theo quy định tại Khoản 1 Điều 99 BLTTDS đương sự, người đại diện của đương sự, cơ quan, tổ chức khởi kiện cho người khác có quyền yê u cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT vào bất kỳ thời điểm trong trong quá trình tố tụng khi thấy cần thiết Thông thường, các chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT sau khi đã khởi kiện và vụ án đó đã được Tòa án thụ lý Về nguyên tắc, Tòa án cũng chỉ can thiệp để bảo vệ quyền, lợi ích cho các chủ thể khi VADS đã được yê u cầu Tòa án giải quyết Tuy nhiên, việc yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT là việc làm mang tính cấp bách nên Khoản 2 Điều 99 BLTTDS đã quy định theo hướng khi cần thiết, thời điểm sớm nhất cho phép các chủ thể yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT là thời điể m cùng với hà nh vi nộp đơn khởi kiện, tức là chưa thụ lý VADS Quy định như vậy là tương đối phù hợp với tính khẩn cấp c ủa BPKCTT Như vậy, để việc áp dụng các BPKCTT của Tòa án đảm bảo sự nhanh chóng, kịp thời thì ngay cả trong trường hợp chưa thụ lý VADS, Tòa án cũng cần phải tạo điều kiện thuận lợi cho các chủ thể có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT nộp đơn yêu cầu Khi có đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT, thủ tục nhận đơn cũng phải được quy định một cách đơn giản và với thời gian ngắn nhất

Thứ hai, ngay sau khi nhận đơn yê u cầu á p dụng các BPKCTT , Tòa án cần

xem xét, giải quyết ngay đơn yêu cầu đó trong thời gian ngắn nhất

Theo quy định tại Điều 99 BLTTDS, khi nhậ n thấy quy ền, lợi ích c ủa đương

sự có nguy cơ bị xâm hại cần phải được Tòa án can thiệp, bảo vệ ngay bằng các BPKCTT, các chủ thể có quyền yêu cầu sẽ nộp đơn yêu cầu đến Tòa án Dựa trên tính cấp bách trong việc bả o vệ quyền, lợi ích cho các đươ ng sự, Tòa án phải nhanh chóng xem xét, giải quyết đơn yêu cầu của các chủ thể có quyền Việc xem xét, giải

quyết đơn đó phải được thực hiện càng nhanh càng tốt Nguyên tắc nhanh chóng, kịp thời chỉ được đảm bảo khi trong thời gian rất ngắn, Tòa án đã phải quyết định được có chấp nhận hay không chấp nhận đơn yêu cầu áp dụng các BPKCTT của người yêu cầu Việc áp dụng nhanh chóng BPKCTT trong TTDS được mở đầu bằng việc Tòa án nhanh chóng ra quyết định áp dụng các BPKCTT Việc chậm trễ trong việc ra quyết định áp dụng các BPKCTT sẽ có thể dẫn đến trường hợp không thể bảo vệ được quyền, lợi ích của đương sự

Quyết định áp dụng các BPKCTT là cơ sở pháp lý cần thiết cho việc áp dụng các BPKCTT Theo quy định tại Điều 117 BLTTDS, Thẩm phá n được phâ n công giải quyết vụ án có thời hạn tối đa là 3 ngày để ra quyết định áp dụng các BPKCTT nếu trước phiên tòa, đương sự yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT và đương sự không phải thực hiện nghĩa vụ bảo đảm theo quy định tại Điều 120 BLTTDS Nếu tại phiên tòa đương sự có yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT thì Hội đồng xét xử phải ra ngay quyết định áp dụng các BPK CTT hoặc ngay sau khi người yêu cầu đã thực hiện xong biện pháp bảo đảm Ngoài ra, trường hợp người yêu cầu tòa án áp dụng các BPKCTT đưa ra yêu cầu vào thời điểm nộp đơn khởi kiện thì chá nh án phải chỉ định ngay một thẩm phán thụ lý giải quyết đơn yêu cầu và thời hạn tối đa

mà thẩm phán ra quyết định áp dụng các BPKCTT chỉ là 48 tiếng

Thứ ba, quyết định áp dụng các BPKCTT ngay sau khi được ban hành phải

nhanh chóng được thi hành, bởi quyết định áp dụng các BPKCTT của Tòa án là quyết định có hiệu lực pháp luật ngay sau khi ban hành Để đáp ứng sự khẩn cấp, quyết định này cần được tổ chức thực hiện càng nhanh càng tốt Chỉ khi đảm bảo các yêu cầu đó quyền, lợi ích của đương sự mới được kịp t hời được bảo vệ

Theo quy định của pháp luật hiện hành, việc thi hành các quyết định về BPKCTT trong TTDS thuộc thẩm quyền của cơ quan thi hành án dân sự Để việc thực thi quyết định áp dụng các BPKCTT được nhanh chóng, kịp thời đáp ứng nhu cầu khẩn cấp của đương sự, bảo vệ chứng cứ, bảo vệ tài sản của đương sự, cơ quan thi hành án dân sự cần có sự hợp tác tích cực với T òa án và các bên đương sự , chủ động tiến hành các thủ tục cần thiết để thi hành quyết định áp dụng các BPK CTT

2.1.2 Nguyên tắc bảo đảm quyền tự định đoạt của đương sự

Theo tinh thần của Luật TTDS q uyền tự định đoạt của đương sự là quyền của đương sự trong việc tự quyết định về quyền, lợi ích của họ và lựa chọn biện pháp pháp lý cần thiết để bảo vệ quyền, lợi ích đó Như vậy, khi nhận thấy quyền, lợi ích

của đương sự bị người khác xâm phạm, cần thiết phải được Tòa án can thiệp, bảo bệ ngay thì đương sự hoặc những người có quyền yêu cầu theo luật định có quyề n tự quyết định làm đơn hay không làm đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT Đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT của các chủ thể có quyền là cơ sở để Tòa án xem xét việc ra quyết định áp dụng các BPKCTT Nói cách khác, Tòa án không thể ra quyết định áp dụng các BPKCTT khi không có yêu cầu của chủ thể có quyền yêu cầu Việc đảm bảo quyền tự định đoạt của đương sự và những người có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT khác không chỉ được thể hiện qua việc Tòa án phải đảm bảo cho họ được nộp đơn yêu cầu mà còn phải đảm bảo nguyên tắc có yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT thì Tòa án mới ra quyết định áp dụng Bên cạnh đó, BPKCTT chỉ là giải pháp tạm thời nên khi tình trạng khẩn cấp qua đi, Tòa án cần tạo điều kiện thuận lợi cho các chủ thể thực hiện quyền yêu cầu Tòa án thay đổi, bổ sung, hủy bỏ BPKCTT đã được áp dụng Điều này được ghi nhận tại Điều 121 và Điều 122 của BLTTDS Khi đương sự yêu cầu thay đổi, hủy bỏ BPKCTT, Tòa án phải đồng ý

và tạo mọi điều kiện thuận lợi đảm bảo cho đương sự thực hiện quyền đó

Tuy nhiên, cũng theo tinh thần BLTTDS ghi nhận tại Khoàn 3 Điều 99 và Điều 119, trong một số trường hợp đặc biệt như cần giao người chưa thành niên cho

cá nhân, cơ qua n, tổ chức nuôi dưỡng, chăm sóc , giá o dục; cần buộc một người phải thực hiện trước một phần nghĩa vụ cấp dưỡng, nghĩa vụ bồi thường thiệt hại tính mạng, sức khỏe… Tòa án có thể tự mình ra quyết định áp dụng các BPKCTT mà không cần phải dựa vào đơn yêu cầu của đương sự “Q uy định này không thể xem

là vi phạm đến quyền tự định đoạt c ủa đương sự mà trái lại quy định này đã thể hiệ n

sự chủ động của Tòa án đối với việc bảo vệ quyền, lợi ích của trẻ chưa thành niên, của người bị thiệt hại tính mạng, sức khỏe hoặc của người lao động Những đối tượng này rất cần xã hội quan tâm, bảo vệ Nếu vì lý do nào đó mà họ không có yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT nhưng Tòa án nhận thấy cần can thiệp nga y để bảo vệ quyền, lợi ích cho họ thì Tòa án cần chủ động áp dụng các BPKCTT Điều này cũng góp phần bảo đảm tính nhanh chóng, kịp thời trong việc Tòa án quyết định áp dụng các BPKCTT trong TTDS”[19, tr.28, 29]

2.1.3 Nguyên tắc bảo vệ quyền và lợi ích của các bên đương sự và người liên quan

Khi Tòa án ra quyết định áp dụng các BPKCTT theo đơn yêu cầu của chủ thể

có quyền yêu cầu ngoài việc đáp ứng nhu cầu cấp bách của đương sự, đồng thời

cũng bảo vệ kịp thời quyền, lợi ích cho bên đương sự đó thì việc áp dụng các BPKCTT của Tòa án cũng làm ảnh hưởng đến quyền, lợi ích của bên bị áp dụng các BPKCTT và chủ thể khác có liên quan trong VADS Nói cách khác, việc áp dụng các BPKCTT của Tòa án không phải để bảo vệ duy nhất quyền, lợi ích của một bên đương sự trong VADS mà cũng cần phải đảm bảo quyền, lợi ích của những chủ thể khác không phải là đương sự nhưng có liên quan đến việc áp dụng các BPKCTT Vì vậy, việc áp dụng các BPKCTT là việc giải quyết theo yêu cầu của bên đương sự có yêu cầu nhưng đồng thời phải xem xét, bảo vệ cả quyền, lợi ích của bên bị yêu cầu áp dụng các BPKCTT và những người có liên quan

Trong quá trình giải quyết VADS, việc bảo vệ quyền, lợi ích của đương sự hoặc các chủ thể khác có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT được thể hiện bằng việc Tòa án nhanh chóng xem xét, ra quyết định áp dụng các BPKCTT Tuy nhiên, đối với người bị Tòa án áp dụng các BPK CTT, mặc dù bị áp dụng các BPKCTT nhưng không có nghĩa địa vị pháp lý của họ bất bình đẳng với các bên đương sự khác Khi ra quyết định áp dụng các BPKCTT, Tòa án cũng phải thực hiện những hành vi tố tụng do pháp luật quy định để bảo vệ quyền, lợi ích của bên bị yêu cầu áp dụng các BPKCTT BLTTDS quy định biện pháp để bảo vệ quyền, lợi ích của người bị áp dụng các BPKCTT là buộc người yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT phải thực hiện nghĩa vụ bảo đảm, tức là “phải nộp một giá trị tài sản nhất định để sau này, trong trường hợp nhận thấy việc yêu cầu áp dụng các BPKCTT là không đúng thì đã có sẵn khoản tiền đó để bồi thường cho người bị áp dụng các BPKCTT”[19, tr.29] Vì vậy, sau khi nhận đơn yêu cầu áp dụng các BPKCTT thì Tòa án yêu cầu người có yêu cầu áp dụng các BPKCTT phải nộp tiền để bảo đảm cho yêu cầu đó Bên cạnh đó, trong trường hợp Tòa án tự mình ra quyết định áp dụng các BPKCTT, nếu Tòa án áp dụng các BPKCTT không đúng thì Tòa án phải

có trách nhiệm bồi thường cho người bị áp dụng các BPKCTT (Điều 101 BLTTDS) Quy định này được xem như chế tài dân sự đối với những người đưa ra yêu cầu áp dụng các BPKCTT không đúng, nhằm ngăn chặn tình trạng lạm quyền của những người có quyền yêu cầu cũng như của Tòa án Do đó, khi nhận đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT, Tòa án cần phải giải thích cho người yêu cầu về trách nhiệm bồi thường của họ trong trường hợp yêu cầu của họ là không đúng Ngoài quy định về biện pháp bảo đảm, về nghĩa vụ bồi thường, pháp luật còn ghi nhận các chủ thể có quyền được thực hiện hành vi khiếu nại, kiến nghị về việc

áp dụng các BPKCTT Q uy định về khiếu nại, kiến nghị được xem là quy định cần thiết nhằm làm cho hoạt động giải quyết VADS được đúng đắn

Đối với người liên quan đến việc áp dụng các BPKCTT, khi Tòa án quyết định

áp dụng các BPK CTT cũng như khi cơ quan thi hành án thực hiện quyết định áp dụng các BPKCTT cần chú ý bảo đảm quyền, lợi ích cho những người đó bởi mặc

dù không phải là đương sự trong VADS nhưng rất có thể việc áp dụng các BPKCTT lại làm cho quyền, lợi íc h của những người có liê n quan bị ảnh hưởng Như vậy, trong quá trình áp dụng các BPKCTT của Tòa án cần phải đảm bảo nguyên tắc bảo vệ quyền, lợi ích của các bên đương sự và các chủ thể có liên quan Việc áp dụng các BPKCTT không thể chỉ đáp ứng yêu cầu khẩn cấp của một bên đương sự mà bỏ qua quyền, lợi ích của bên đương sự còn lại và những người liên quan

2.2 Thủ tục áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

2.2.1 Yêu cầu Tòa án áp dụ ng các biện pháp kh ẩn cấp tạm th ời

Từ quy định tại Điều 99 BLTTDS cho thấy, Tòa án chỉ áp dụng các BPKCTT trong quá trình giải quyết VADS BLTTDS chưa có quy định về áp dụng các BPKCTT đối với các việc dân sự Theo tinh thần của BLTTDS hiện nay Tòa án sẽ

ra quyết định áp dụng các BPKCTT trên cơ sở có đơn yêu cầu của chủ thể có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT hoặc tự mình áp dụng trong những trường hợp quy định tại Điều 119 BLTTDS Khi nghiên cứu về thủ tục áp dụng các BPKCTT cần nghiên cứu theo hai hướng: thủ tục áp dụng các BPKCTT dựa trên cơ sở có đơn yêu cầu áp dụng các BPKCTT và thủ tục áp dụng các BPKCTT trong trường hợp Tòa án

tự mình áp dụng Tuy nhiên, hiện nay BLTTDS mới chỉ có quy định về thủ tục áp dụng các BPKCTT trong trường hợp có đơn yêu cầu tại Điều 117 BLTTDS mà chưa quy định về thủ tục áp dụng các BPKCTT trong trường hợp Tòa án tự mình áp dụng Liên quan đến trình tự, thủ tục áp dụng các BPKCTT trong trường hợp có đơn yêu cầu áp dụng các BPKCTT, BLTTDS quy định một số nội dung chính như sau:

 Người có quyền yêu cầu T òa án áp dụng các BPKCTT

Việc áp dụng các BPKCTT là nhằm bảo đảm việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của đương Do đó, người có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT được xác định là người có quyền yêu cầu Tòa á n bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp Theo quy định tại Điều 99 BLTTDS, những người có quyền Tòa án áp dụng các BPKCTT gồm có: các đương sự, người đại diện hợp pháp c ủa đương sự; các cơ

quan, tổ chức khởi kiện vụ án yêu cầu tòa án bảo vệ quyền và lợi ích hợp p háp của người khác

Theo tinh thần chung của BLTTDS, đương sự có quyền yê u cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT là những đương sự trong VADS Về quy định này, có quan điểm cho rằng việc BLTTDS quy định chỉ trong VADS đương sự mới có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT là chưa hợp lý bởi “trong quá trình giải quyết việc dân sự có thể có những tình thế cấp bách cần được Tòa án can thiệp bằng BPKCTT

mà đương sự trong việc dân sự lại không có quyền yêu cầu” [17, tr.102] Không phải chỉ trong các VADS, khi xảy ra mâu thuẫn, tranh chấp giữa các bên đương sự dẫn đến quyền, lợi ích của các đương sự bị ảnh hưởng thì các đương sự mới có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT mà ngay cả trong quá trình giải quyết việc dân sự cũng có nhiều trường hợp rất cần Tòa án phải áp dụng các BPK CTT để bảo

vệ chứng cứ, ngăn chặn các hành vi làm xấu đi tình trạng của chứng cứ Việc BLTTDS không quy định rõ những người c ó yêu cầ u trong việc dân sự cũng c ó quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT đã gây ra nhận thức và thực hiện không thống nhất trong thực tiễn áp dụng quy định của pháp luật về BPKCTT Ngoài đương sự trong VADS có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT, Khoản 1 Điều 99 BLTTDS còn quy định người đại diện hợp pháp của đương sự cũng có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT Người đại diện hợp pháp của đương sự trong TTDS có thể là người đại diện theo pháp luật, người đại diện theo

ủy quyền của đương sự hoặc người đại diện do Tòa án chỉ định Người đại diện của đương sự là người thay mặt đương sự thực hiện các quyền, nghĩ a vụ tố tụng của đương sự D o đương sự có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT nên người đại diện hợp pháp của đương sự cũng có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT Cùng với đương sự, người đại diện hợp pháp của đương sự, Khoản 1 Điều 99 BLTTDS đã mở rộng quyề n yê u cầu Tòa á n áp dụng các BPK CTT cho cả cơ quan,

tổ chức khởi kiện vì lợi ích của người khác theo quy định của pháp luật để tạm thời giải quyết yêu cầu cấp bách của đương sự, để bảo vệ bằng chứ ng, bảo toàn tình trạng hiện có hoặc để bảo đảm cho thi hành án Quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT của cơ quan, tổ chức theo quy định của pháp luật còn được khẳng định

qua quy định tại Điều 118 BLTTDS: “Cơ quan, tổ chức khởi kiện vụ án để bảo vệ

quyền, lợi ích của người khác theo quy định tại Khoản 1 và K hoản 2 Điều 162 của BLTTDS kiến nghị Tòa án áp dụng các BPKCTT bằng văn bản…” Như vậy, thay

vào quy định Viện kiểm sát có quyền yêu cầu tòa án áp dụng các BPKCTT, BLTTDS đã quy định về quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT của cơ quan, tổ chức khởi kiện để bảo vệ quyền, lợi ích của người khác Theo hướng dẫn tại tiểu mục 1.1 mục 1 N ghị quyết số 02/2005/NQ -HĐTP, các cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT bao gồm: Cơ qua n dâ n số, gia đình và trẻ em ; H ội liên hiệp phụ nữ khởi kiện vụ án về hôn nhân, gia đình trong trường hợp do Luật Hôn nhân và gia đình quy định; Công đoàn cấp trên của công đoàn cơ sở khởi kiện

vụ án lao động trong trường hợp bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của tập thể người lao động do Bộ luật Lao động và các văn bản quy phạm p háp luật khác có liên quan quy định Việc quy định về quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT của BLTTDS cho các cơ quan, tổ chức là cần thiết tuy nhiên những quy định của BLTTDS về vấn đề

này lại chưa có sự thống nhất Khoản 1 Điều 99 BLTTDS quy định: “Trong quá

trình giải quyết vụ án… cơ quan, tổ chức khởi kiện vụ án để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của người khác…có quyền yêu cầu Tòa án đang giải quyết vụ án đó áp dụng một hoặc nhiều BPKCTT… ” trong khi Điều 118 BLTTDS lại có quy định:

“Cơ quan, tổ chức khởi kiện vụ án để bảo vệ quyền và lợi ích của người khác…kiến

nghị Tòa án áp dụng các BPKCTT bằng văn bản… ” Việc quy định không thống

nhất như trên của BLTTDS dẫn đến thực tế khi cần bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho người khác các cơ quan, tổ chức không biết phải làm đơn yêu cầu hay làm văn bản kiến nghị Tòa án áp dụng các BPKCTT Mặt khác, việc quy định không thống nhất như trên của BLTTDS còn dẫn đến vướng mắc khi áp dụng nhiều quy định khác của BLTTDS Chẳng hạn như Điều 101 BLTTDS quy định về trách nhiệm do áp dụng các BPKCTT không đúng, theo đó, điều luật này quy định người yêu cầu áp dụng các BPKCTT không đúng gây thiệt hại thì phải bồi thường Nếu xác định cơ quan, tổ chức là người đã yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT mà việc yêu cầu không đúng, gây thiệt hại thì cơ quan, tổ chức đó phải bồi thường còn nếu như họ là người đã kiến nghị Tòa án áp dụng các BPKCTT, trong trường hợp kiến nghị không đúng, gây thiệt hại thì có thể không phải bồi thường, vì Điều 101 BLTTDS chỉ quy định về trách nhiệm bồi thường của “người yêu cầu” còn Điều

118 BLTTDS không quy định về trách nhiệm bồi thường của “người kiến nghị” Để quy định của pháp luật được thực thi có hiệu quả trên thực tế đòi hỏi cần có sự thống nhất trong các quy định tại Điều 99 và Điều 118 BLTTDS về quyề n yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT của cơ quan, tổ chức khởi kiện bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người khác

Bên cạnh những người có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT thì BLTTDS cũng quy định về quyền tự áp dụng các BPKCTT cho Tòa án trong nhữ ng trường hợp do luật định Cụ thể, theo quy định tại Khoản 3 Điều 99 BLTTDS, Tòa án

tự mình ra quyết định áp dụng các BPKCTT trong những trường hợp quy định tại Điều 119 BLTTDS mà không cần có yêu cầu của người có quyền yêu cầu Nếu như trước đây, tại các pháp lệnh về thủ tục giải quyết các VADS, kinh tế, lao động quy định Tòa án có quyền tự mình áp dụng bất kỳ BPKCTT nào mà Tòa án thấy cần thiết thì hiện nay, BLTTDS quy định Tòa án chỉ có quyền tự mình áp dụng một số BPKCTT quy định từ Khoản 1 đến Khoản 5 Điều 102 BLTTDS Nghị quyết số 02/2005/NQ -HĐTP của HĐTPTANDTC còn hướng dẫn cụ thể: Tòa án chỉ quyết định áp dụng một BPKCTT cụ thể khi có đầy đủ các điều kiện do pháp luật tố tụng và pháp luật nội dung quy định Quy định như trên của pháp luật TTDS hiện hành vừa đảm bảo quyền tự định đoạt của đương sự đồng thời cũng hạn chế khả năng lạm quyền của Tòa án trong việc áp dụng các BPKCTT

 Thời điểm được yêu cầu áp dụng các BPKCTT

Nếu như trước đây, theo quy định của PLTTGQCVADS, BPKCTT chỉ được yêu cầu xem xét áp dụng sau khi Tòa án đã thụ lý vụ án thì hiện nay BLTTDS quy định BPK CTT còn có thể được yêu cầu áp dụng trước khi Tòa án thụ lý vụ án Cụ

thể Khoản 1 Điều 99 BLTTDS đã quy định rất rõ: “trong quá trình giải quyết vụ án,

đương sự, người đại diện hợp pháp của đương sự hoặc cơ quan, tổ chức… có quyền yêu cầu Toà án đang giải quyết vụ án đó áp dụng một hoặc nhiều BPKCTT…” và

Khoản 2 Điều luật này cũng quy định bổ sung: “Trong trường hợp do tình thế khẩn

cấp, cần phải bảo vệ ngay chứng cứ, ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra thì cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án có thẩm quyền ra quyết định áp dụng BPKCTT quy định tại Điều 102 Bộ luật này đồng thời với việc nộp đơn khởi kiện cho Tòa án đó”

Đây là một quy định mới của BLTTDS so với các quy định trước đây Đ ó là

“kết quả của quá trình và xu thế hội nhập với thủ tục tố tụng dân sự của nhiều quốc gia trên thế giới”[6, tr.21] Nghị quyết số 02/2005/NQ -HĐTP của TANDTC hướng dẫn chi tiết các quy định đó như sau:

- “Trong quá trình giải quyết vụ á n” được hiểu là kể từ thời điể m Tòa án thụ lý

vụ án, người có quyền yêu cầu có quyền yêu cầu T òa án áp dụng các BPKCTT hoặc Tòa án có quyề n tự mình áp dụng các BPKCTT :

+ Để tạm thời giải quyết yê u cầu cấp bách của đương sự có liên quan trực tiếp đến vụ án đang được Toà án giải quyết và cần phải được giải quyết ngay, nếu không được giải quyết sẽ ảnh hưởng xấu đến đời sống, sức khoẻ, tính mạng, danh dự, nhân phẩm của đương sự;

+ Để bả o vệ chứng cứ trong trường hợp chứng cứ đang bị tiêu huỷ, có nguy cơ

bị tiêu huỷ hoặc sau này khó có thể thu thập được;

+ Để bảo toàn tình trạng hiện có tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được, tức là bảo toàn mối quan hệ, đối tượng hiện có liên quan đến vụ án đang được Tòa án giải quyết;

+ Để bảo đảm việc thi hành án tức là làm cho chắc chắn các điều kiện để khi bản án, quyết định của Toà án được thi hành thì có đầy đủ điều kiện để thi hành án

- Người có quyề n yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT đưa ra yêu cầu áp dụng các BPKCTT cùng với thời điểm nộp đơn khởi kiện là trường hợp yêu cầu áp dụng các BPKCTT được đưa ra khi Tòa án chưa thụ lý vụ án, đương sự nộp đơn khởi kiện, T òa án chấp nhận đơn và đang xem xét để thụ lý Tuy nhiên, không phải bất kỳ trường hợp nào, người có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT cũng có quyề n đề nghị Tòa án áp dụng các BPKCTT trước khi thụ lý vụ án Theo quy định tại Khoản 2 Điều 99 BLTTDS thì cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT khi các chủ thể đó phải chứng minh được do tình thế cấp thiết, cần phải bảo vệ ngay bằng chứng, ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra Cụ thể, về vấn đề này, N ghị quyết số 02/2005/NQ -HĐTP của TANDTC hướng dẫn: chỉ khi có đầy đủ các điều kiện sau đây, đồng thời với việc nộp đơn khởi kiện (đơn khởi kiện phải làm theo đúng quy định tại Điều 164 của BLTTDS) thì cá nhân, cơ quan, tổ chức mới có quyền yêu cầu Tòa án có thẩm quyền áp dụng các BPKCTT :

+ Do tình thế cấp thiết, tức là cần phải giải quyết ngay, không chậm trễ;

+ Cần phải bảo vệ ngay bằng chứ ng trong trường hợp nguồ n của chứng cứ đang bị tiêu hủy, có nguy cơ bị tiêu hủy hoặc sau này khó có thể thu thập được; + Ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra (có thể là hậu quả về vật chất hoặc phi vật chất)

Như vậy, thời điểm sớm nhất được yêu cầu, áp dụng các BPKCTT là thời điểm cùng với việc đưa ra yêu cầu khởi kiện So với các pháp lệnh trước đây về thủ tục giải quyết các VADS, kinh tế, lao động, quy định của BLTTDS cho phép người

có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT cùng thời điểm nộp đơn khởi kiện sẽ giúp đương sự có thêm cơ hội để bảo vệ kịp thời quyền, lợi ích của mình

 Nộp đơn yêu cầu áp dụng các BPKCTT và các chứng cứ chứng minh cho yêu cầu

Theo Điều 99 BLTTDS, những người có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT khi yêu cầu Tòa án á p dụng các BPKCTT phải làm đơn gửi đến Tòa án c ó thẩm quyền Đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT là cơ sở pháp lý phát sinh quy trình tố tụng giải quyết yêu cầu áp dụng các BPKCTT Đặc biệt, đối với việc giải quyết các tranh chấp thương mại, Tòa án chỉ được quyết định áp dụng các BPKCTT khi c ó đơn yêu cầu của người có quyền yêu cầu Đơn yê u cầu á p dụng các BPKCTT phải có những nội dung the o quy định tại K hoản 1 Điều 117 BLTTDS và

“tùy theo” yêu cầu áp dụng các BPK CTT, kèm theo đơn yêu cầu, người có yêu cầu còn phải gửi kèm các tài liệu chứng cứ chứ ng minh cho sự cần thiết phải áp dụng các BPKCTT Việc phải có chứng cứ chứng minh c ho yê u cầu là cần thiết nhưng với quy định “tùy theo” một cách chung chung như trên sẽ làm cho Tòa án rất lúng túng trong việc yêu cầu người có quyề n yêu cầ u áp dụng các BPKCTT chứng minh cho yêu cầu

Mặt khác, theo quy định tại Khoản 1 Điều 99 BLTTDS, cơ quan, tổ chức khởi kiện vì lợi ích của người khác muốn yêu cầu áp dụng các BPKCTT thì phải làm đơn yêu cầu Tuy nhiên, theo quy định tại Điều 118 BLTTDS thì cơ quan, tổ chức khởi kiện vì lợi ích của người khác muốn yêu cầu áp dụng các BPKCTT phải làm văn bản kiến nghị Những quy định trên của BLTTDS đã cho thấy sự không thống nhất, cần phải xác định lại cho rõ ràng Bởi lẽ, nếu căn cứ vào khoản 1 Điều 99 BLTT DS thì tùy từng trường hợp mới cần gửi kèm theo những chứng cứ chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng các BPKCTT, còn nếu cơ quan, tổ chức làm văn bản kiến nghị áp dụng các BPKCTT theo quy định tại Điều 118 BLTTDS thì thủ tục chứng minh cho yêu cầu áp dụng các BPKCTT lại áp dụng cho mọi trường hợp có kiến nghị

Điều 99 BLTTDS quy định đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT cùng với các tài liệu, chứng cứ kèm theo phải được nộp trong quá trình giải quyết VADS, tức là sau khi đã thụ lý VADS Chỉ trong một số trường hợp được hướng dẫn tại Nghị quyết số 02/2005/NQ -HĐTP như do tình thế khẩn cấp cần phải bảo vệ ngay bằng chứng, ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra thì cá nhân, cơ quan, tổ chức mới được đưa ra yêu cầu áp dụng các BPKCTT cùng với thời điểm nộp đơn khởi kiện Tuy nhiên, trên thực tế, việc xác định các trường hợp tình thế cấp thiết,