Kỹ năng giải quyết tranh chấp hợp đồng của luật sư

Kỹ giải tranh chấp hợp đồng luật sư Tranh chấp hợp đồng: Là mâu thuẫn, bất đồng ý kiến bên tham gia quan hệ HĐ liên quan đến việc thực (hoặc không thực hiện) quyền nghĩa vụ theo HĐ A /KHÁI QUÁT VỀ TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG: I Tranh chấp HĐ: Là mâu thuẫn, bất đồng ý kiến bên tham gia quan hệ HĐ liên quan đến việc thực (hoặc không thực hiện) quyền nghĩa vụ theo HĐ Tranh chấp HĐ ý kiến không thống bên việc đánh giá hành vi vi phạm cách thức giải hậu phát sinh từ vi phạm (trong vi phạm HĐ hành vi đơn phương bên xử trái với cam kết HĐ) Các đặc điểm tranh chấp HĐ: - Phát sinh trực tiếp từ quan hệ HĐ, nên luôn thuộc quyền tự định đoạt bên tranh chấp (tức bên HĐ) - Mang yếu tố tài sản (vật chất hay tinh thần) gắn liền lợi ích bên tranh chấp - Nguyên tắc giải tranh chấp HĐ bình đẳng, thỏa thuận II Giải tranh chấp HĐ: Tranh chấp HĐ đòi hỏi phải giải thỏa đáng phương thức chọn lựa phù hợp để nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên tranh chấp, vừa đảm bảo trật tự pháp luật kỷ cương xã hội, giáo dục ý thức tôn trọng pháp luật công dân, góp phần chủ động ngăn ngừa vi phạm HĐ Nguyên tắc giải tranh chấp HĐ phải đảm bảo nhanh chóng, xác, pháp luật Quyết định giải tranh chấp HĐ phải có tính khả thi cao, thi hành trình giải phải đảm bảo tính dân chủ quyền tự định đoạt bên với chi phí giải thấp Tranh chấp HĐ giải phương thức khác nhau: hòa giải, trọng tài hay Tòa án Các bên tranh chấp chọn lựa phương thức giải tranh chấp HĐ phù hợp sử dụng phối hợp nhiều phương pháp Các yếu tố tác động chi phối việc bên chọn lựa phương thức giải tranh chấp HĐ : - Các lợi mà phương thức mang lại cho bên - Mức độ phù hợp phương thức nội dung tính chất tranh chấp HĐ với thiện chí bên - Thái độ hay qui định nhà nước quyền chọn lựa phương thức giải bên B./ CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HĐ: I Phương thức thương lượng, hòa giải: Hòa giải hình thức giải tranh chấp xuất sớm lịch sử xã hội loài người nhiều lãnh vực, không riêng đặc trưng với tranh chấp HĐ Hòa giải bên tranh chấp bàn bạc, thỏa thuận để đến thống phương án giải bất đồng họ tự nguyện thực phương án thỏa thuận qua hòa giải Ở VN, việc hòa giải tranh chấp HĐ coi trọng Các bên phải tự thương lượng, hòa giải với phát sinh tranh chấp Khi thương lượng, hòa giải bất thành đưa Tòa án trọng tài giải Ngay Tòa án, bên tiếp tục hòa giải với Ở VN, bình quân năm, số lượng tranh chấp kinh tế giải phương thức hòa giải chiếm đến 50% tổng số vụ việc mà Tòa án phải giải Các ưu điểm giải tranh chấp HĐKT thực tế phương thức hòa giải: - Là phương thức giải tranh chấp đơn giản, nhanh chóng, tốn - Các bên hòa giải thành kẻ thắng người thua nên không gây tình trạng đối đầu bên, trì quan hệ hợp tác có bên - Các bên dễ dàng kiểm soát việc cung cấp chứng từ sử dụng chứng từ giữ bí kinh doanh uy tín bên - Hòa giải xuất phát từ tự nguyện có điều kiện bên, nên đạt phương án hòa giải, bên thường nghiêm túc thực Những mặt hạn chế phương thức hòa giải tranh chấp HĐ: - Nếu hoà giải bất thành, lợi chi phí thấp trở thành gánh nặng bổ sung cho bên tranh chấp - Người thiếu thiện chí lợi dụng thủ tục hòa giải để trì hoản việc thực nghĩa vụ đưa đến hậu bên có quyền lợi bị vi phạm quyền khởi kiện Tòa án trọng tài hết thời hạn khởi kiện Các hình thức hòa giải: - Tự hòa giải: bên tranh chấp tự bàn bạc để đến thống phương án giải tranh chấp mà không cần tới tác động hay giúp đỡ đệ tam nhân - Hòa giải qua trung gian: việc bên tranh chấp tiến hành hòa giải với hổ trợ, giúp đỡ người thứ ba (người trung gian hòa giải) Trung gian hòa giải cá nhân, tổ chức hay Tòa án bên tranh chấp chọn lựa pháp luật qui định - Hòa giải thủ tục tố tụng: việc hòa giải bên tiến hành trước dưa đơn khởi kiện Tòa án hay trọng tài - Hòa giải thủ tục tố tụng: việc hòa giải tiến hành Tòa án, tài quan tiến hành giải tranh chấp theo đơn kiện bên (hòa giải trợ giúp Tòa án hay trọng tài) Tòa án, tài định công nhận thỏa thuận bên định có giá trị cưỡng chế thi hành bên II Phương thức giải Trọng tài: Tức bên thỏa thuận đưa tranh chấp phát sinh họ giải Trọng tài Trọng tài sau xem xét việc tranh chấp, đưa phán có giá trị cưỡng chế thi hành bên - Phương thức giải trọng tài bắt nguồn từ thỏa thuận bên sở tự nguyện - Các bên quyền thỏa thuận lựa chọn Trọng tài phù hợp, định trọng tài viên để thành lập Hợp đồng (hoặc Ủy ban) Trọng tài giải tranh chấp - Khác với thương lượng hòa giải, trọng tài quan tài phán (xét xử) Tính tài phán trọng tài thể định trọng tài có giá trị cưỡng chế thi hành - Thực tiễn giải tranh chấp nước giới: có hình thức trọng tài: Trọng tài vụ việc (Ad – hoc) trọng tài thường trực - Trọng tài vụ việc (Ad – hoc): loại trọng tài bên tranh chấp thỏa thuận lập để giải tranh chấp cụ thể giải thể giải xong tranh chấp - Trọng tài thường trực: liên tục tồn để giải tranh chấp Trọng tài thường trực có phận giúp việc, có danh sách trọng tài viên có qui tắc tố tụng riêng - Ở VN, trọng tài tổ chức hình thức trung tâm trọng tài thường trực Trung tâm trọng tài Quốc tế VIệt Nam (VIAC) trung tâm trọng tài kinh tế (thành lập theo Nghị Định 116/CP ngày 05/09/1994) - Ở VN có trung tâm trọng tài: Trung tâm trọng tài kinh tế Thăng Long, TT/TTKT Hà Nội, TT/TTKT Bắc Giang, TT/TTKT Sài Gòn TT/TTKT Cần Thơ - Trọng tài kinh tế có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ kinh tế có tranh chấp Hợp đồng hoạt động kinh doanh - Trọng tài kinh tế có thẩm quyền giải tranh chấp Hợp đồng kinh doanh ký kết pháp nhân với pháp nhân, pháp nhân với chủ thể kinh doanh tư cách pháp nhân với (theo Nghị Định 116/CP ngày 05/09/1994 Chính phủ Thông tư 02/PLDS-KT ngày 03/01/1995 Bộ Tư Pháp) - Trung tâm trọng tài Quốc tế VIệt Nam có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ kinh tế, có tranh chấp HĐ (tranh chấp phát sinh từ HĐ túy dân không thuộc thẩm quyền giải Trọng tài) - Thẩm quyền Trọng tài xác định không phụ thuộc vào quốc tịch, địa trụ sở giao dịch bên tranh chấp hay nơi bên tranh chấp có tài sản hay nơi ký kết thực HĐ - Điều kiện để trọng tài có thẩm quyền giải tranh chấp bên phải có thỏa thuận trọng tài - Thỏa thuận trọng tài trí bên đưa tranh chấp phát sinh họ giải trọng tài - Thỏa thuận trọng tài phải thể hình thức văn phải đích danh trung tâm trọng tài cụ thể (theo khoản điều Nghị Định 116/CP ngày 05/09/1994 Chính phủ) - Thỏa thuận trọng tài điều khoản HĐ (điều khoản trọng tài) thỏa thuận riêng biệt (Hiệp nghị trọng tài) - Mọi thay đổi, đình chỉ, hủy bỏ hay vô hiệu HĐ khôn glàm ảnh hưởng đến hiệu lực thoả thuận trọng tài (trừ trường hợp lý làm HĐ vô hiệu lý làm thoả thuận trọng tài vô hiệu) - Thỏa thuận trọng tài giá trị ràng buộc bên hiệu lực thi hành - Khi có thỏa thuận trọng tài bên kiện trọng tài theo thỏa thuận mà Tòa án không tham gia giải bên thỏa thuận trọng tài, trừ trường hợp thỏa thuận trọng tài vô hiệu thỏa thuận trọng tài thực - Trọng tài hoạt động theo nguyên tắc xét xử lần phán trọng tài có tính chung thẩm: bên kháng cáo trước Tòa án tổ chức khác - Các bên tranh chấp phải thi hành phán trọng tài thời hạn ấn định phán  Các ưu điểm phương thức giải tranh chấp HĐ thông qua trọng tài: a) Thủ tục trọng tài đơn giản, nhanh chóng b) Các bên tranh chấp có khả tác động đến trình trọng tài c) Quyền định trọng tài viên giúp bên lựa chọn trọng tài viên giỏi, nhiều kinh nghiệm, am hiểu sâu sắc vấn đề tranh chấp Qua đó, có điều kiện giải tranh chấp HĐ nhanh chóng, xác d) Nguyên tắc trọng tài không công khai giúp bên hạn chế tiết lộ bí kinh doanh, giữ uy tính bên thương trường e) Trọng tài không đại diện cho quyền lực nhà nước nên phù hợp để giải tranh chấp có nhân tố nước  Các mặt hạn chế phương thức trọng tài: a) Tính cưỡng chế thi hành định trọng tài không cao (vì Trọng tài không đại diện cho quyền lực tư pháp nhà nước) b) Việc thực định trọng tài hoàn tòan phụ thuộc vào ý thức tự nguyện bên C./ CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THEO THỦ TỤC TỐ TỤNG TƯ PHÁP: I Khái niệm: Khi tranh chấp HĐ phát sinh, bên không tự thương lượng, hòa giải với giải Tòa án Tùy theo tính chất HĐ kinh tế hay dân mà tranh chấp phát sinh Tòa án giải theo thủ tục tố tụng kinh tế hay thủ tục tố tụng dân - Cơ sở pháp lý cho hoạt động xét xử tranh chấp HĐ Tòa án Bộ Luật Tố Tụng Dân Sự (có hiệu lực ngày 01/01/2005)  Các lợi việc giải tranh chấp HĐ qua Tòa án: a) Các định Tòa án (đại diện cho quyền lực tư pháp nhà nước) có tính cưỡng chế thi hành bên b) Với nguyên tắc cấp xét xử, sai sót trình giải tranh chấp có khả phát khắc phục c) Với điều kiện thực tế VN, án phí Tòa án lại thấp lệ phí trọng tài  Các mặt hạn chế việc giải tranh chấp HĐ qua Tòa án: a) Thời gian giải tranh chấp thường kéo dài (vì thủ tục tố tụng Tòa án chặt chẽ) b) Khả tác động bên trình tố tụng hạn chế II Thẩm quyền giải tranh chấp HĐ Tòa án: Thẩm quyền theo vụ việc: - Là việc xác định tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Tòa án kinh tế, tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Tòa án dân - Có thể dùng phương pháp loại trừ: tranh chấp HĐ mang yếu tố tài sản không thuộc thẩm quyền Tòa án kinh tế thuộc thẩm quyền giải Tòa dân Các tranh chấp HĐ thuộc thẩm quyền giải Tòa án Kinh tế (theo Bộ Luật Tố Tụng Dân Sự ngày 01/01/2005): a Tranh chấp HĐ kinh tế pháp nhân với pháp nhân,giữa pháp nhân với cá nhân có ĐKKD b Các tranh chấp HĐ có mục đích SXKD VN, bên cá nhân, pháp nhân nước (trừ trường hợp Điều ước quốc tế VN ký kết tham gia có qui định khác) Lưu ý: Các HĐ hoạt động thương mại thỏa mãn điều kiện chủ thể (pháp nhân với pháp nhân,giữa pháp nhân với cá nhân có ĐKKD), mục đích (phục vụ hoạt động kinh doanh) hình thức (ký kết văn bản) mang tính chất HĐ kinh tế tranh chấp phát sinh Tòa án giải thống theo thủ tục tố tụng Bộ Luật Tố Tụng Dân Sự ngày 01/01/2005 Các tranh chấp HĐ (tuy phát sinh từ hoạt động SXKD ) không giải theo thủ tục tố tụng kinh tế: a) Tranh chấp phát sinh từ HĐ ký kết chủ thể kinh tế tư cách pháp nhân b) Tranh chấp phát sinh từ HĐ ký kết pháp nhân với người làm công tác khoa học kỹ thuật, nghệ nhân, hộ kinh tế gia đình, hộ nông dân, ngư dân cá thể c) Tranh chấp phát sinh từ HĐ không ký kết hình thức văn Thẩm quyền theo cấp xét xử: a) Thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm Tòa án nhân dân quận, huyện, thành phố thuộc tỉnh (gọi chung Tòa án cấp huyện): - Bộ Luật TTDS 2005 mở rộng thẩm quyền xét xử sơ thẩm cho TAND Quận, Huyện qui định: “giao cho TAND cấp huyện giải thủ tục sơ thẩm tranh chấp, yêu cầu dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh thương mại, lao động có yếu tố nước (trừ vụ việc có đương tài sản nước cần phải ủy thác tư pháp cho quan lãnh VN nước ngoài, cho Tòa án nước thuộc thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm TAND cấp tỉnh)” b) Thẩm quyền Tòa án nhân dân tỉnh, TP thuộc TW (gọi chung Tòa án cấp tỉnh): Giải theo thủ tục sơ thẩm: Những tranh chấp HĐ không thuộc thẩm quyền Tòa án cấp huyện Trường hợp cần thiết, Tòa án cấp tỉnh lấy lên để giải vụ án kinh tế thuộc thẩm quyền Tòa án cấp huyện Giải theo thủ tục phúc thẩm: Những vụ án mà án, định sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật Toà án cấp huyện bị kháng cáo, kháng nghị Giám đốc thẩm tái thẩm: Những vụ án mà án, định có hiệu lực pháp luật Tòa án cấp huyện bị kháng nghị. Thẩm quyền theo lãnh thổ: a) Tòa án có thẩm quyền giải sơ thẩm tranh chấp HĐ Tòa án nơi bị đơn có trụ sở cư trú b) Trường hợp vụ án liên quan đến bất động sản: Tòa án nơi có bất động sản giải sơ thẩm c) Nếu bị đơn pháp nhân, xác định Tòa án theo nơi pháp nhân có trụ sở d) Nếu bị đơn cá nhân, xác định Tòa án theo nơi cá nhân cư trú Thẩm quyền theo lựa chọn nguyên đơn: Nguyên đơn lựa chọn Tòa án để yêu cầu giải tranh chấp (Điều 36 Bộ luật Tố tụng Dân ngày 01/01/2005) trường hợp sau: a) Nếu rõ trụ sở nơi cư trú bị đơn, nguyên đơn yêu cầu Tòa án nơi có tài sản, nơi có trụ sở nơi cư trú cuối bị đơn giải b) Nếu vụ án phát sinh từ hoạt động chi nhánh bị đơn, nguyên đơn yêu cầu Tòa án nơi có trụ sở nơi có chi nhánh giải c) Nếu vụ án phát sinh vi phạm HĐ, thi nguyên đơn yêu cầu Tòa án nơi thực HĐ giải d) Nếu bị đơn có trụ sở nơi cư trú khác nhau, nguyên đơn yêu cầu Tòa án nơi có trụ sở nơi cư trú bị đơn giải e) Nếu vụ án không liên quan đến bất động sản, nguyên đơn yêu cầu Tòa án nơi có bất động sản, nơi có trụ sở nơi cư trú bị đơn giải f) Nếu vụ án liên quan đến bất động sản nhiều nơi khác nhau, nguyên đơn yêu cầu Tòa án nơi giải g) Theo Bộ luật Tố tụng Dân , có qui định riêng: Nếu ký kết HĐ mà bên có thỏa thuận trước Tòa án giải tranh chấp nguyên đơn khởi kiện Tòa án CÔNG TY LUẬT MINH KHUÊ (Biên tập) [...]... quyền của Tòa án nhân dân tỉnh, TP thuộc TW (gọi chung là Tòa án cấp tỉnh): Giải quyết theo thủ tục sơ thẩm: Những tranh chấp HĐ không thuộc thẩm quyền của Tòa án cấp huyện Trường hợp cần thiết, Tòa án cấp tỉnh cũng có thể lấy lên để giải quyết các vụ án kinh tế thuộc thẩm quyền của Tòa án cấp huyện Giải quyết theo thủ tục phúc thẩm: Những vụ án mà bản án, quyết định sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật. .. quyền theo sự lựa chọn của nguyên đơn: Nguyên đơn được lựa chọn Tòa án để yêu cầu giải quyết tranh chấp (Điều 36 Bộ luật Tố tụng Dân sự ngày 01/01/2005) trong các trường hợp sau: a) Nếu không biết rõ trụ sở hoặc nơi cư trú của bị đơn, thì nguyên đơn có thể yêu cầu Tòa án nơi có tài sản, nơi có trụ sở hoặc nơi cư trú cuối cùng của bị đơn giải quyết b) Nếu vụ án phát sinh từ hoạt động của chi nhánh bị đơn,... pháp luật của Toà án cấp huyện bị kháng cáo, kháng nghị Giám đốc thẩm hoặc tái thẩm: Những vụ án mà bản án, quyết định đã có hiệu lực pháp luật của Tòa án cấp huyện bị kháng nghị. 3 Thẩm quyền theo lãnh thổ: a) Tòa án có thẩm quyền giải quyết sơ thẩm các tranh chấp HĐ là Tòa án nơi bị đơn có trụ sở hoặc cư trú b) Trường hợp vụ án chỉ liên quan đến bất động sản: Tòa án nơi có bất động sản giải quyết sơ... có trụ sở hoặc nơi cư trú của bị đơn giải quyết f) Nếu vụ án liên quan đến bất động sản ở nhiều nơi khác nhau, thì nguyên đơn có thể yêu cầu Tòa án ở một trong các nơi đó giải quyết g) Theo Bộ luật Tố tụng Dân sự , còn có qui định riêng: Nếu khi ký kết HĐ mà các bên có thỏa thuận trước về Tòa án giải quyết tranh chấp thì nguyên đơn chỉ được khởi kiện tại Tòa án đó CÔNG TY LUẬT MINH KHUÊ (Biên tập)... nguyên đơn có thể yêu cầu Tòa án nơi có trụ sở hoặc nơi có chi nhánh đó giải quyết c) Nếu vụ án phát sinh do vi phạm HĐ, thi nguyên đơn có thể yêu cầu Tòa án nơi thực hiện HĐ giải quyết d) Nếu các bị đơn có trụ sở hoặc nơi cư trú khác nhau, thì nguyên đơn có thể yêu cầu Tòa án nơi có trụ sở hoặc nơi cư trú của một trong các bị đơn giải quyết e) Nếu vụ án không chỉ liên quan đến bất động sản, thì nguyên ... tài kinh tế có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ kinh tế có tranh chấp Hợp đồng hoạt động kinh doanh - Trọng tài kinh tế có thẩm quyền giải tranh chấp Hợp đồng kinh doanh ký kết pháp... thức hòa giải: - Tự hòa giải: bên tranh chấp tự bàn bạc để đến thống phương án giải tranh chấp mà không cần tới tác động hay giúp đỡ đệ tam nhân - Hòa giải qua trung gian: việc bên tranh chấp tiến... thức thương lượng, hòa giải: Hòa giải hình thức giải tranh chấp xuất sớm lịch sử xã hội loài người nhiều lãnh vực, không riêng đặc trưng với tranh chấp HĐ Hòa giải bên tranh chấp bàn bạc, thỏa thuận