Bài giảng kỹ năng luật sư tham gia phiên tòa dân sự thương mại sơ thẩm TS ngô thế tiến

CHUẨN BỊ CHO THÂN CHỦ THAM GIA HOÀ GIẢI Chuẩn bị về tài liệu; chứng cứ; câu hỏi Chuẩn bị về lý lẽ, lập luận chứng minh; Chuẩn bị về tâm lý; Chuẩn bị cách ứng xử; xử lý các tình huống tại

Bài “Kỹ năng LUẬT SƯ THAM GIA

PHIÊN TÒA DS-TM SƠ THẨM”

Thạc sỹ luật học- Tp Ngô Thế Tiến

HVTP-Năm 2011

Hồ sơ, ĐƠN KHỞI KiỆN

&yêu cầu

bổ sung

THẨM QUYỀN GiẢI QUYẾT

THỜI HiỆU KHỞI KiỆN

1.TRẢ ĐƠN KiỆN 2.CHUYỂN ĐƠN KiỆN CHO TÒA ÁN KHÁC Tính &Thông báo

nộp tạm ứng án phí & vào sổ thụ lý

Và thông báo thụ lý vụ án

Thời gian Thụ lý:

Nhận đơn:

5ngày;

Sửa đổi BS: 30ng; +45ng;

Tg thụ lý:

Phân công tp:

3ng;

TB cho ĐS: 3ng;

Đs có ý kiến: 15;+15

Sơ đồ “ Thu thập chứng cứ xác định tình tiết

Xác định

Tình tiết của vụ án

(Đương sự, thẩm quyền thời hiệu, hành vi, sự kiện PL Tranh chấp trong giao dịch, QH Dân sự, TM, HNGĐ, LĐ )

Yêu cầu của ĐS

(YCKhởi kiện, phản tố, độc lập, YC khác )

1 LUẬT SƯ LÀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN CỦA ĐƯƠNG

SỰ Được quyền tham gia hoà giải

Được triệu tập hoà giải Được thay mặt đương sự để hòa giải Trao đổi với đương sự về tất cả những vấn đề cần

thiết khi hoà giải

2 LUẬT SƯ LÀ NGƯỜI BẢO VỆ QUYỀN LỢI

CHO ĐƯƠNG SỰ

Được quyền tham dự hoà giải để giúp đỡ về mặt

pháp lý Không thay mặt đương sự, không có quyền hoà

giải Trao đổi với đương sự về tất cả những vấn đề cần

thiết khi hoà giải

3 NHỮNG CÔNG VIỆC CHUẨN BỊ CỦA LUẬT SƯ THAM GIA HOÀ GIẢI

& TẠI PHIÊN TÒA

Thảo luận với

cứ và tâm lý để

hòa giải

4 THẢO LUẬN, PHÂN TÍCH VỚI KHÁCH HÀNG VỀ

PHƯƠNG ÁN HOÀ GIẢI

Thông báo cho khách hàng tình trạng pháp lý của họ: như hiện trạng chứng cứ, quy định của pháp luật…;

- Phân tích những ưu thế và bất lợi của thân chủ;

- Phân tích những ưu thế và bất lợi của đối phương;

- Các phương án hòa giải và dự kiến phản ứng của đối phương;

- Các phương án nhượng bộ;

- Lựa chọn giải pháp tối ưu so sánh với tình trạng giải quyết bằng tòa án, thi hành án!

CHUẨN BỊ CHO THÂN CHỦ THAM GIA

HOÀ GIẢI

Chuẩn bị về tài liệu; chứng cứ; câu hỏi

Chuẩn bị về lý lẽ, lập luận chứng minh;

Chuẩn bị về tâm lý;

Chuẩn bị cách ứng xử; xử lý các tình huống tại phiên tòa: Trả lời câu hỏi của HĐXX, luật sư, trình bày ý kiến, yêu cầu…

5 LS CB NHỮNG VẤN ĐỀ CẦN PHẢI NÊU,

LÀM RÕ TẠI PHIÊN TÒA

1Yêu cầu,ý kiến của thân chủ-Quan hệ pháp luật tranh chấp

- Chủ thể của giao dịch? Đương sự; người làm chứng, giám

định…những quy phạm PL điều chỉnh;

-là hợp đồng DS,TM?

(chuyển đổi tài sản, chuyển nhượng, thuê, cho thuê lại, thế chấp, bảo lãnh, góp vốn, mua bán, vận chuyển, ủy thác…)

2 Hợp đồng có hợp pháp hay vô hiệu? (Đ131, Đ136 và các

điều tương ứng của loại hợp đồng đó trong BLDS)

Chú ý:

Vị trí của luật sự tại phiên tòa, là người bảo vệ quyền lợi hợp pháp của thân chủ được quyền trình bày rõ ràng, đầy đủ yêu cầu, ý kiến, ý kiến phản biện của thân chủ trước phiên tòa; Có nghiệp vụ, khoa học,

kỹ năng xuất trình các tài liệu, chứng cứ chứng minh, thuyết phục HĐXX bảo vệ ý kiến, yêu cầu của thân chủ là có căn cứ pháp luật; giải quyết các tình huống tố

-HĐXX ra bản án trên kết quả tranh

tụng tại phiên tòa và căn cứ pháp

luật

khỏan 1 Điều 17 BLTTToà án thực hiện chế độ hai cấp xét xử.

Bản án, quyết định sơ thẩm của Toà án có thể

bị kháng cáo, kháng nghị theo quy định của Bộ luật này.DS 2004; Nhưng… Điều 18 quy định:

Toà án cấp trên giám đốc việc xét xử của Toà

án cấp dưới, Toà án nhân dân tối cao giám đốc việc xét xử của Toà án các cấp để bảo đảm việc

áp dụng pháp luật được nghiêm chỉnh và thống nhất Và HĐGĐ thẩm có quyền hủy án sơ thẩm, phúc thẩm để xét xử lại!!!

Khỏan 1 Điều 197- Bản án chỉ được căn

cứ vào kết quả tranh tụng, việc hỏi tại phiên toà và các chứng cứ đã được xem

xét, kiểm tra tại phiên toà.

K3 Đ236 Khi nghị án chỉ được căn cứ vào tài liệu, chứng cứ đã được kiểm tra, xem xét tại phiên toà, kết quả việc hỏi tại phiên toà và phải xem xét đầy đủ ý kiến của những người tham gia tố tụng,

(tiếp) CB.NHỮNG…

3 Giải quyết hậu quả của QHPLTC:

- Nếu vô hiệu: Điều 146 BLDS, tham khảo NQ

số 01/HĐTP ngày 16-4-2003

- Nếu hợp pháp: Giải quyết quyền, nghĩa vụ theo nội dung hợp đồng và phân tích các quy định của pháp luật

II Quá trình thực hiện,

tài liệu, chứng cứ,chứng minh- những câu hỏi tại pt,

nhưhành vi vi phạm của các bên; lỗi: tính chất, mức

độ lỗi;thiệt hại do vi phạm,mối quan hệ với hành vi

vi phạm, tính thiệt hại, khắc phục thiệt hại…

6 Bản luận cứ tranh luận

-Giới thiệu Luật sư: tên, Vp luật sư, thân chủ

- Tóm tắt nội dung vụ án, chú ý làm rõ yêu cầu; ý kiến; sự kiện pháp lý (trong Hđ; thực hiện…)

-Nêu, phân tích, chứng minh đầy đủ: Về nội dung,

hình thức qhpltc; qt thực hiện, chứng cứ, tài liệu chứng minh; hành vi, sự kiện “với” nhau và ý nghĩa, giá trị của chứng cứ “với” quy định của pháp luật …

- Đề xuất về việc giải quyết từng vấn đề trong vụ án

Cuối cùng, có lời cám ơn sự lắng nghe của Hội

đồng xét xử và quý vị có mặt tại phòng xử!

7.Ls CB CÁC PHƯƠNG ÁN KHÁC

1 Khả năng phía bên kia đưa ra những chứng cứ mới tại

phiên toà làm thay đổi theo hướng bất lợi:

- Đề nghị HĐXX không chấp nhận chứng cứ này vì sao?

- Đề nghị HĐXX tạm ngừng phiên toà đề xác minh thêm?

2 Phía bên kia rút yêu cầu, thay đổi yêu cầu, phản tố tại phiên toà

3 Những khả năng liên quan đến thủ tục: hoãn phiên toà, thay đổi thẩm phán,HTND, Thư ký, KSV, người giám định, người phiên dịch

8 NHỮNG NỘI DUNG CHÍNH CẦN TRANH LUẬN, CHỨNG MINH TRONG VỤ ÁN

Quan hệ pháp luật tranh chấp;

Và quá trình thực hiện; tài liệu là chứng cứ

Ai là chủ thể của quan hệ; ai vi phạm, mức độ lỗi Văn bản pháp luật áp dụng

Những vấn đề khác: giá trị thiệt hại,

khiếu nại….

GT.THỦ TỤC BẮT ĐẦU PHIÊN TOÀ

Giới thiệu thành viên của hđxx, thư ký, ksv

và hỏi có ai có yêu cầu thay đổi những người

này

Giới thiệu thành viên của hđxx, thư ký, ksv

và hỏi có ai có yêu cầu thay đổi những người

này Giải thích về quyền,nghĩa vụ của người giám

cầu bổ sung các nội dung phần thủ tục

Hỏi,kiểm tra người làm chứng, yêu cầu người làm chứng cam kết, và Luật sư cũng đựơc yêu

cầu bổ sung các nội dung phần thủ tục

GT PHIÊN TOÀ SƠ

Ls,đs trình bày, hỏi về: yêu cầu, tài liệu, chứng

cứ chứng minh

Thủ tục tranh luận

Thủ tục nghị án

Thủ tục tuyên án

10.THỰC HIỆN QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA CÁC ĐƯƠNG

SỰ (Đ2, Đ20, Đ35 PLTTGQCVADS)

-Nguyên đơn có quyền rút đơn khởi kiện, thay đổi nội dung khởi kiện Tại phiên toà, việc thay đổi yêu cầu chỉ được chấp nhận khi không phải hoãn phiên phiên toà để điều tra thêm.

-Các đương sự có quyền hoà giải với nhau.

-Các đương sự có quyền bình đẳng trong việc cung cấp chứng cứ để bảo

vệ quyền lợi của mình

-Đương sự có quyền yêu cầu thay đổi thẩm phán, hội thẩm nhân dân,

kiểm sát viên, thứ ký phiên toà, người giám định

-Tranh luận tại phiên toà

-Đề xuất những vấn đề cần hỏi thêm người khác

-Đề xuất triệu tập thêm người làm chứng

-Tôn trọng nội quy phòng xử án và thi hành các quyết định của toà án.

1.TRƯỜNG HỢP HOÃN PHIÊN

TOÀ

Căn cứ hoãn

phiên toà

Thủ tục xem xét việc hoãn

1.1 CĂN CỨ HOÃN PHIÊN TOÀ

Vắng mặt kiểm sát viên khi vks phải tham gia tố tụng

Vắng mặt đại diện tổ chức xã hội đã khởi kiện vì lợi ích

chung

Vắng mặt nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ

liên quan có y/c độc lập Vắng mặt người làm chứng cần được hỏi tại phiên toà

Thành viên hđxx, ksv, thư ký, người giám định, người phiên dịch bị thay đổi mà không có người thay thế ngay

1.2 THỦ TỤC XEM XÉT VIỆC HOÃN

Không đúng căn

cứ

HĐXX (Qđ, tuyên bố?) hoãn phiên

toà

HĐXX tuyên bố phiên toà tiến hành

bình thường

1.3 TRƯỜNG HỢP THAY ĐỔI THẨM PHÁN, HỘI

THẨM NHÂN DÂN, KIỂM SÁT VIÊN, THƯ KÝ, NGƯỜI

GIÁM ĐỊNH, NGƯỜI PHIÊN DỊCH

Có căn cứ thay

đổi

Có yêu cầu thay đổi hoặc từ chối tham gia tố tụng

Thủ tục xem xét việc thay

đổi

1.4 TRƯỜNG HỢP THAY ĐỔI THẨM PHÁN, HỘI THẨM NHÂN DÂN, KIỂM SÁT VIÊN, THƯ KÝ, NGƯỜI GIÁM ĐỊNH, NGƯỜI PHIÊN DỊCH

Không

có căn cứ

HĐXX ra qđ chấp nhận yêu cầu thay

đổi (từ chối)

Hđxx tuyên bố phiên toà tiến hành

bình thường

2 THỦ TỤC HỎI &

Luật sư hỏi tại phiên tòa

HĐXX làm rõ

các tình tiết của vụ án bằng việc

“hỏi”

Kiểm sát viên

“hỏi”

Luật sư hỏi để làm rõ

nội dung vụ án; thu

thập, kiểm tra chứng

cứ, đối chất, …

Hỏi nguyên đơn; đại diện NĐ; LS NĐ

Hỏi bị đơn (…Bđ) Hỏi người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan

Hỏi người đại diện của đương sự

Hỏi đại diện tổ chức xã hội khởi kiện vì lợi

ích chung Hỏi đại diện vks đã khởi tố Hỏi người làm chứng Hỏi người giám định

& Xem xét vật chứng

Đương sự hỏi…

CHÚ Ý:

Sau khi kết thúc phần thủ tục là phần xét xử của

phiên tòa (nếu gọi là “phần thủ tục hỏi” hoặc là

phần “xét hỏi” đều là không chính xác);

HĐXX thông qua “hỏi” các đương sự, người làm

chứng, người thẩm định, để xác định, kiểm tra

yêu cầu, ý kiến của đs; nội dung, hình thức các

tài liệu, chứng cứ,chứng minh;

Luật sư đại diện cho đs trình bày yêu cầu, ý kiến

của thân chủ; và cung cấp chứng cứ, chứng

minh…!

2.1 LUẬT SƯ LÀ NGƯỜI BẢO VỆ QUYỀN

LỢI CHO ĐƯƠNG SỰ

Luật sư đại diện Đs trình bày yêu cầu,

Ý kiến của thân chủ và tham gia HG tại

phiên tòa;

Luật sư đại diện Đs trình bày yêu cầu,

Ý kiến của thân chủ và tham gia HG tại

phiên tòa;

được quyên đặt câu hỏi cho các đương sự;

và đặt câu hỏi cho chính thân chủ của mình

được quyên đặt câu hỏi cho các đương sự;

và đặt câu hỏi cho chính thân chủ của mình

được quyên đặt câu hỏi cho những người tham gia phiên toà: người làm chứng, giám

định…

được quyên đặt câu hỏi cho những người tham gia phiên toà: người làm chứng, giám

định…

2.2 LUẬT SƯ LÀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN

3 LS THAM GIA TRANH LUẬN

Người có

Quyền lợi, nghĩa

Vụ liên quan

KSV trình bày ý kiến

HĐXX có thể

qđ trở lại hỏi

và tranh luận

3.PP TRANH LUẬN

Căn cứ vào các tài liệu, chứng cứ, kết quả xét hỏi… phân tích hình thức, nội dung, ý nghĩa của các tài liệu, chứng cứ chứng minh…và QHPL, tình tiết vụ án;

Căn cứ vào các tài liệu, chứng cứ, kết quả xét hỏi… phân tích hình thức, nội dung, ý nghĩa của các tài liệu, chứng cứ chứng minh…và QHPL, tình tiết vụ án;

Dựa vào bản luận cứ đã chuẩn bị;

Chứng minh, có lập luận chặt chẽ, trên cơ

sở sự kiện và những quy định của pháp luật

liên quan khoa học có logíc, súc tích…

Chứng minh, có lập luận chặt chẽ, trên cơ

sở sự kiện và những quy định của pháp luật

liên quan khoa học có logíc, súc tích…

GT.PP ĐỐI ĐÁP VỚI BÊN KIA

Căn cứ vào

trình bày của bên kia

Dựa vào những lập luận đã trình bày của mình

Đưa ra những phản bác từng vấn

đề;

Chú ý: Hình thức: Tôn trọng phiên tòa, HĐXX, LS, Đs,

Và sự điều khiển của chủ tọa…;

Nội dung: Trình bày văn phong, từ ngữ, rõ ràng khoa học, cách đặt câu hỏi, pp chứng minh có căn cứ pháp luật…!

Yêu cầu được thực hiện quyền nhận trích lục bản án (Đ57)

HS 011c QHPLTC:

HỢP ĐỒNG VC-HK (LUẬT HKDD 2006)

• Là tranh chấp “Hợp đồng vận chuyển hàng không” (loại HĐTM) giữa:

Nguyên đơn Cty TNHH Hòang Hà;

Bị đơn: Cty Sam kwang Vina

Trình bày, phân tích hình thức, nội dung, ý nghĩa chứng minh…của các TL, chúng cứ tại phiên tòa ( gồm tại phần: trình bày, hỏi,

tranh luận)

• HÌNH THỨC HĐ: vận đơn hàng không; gồm 5 vận đơn HK (Air way bill -AWB); và 5 invoice gửi hàng ;

• Các Đ128…LHKDD-2006; Đ538, Đ544… Bộ luật Ds 2005;

• NỘI DUNG HĐ (ghi trong vận đơn):

- Chủ thể: chủ hàng (Người gửi, Người nhân); Người vận chuyển, người vận chuyển trực tiếp (hãng Hk, cty KD VC);

- Nghĩa vụ thanh tóan: người trả tiền ( phí trả trc? Freight

prepaid, phí trả sau Freight coleght)… và châm thanh tóan

cước vận chuyển theo Đ306 luật TM; PP,công tức tính cước

(35.245,83usd?); tính cụ thể yêu cầu lãi chậm trả?

Quan hệ giữa chủ hàng CTy SamKwang với người nhận hàng Daehwa Olive là quan hệ khác, không liên quan tới nghĩa

vụ trả tiền cước phí của SamKwang với Hồng Hà

Chứng cứ:

Quá trình thực hiện: Vận đơn hàng không;

invoice;

thư xác nhận trả cước vận chuyển

Thẩm quyền: TAND cấp tỉnh, nơi địa chỉ thường trú của bị đơn, Đ29,Đ33 - BLTTDS;

Chuẩn bị HS: đơn, đk kk, tài liệu kèm theo: thủ tục tố tụng, chứng cứ chứng minh AWB, Invoice (bản dịch)…

Chuẩn bị nội dung câu hỏi tại phiên tòa.

Nôi dung Bản luận cứ:

HS 011- trích luật HKDD 2004

Điều 129 Vận đơn hàng không và biên lai hàng hoá

1 Vận đơn hàng không là chứng từ vận chuyển hàng hoá bằng đường hàng không và là bằng chứng của việc giao kết hợp đồng, việc đã tiếp nhận hàng hoá và các điều kiện của hợp đồng

2 Vận đơn hàng không phải được sử dụng khi vận chuyển hàng hoá bằng đường hàng không Trong trường hợp phương tiện lưu giữ thông tin về vận chuyển hàng hoá được sử dụng thay thế cho việc xuất vận đơn hàng không thì theo yêu cầu của người gửi hàng, người vận

chuyển xuất biên lai hàng hoá cho người gửi hàng để nhận biết hàng hoá

3 Người vận chuyển có trách nhiệm bồi thường cho người gửi hàng

về thiệt hại do lỗi của mình, nhân viên, đại lý của mình gây ra do việc nhập không chính xác, không đầy đủ hoặc không đúng quy cách thông tin do người gửi hàng cung cấp vào các phương tiện lưu giữ thông tin quy định tại khoản 2 Điều này

4 Việc giao kết hợp đồng vận chuyển hàng hoá mà thiếu một hoặc một

số nội dung quy định tại các điều 130, 131, 132 và 133 của Luật này không làm ảnh hưởng đến sự tồn tại và giá trị pháp lý của hợp đồng

Điều 130 Nội dung của vận đơn hàng không và biên lai

hàng hoá

1 Địa điểm xuất phát và địa điểm đến.

2 Địa điểm dừng thoả thuận trong trường hợp vận chuyển

có địa điểm xuất phát, địa điểm đến ở lãnh thổ của cùng một quốc gia và có một hoặc nhiều địa điểm dừng thoả

thuận ở lãnh thổ của quốc gia khác.

3 Trọng lượng hàng hoá, loại hàng hoá.

Điều 131 Lập vận đơn hàng không

1 Vận đơn hàng không do người gửi hàng lập thành ba

bản chính Bản thứ nhất do người gửi hàng ký, được giao cho người vận chuyển Bản thứ hai do người gửi hàng và người vận chuyển ký, được giao cho người nhận hàng Bản thứ ba do người vận chuyển ký, được

giao cho người gửi hàng sau khi nhận hàng.

2 Chữ ký của người vận chuyển và người gửi hàng có thể

được in hoặc đóng dấu.

3 Người vận chuyển lập vận đơn hàng không theo yêu cầu của người gửi hàng được coi là hành động thay mặt người gửi hàng nếu không có sự chứng minh ngược lại.

Tham khảo trích Bộ Luật Ds 2005

Điều 538 Cước phí vận chuyển

1 Mức cước phí vận chuyển do các bên thoả thuận; nếu pháp luật có quy định về mức cước phí vận chuyển thì áp

HS 010

I Yêu cầu KK: Bồi thường thiệt hại, phạt vi phạm do người bán

vi phạm nghĩa vụ “giao đủ số lượng”

QHPLTC: “Hợp đồng mua bán hàng hóa” 041, luật điều chỉnh

luật TM, cụ thể là tranh chấp Hợp đồng kinh tế số 041/hđkt,

ngày …

Chủ thể Cty TNHH Kim Thành, Cty XNK CĐV.

Đương sự

Nguyên đơn: Cty TNHH Kim Thành;

Bị đơn: Cty KDTM XNK TS(Cadovi mex)

( các phụ lục, văn bản giao dich liên quan)

Là tranh chấp hợp đồng TM, mua bán hàng hóa quy định tại các điều của Luật TM2005, Luật Ds ;

Hình thức: văn bản “HĐKT” số 041; Pl 01;

Nội dung cụ thể theo HĐKT 041

Thẩm quyền giải quyết tranh chấp

Đ29,33 Luật TTDS

II Quy phạm PLĐC:

Hs 010

Quyền nghĩa vụ chủ thể: nghĩa vụ: các điều 35, 37,41, 50, 55; chế

tài: các điều 293, 297, 300, 302, 304, 316 LTM-2005

Thực hiện: hành vi, vi phạm, khắc phục thiệt hại, giá trị thiệt hại

giao hàng: số lượng, địa điểm, PP cân đo, đơn giá, thời điểm

thanh toán trách nhiệm bồi thường, phạt

Các tài liệu, chứng cứ, chứng minh: Đơn kk, trình bày yêu cầu, ý

kiến, lời khai của Đs, HĐ041, Phụ lục , GCN ĐKKD, QĐ TLDN chủ thể ,VB giao dịch, thanh toán, thiệt hại

CB tại phiên tòa: ý kiến, yêu cầu, các TL, CC, câu hỏi trình bày,

Bản luận cứ, tranh luận (hình thức, nội dung theo quy định, khách quan, khoa học có căn cứ chứng minh)

III, Nội dung chứng minh: HĐ hợp pháp, lỗi, tính chất mức độ vi

phạm, khắc phục TH, giá trị TH

3.1, chủng loại hh; thời gian giao hàng, địa điểm giao hàng, chất lương hàng hóa, giá thỏa thuận, quyền khiếu nại, thời gian thanh tóan, phương thức thanh tóan… tranh chấp? lỗi?

3.2, lý do, bên có lỗi trong việc ngừng thực hiện hợp đồng?

3.3, Xác định thiệt hại, quan hệ nhân quả trực tiếp, giá HH và khắc phục thiệt hại…

3.4, Phạt, thỏa thuận phạt? đối chiếu với các thỏa thuận và quy định pháp luật