Pháp luật điều chỉnh hoạt động bao thanh toán của TCTD

Pháp luật điều chỉnh hoạt động bao thanh toán của TCTD

Chương VII: Pháp luật điều chỉnh

hoạt động bao thanh toán của TCTD

I Khái niệm hoạt động bao thanh

toán của các TCTD và khái niệm pháp luật

về bao thanh toán.

1. Khái niệm bao thanh toán và các

phương thức bao thanh toán.

a Khái niệm và đặ điểm:

 Khái niệm:

Bao thanh toán là một hình thức cấp tín

dụng của TCTD cho bên bán hàng thông qua

việc mua lại các khoản phải thu phát sinh từ

việc mua, bán hàng hóa đã được và bên mua

hàng thỏa thuận trong hợp đồng mua, bán hàng

hóa

 Đặc điểm:

- Bao thanh toán là một hình thức cấp

tín dụng ngắn hạn của TCTD

+ Khi thực hiện quan hệ bao thanh toán,

TCTD ứng trước cho khách hàng của mình 1

khoản tiền nhất định thấp hơn giá trị thực tế của

các khoản phải thu Phần chênh lệch này chính

là phí và lãi tín dụng

(chỉ những khoản phải thu có thời hạn

không quá 180 ngày mới được chấp nhận bao

thanh toán)

+ Nhận xét:

o So với Công ước Ottawa năm 1988,

hoạt động bao thanh toán ở VN bắt buộc phải

gắn với chức năng tài trợ tín dụng các nghiệp

vụ quản lý sổ sách, quẩn lý thu nợ k được coi là

1 chức năng độc lập trong bao thanh toán

o Với tính chất là một nội dung của

cấp tín dụng, tổ chức thực hiện hoạt dộng bao

than toán phải tuân thủ các điều kiện về thủ tục

và hạn chế để đảm bảo an toàn được quy định

trong Luật các TCTD

+ Hoạt động bao thanh toán

dựa trên quan hệ về mua bán quyền tài sản là

quyền đòi nợ

Đây là dấu hiệu để phân biệt hoạt

động bao thanh toán với các hình thức tín dụng

khác

o Do quyền đòi nợ là 1 loại tài sản

được xác định từ 1 giao dịch thương mại cụ thể

nên khi thực hiện hoạt động bao thanh toán,

TCTD phải tiến hành phân tích toàn diện và

trực tiếp các giao dịch làm phát sinh khoản thu, tình hình tài chính và hoạt động của cả bên bán

và bên mua hàng

o Điều nay khác với chiết khấu thương phiếu, do đặc tính trừu tượng của thương phiếu, các bên chuyển nhượng thương phiếu không cần thiết phải quan tâm tới các khoản nợ ghi trên thương phiếu phát sinh từ giao dịch kinh tế nào và về mặt pháp lý khoản nợ ghi trên thương phiếu cũng k phụ thuộc vào hợp đồng mua bán

Dưới hình thức bao thanh toán Bên bán hàng phải chuyển giao toàn

bộ chứng từ và các giấy tờ khác liên quan đến giao dịch mua bán để xác lập và chuyển nhượng đòi nợ cho bên bao thanh toán

b Các phương thức bao thanh toán:

Bao thanh toán có quyền truy đòi và bao thanh toán k có quyền truy đòi:

- Bao thanh toán có quyền truy đòi: tổ scc bao thanh toán có quyền truy đòi lại số tiền đã ứng trước cho bên bán hàng khi bên mua hàng k có khả năng hoàn thành nghĩa vụ thanh toán

- Bao thanh toán k có quyền truy đòi: tổ chức bao thanh toán phải gánh chịu mọi rủi ro khi bên mua hàng k

có khả năng thực hiện nghĩa vụ thanh toán

Bao thanh toán theo hạn mức và bao thanh toán từng lần:

- Bao thanh toán theo hạn mức:

+ Các bên sẽ thỏa thuận duy trì 1 hạn mức tín dụng

để thực hiện bao thanh toán tr 1 khoảng (t) nhất định

+ Trong (t) đó, nghiệp vụ bao thanh toán được tự động thực hiện mà k cần phải ký kết các hợp đồng bao thanh toán theo từng thương vụ

+ Thực chất, tổ chức bao thanh toán đã thực hiện việc quản lý toàn diện các khoản phải thu của khách hàng

- Bao thanh toán từng lần: các bên sẽ thực hiện các thủ tục và ký hợp đồng bao thanh toán đối với các khoản phải thu theo từng lần phát sinh

Bao thanh toán xuất khẩu và bao thanh toán trong nước:

- Bao thanh toán trong nước là việc bao thanh toán dựa trên hợp đồng mua bán mà các bên mua hàng và bán hàng là người cư trú

- Bao thanh toán xuất khẩu là dựa trên hợp đồng xuất khẩu

2 Khái niệm pháp luật về bao thanh toán.

Pháp luật về bao thanh toán là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình TCTD cung ứng tín dụng cho bên bán hàng thông qua việc mua lại các khỏan phải thu thuộc quyền đòi

nợ của bên bán hàng đối với bên mua hàng

II Pháp luật về hoạt động bao thanh toán:

1. Chủ thể của quan hệ bao thanh toán:

Bên bao thanh toán:

- Định nghĩa: bên bao thanh toán là TCTD được cấp phép để tiến hành cấp tín dụng cho khách hàng của mình dưới hình thức mua lại các khoản phải thu thương mại

- Pháp luật hiện hành quy định về bao thanh toán:

+ Thứ nhất, loại hình TCTD dược thực hiện hoạt động bao thanh toán là: ngân hàng thương mại nhà nước, ngân hàng thương mại cổ phần, ngân hàng liên doanh, ngân hàng 100% vốn nước ngoài, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, công ty tài chính mới được quyền thực hiện hành vi bao thanh toán

+ Bên bao thanh toán có thể được tổ chức như là 1

bộ phận trong ngân hàng or doanh nghiệp độc lập chỉ hoạt động tr lĩnh vực bao thanh toán hoặc cho phép các tổ chức tài chính có thể thực hiện kết hợp hoạt động bao thanh toán với các sản phẩm tài chính khác như cho thuê tài chính

- Thứ hai, bên bao thanh toán phải được Ngân hàng nhà nước Việt Nam cho phép thực hiện hoạt động bao thanh toán

Các điều kiện mà tổ chức bao thanh toán cần phải đáp ứng được bao gồm:

+ Điều kiện về thị trường được thực hiện bởi việc xác định nhu cầu về hoạt động bao thanh toán

+ Điều kiện về hiệu quả tín dụng thể hiện bằng tỷ lệ nợ quá hạn trên tổng dư nợ cho vay tại thời điểm cuối tháng của 3 tháng gần nhất dưới 5 % + Điều kiện về tuân thủ pháp luật thể hiện ở việc k vi phạm các quy định về an toàn hoạt động ngân hàng, k có hành vi vi phạm trong lĩnh vực tài chính ngân hàng

+ Điều kiện về ngoại hối trong trường hợp tiến hành hoạt động bao thanh toán xuất nhập khẩu

- Thứ ba, bên bao thanh toán phải tuân thủ các nguyên tắc để đảm bảo an toàn hoạt động cấp tín dụng dưới hình thức bao thanh toán:

+ Giới hạn hoạt động, TCTD bao thanh toán phải duy trì tổng số dư bao thanh toán cho 1 khách hàng k vượt quá 15% vốn tự có và tổng dư bao thanh toán k đc vượt quá vốn tự có của tổ chức bao thanh toán

+ Bảo đảm, tổ chức bao thanh toán có thể thỏa thuận với khách hàng để áp dụng các biện pháp bảo đảm sau đây: ký quỹ, cầm cố, thế chấp tài sản, bảo lãnh bằng tài sản của bên thứ ba và biện pháp khác theo qui định của pháp luật

+ Trong trường hợp nhu cầu bao thanh toán của khách hàng vượt quá các tỷ lệ an toàn, tổ chức bao thanh toán có thể thực hiện việc cấp tín dụng bao thanh toán theo phương thức đồng tài trợ

 Bên được bao thanh toán:

- Định nghĩa: bên được bao thanh toán là bên bán hàng có các khoản phải thu phát sinh và đã được thỏa thuận theo hợp đồng mua, bán hàng hóa với bên mua

- Pháp luật hiện hành qui định về bên được bao thanh toán:

+ Thứ nhất, về tư cách pháp lý của bên được bao thanh toán: chỉ có các tổ chức kinh tế VN và tổ chức kinh tế nước ngoài cung ứng hàng hóa và được thụ hưởng các khoản phải thu mới có thể trở thành bên được bao thanh toán

Ý nghĩa:

o Xác lập tính chất thương mại của các khoản phải thu là đối tượng của hợp đồng bao thanh toán

o Tùy thuộc vào hình thức của bao thanh toán, tư cách pháp lý của bên được bao thanh toán cũng xác định gắn với các tiêu chí pháp lý nhất định

- Thứ hai, về quyền sở hữu và chuyển nhượng các khoản phải thu của bên dược bao thanh toán, pháp luật hiện hành k có qui định trực tiếp đề cập tới vấn đề này Căn cứ vào quy định về khái niệm bao thanh toán và quy định về quyền, nghĩa vụ của bên được bao thanh toán có thể rút ra 1 số khía cạnh pháp

lý như:

+ Bên được bao thanh toán phải là bên bán hàng

tr hợp đông mua, bán hàng hóa

+ Bên được bao thanh toán phải là chủ sở hữu hợp pháp của các khoản phải thu và được quyền chuyển nhượng các khoản phải thu này, k bị ghạn bởi hợp đồng mua bán và pháp luật

+ Bên được bao thanh toán chưa chuyển nhượng các khoản phải thu cho bất kỳ ai trước đó

1

2 Đối tượng của quan hệ bao thanh

toán

Đối tượng của quan hệ bao thanh toán là

các khoản phải thu thương mại

Khoản phải thu được xác định là khoản

tiền bên bán hàng được phép thu từ bên mua

hàng theo hợp đồng mua, bán nhưng ng mua

chưa đến hạn phải thực hiện nghĩa vụ thanh

toán

Theo pháp luật VN, các khoản phải thu

là đối tượng của hoạt động bao thanh toán được

điều chỉnh theo những nội dung sau:

- Một là, về tính chất thương mại của

các khoản phải thu, theo pháp luật hiện hành có

phạm vi hẹp

+ Các khoản phải thu được bao thanh

toán phát sinh từ quan hệ mua bán hàng hóa và

đã được các bên thỏa thuận trong hợp đồng mua

bán hàng hóa là đối tượng của quan hệ bao

thanh toán

+ Các khoản phải thu được xác định gắn

liền với việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ

của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa

+ Hệ quả là khi vi phạm nghĩa vụ này,

bên bán hàng sẽ phải gánh chịu trách nhiệm bồi

hoàn các khoản phải thu đã được bao thanh toán

ngay cả trong trường hợp là bao thanh toán có

quyền truy đòi, và tương tự, bên mua hàng có

khả năng từ chối thanh toán cho tổ chức bao

thanh toán

- Hai là, về tính thời hạn các khoản

phải thu, do mục đích của quan hệ bao thanh

toán là 1 hình thức tài trợ vốn lưu động cho bên

được bao thanh toán, nên pháp luật chỉ qui định

các khoản phai thu có thời hạn thanh toán còn

lại không quá 180 ngày mới đủ điều kiện là đối

tượng được bao thanh toán

- Ba là, tính hợp pháp của các khoản

phải thu phải phát sinh từ các giao dịch mua,

bán hàng hóa hợp pháp

+ Đặc tính này đảm bảo việc chuyển

nhượng các khoản phải thu là có căn cứ pháp

luật, hạn chế rủi ro liên quan đến quá trình thực

hiện hợp đồng mua, bán và thanh toán

+ Hệ quả là các khoản phải thu phát sinh

từ hợp đồng mua, bán hàng hóa bị pháp luật

cấm hoặc từ các giao dịch, thỏa thuận bất hợp

pháp hoặc giao dịch có tranh chấp sẽ k thuộc

đối tượng của bao thanh toán

- Ba là, xét tình độc lập của các khoản phải thu, do quyền lợi của các bên bao thanh toán chỉ có thể được đảm bảo bởi nghĩa vụ thanh toán của người mua hàng, nên thông thường bên bao thanh toán được xác lập quyền tối cao (ưu tiên) trong việc thu nhận các khoản phải thu

Điều kiện: + Các khoản phải thu k thuộc đối tượng của bất kỳ giao dịch nào khác

+ Các khoản phải thu được xác định chắc chắn tại thời điểm hợp đồng bao thanh toán được ký kết

3 Hợp đồng bao thanh toán:

a Định nghĩa và các điều khoản chủ yếu:

 Định nghĩa: hợp đồng bao thanh toán là sự thỏa thuận bằng văn bản giữa TCTD được phép bao thanh toán và tổ chức kinh tế là bên bán hàng

về việc mua lại các khoản phải thu phát sinh từ việc mua, bán hàng hóa đã được bên bán hàng và bên mua hàng thỏa thuận trong hợp đồng mua, bán hàng hóa

 Các điều khoản chủ yếu:

- Điều khoản về chủ thể hợp đồng:

o Yêu cầu:

+ Phải phản ánh được đầy các yếu tố để xác định tư cách pháp lý của các bên

+ Phải xác định đúng thẩm quyền của người đại diện (đại diện đương nhiên hay ủy quyền)

o Ý nghĩa:

+ Đảm bảo hiệu lực của hợp đồng bao thanh toán

+ Là một căn cứ để xác định cơ quan tài phán và luật áp dụng

- Điều khoản về quyền và nghĩa vụ của các bên

+ Là cơ sở để các bên thực hiện hợp đồng

+ Nội dung của quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động bao thanh toán: điều khoản này

là cơ sở để các bên thực hiện hợp đồng Nội dung về quyền và nghĩa vụ của các bên tr hđ bao thanh toán được pháp luật qđ:

 Quyền và nghĩa vụ của t/c bao thanh toán:

o TC bao thanh toán có quyền định giá

và lựa chọn các khoản phải thu để bao thanh toán Theo

đó, t/c bao thanh toán có quyền y/c bên bán cc các thông tin và tài liệu liên quan đến khoản phải phải thu, k/n tài chính và tình hình hđ của bên bán hàng; y/c bên bán

hàng chuyển giao toàn bộ bản gốc hợp đồng mua bán, chứng từ bán hàng, quyền, lợi ích và các giấy tờ liên quan đến khoản phải thu được bao thanh toán

o t/c bao thanh toán có quyền thực hiện việc thu hồi nợ thông qua việc đòi nợ đv bên mua hàng theo giá trị khoản phải thu được bao thanh toán Ngoài ra

Pl còn cho phép t/c bao thanh toán được hưởng các quyền và lợi ích khác mà ng bán hàng được hưởng theo

qđ tại hđ mua bán

o Ngvụ cơ bản của TC bao thanh toán là thanh toán cho bên được bao thanh toán theo giá mua khoản phải thu, phối hợp với bên bao thanh toán để thông báo cho bên mua hàng, gánh chịu rủi ro tín dụng nếu bên mua hàng k có k/n hoàn thành ngvụ thanh toán khoản phải thu

 Quyền và nghĩa vụ của bên được bao thanh toán

o Quyền nhận tiền thanh toán khoản phải thu theo giá đã được thoả thuận tr hợp đồng bao thanh toán

oNgvụ cung cấp thông tin của bên được bao thanh toán là phải cung cấp đầy đủ, chính xác và trung thực thông tin, tài liệu phải báo cáo theo y/c của t/c bao thanh toán; cùng bên bao thanh toán thôg báo cho bên mua hàng

o Ngvụ chuyển giao đầy đủ và đúng hạn các tài liệu giấy tờ liên quan đến khoản phải thu đã được thoả thuận tr hợp đồng bao thanh toán

- Điều khoản về nội dung cấp tín dụng bao thanh toán: các điều khoản này phản ánh các yếu tố cơ bản của 1 quan hệ tín dụng ngân hàng, bao gồm:

+ Giá trị của các khoản phải thu + Lãi và phí bao thanh toán + Giá mua của các khoản phải thu

- Điều khoản về thủ tục chuyển giao các khoản phải thu: khi chuyển giao các khoản phải thu các bên phải thỏa thuận rõ ràng và cụ thể về:

+ Các loại và phương thức chuyển giao hợp đồng mua bán hàng hóa,

+ Chứng từ bán hàng và các chứng từ khác

có liên quan đến việc giao hàng và các chứng từ khác có liên quan đến việc giao hàng

+ Các yêu cầu thanh toán của bên bán hàng đối với bên mua hàng

b.Quyền và nghĩa vụ của các bên:

Quyền và nghĩa vụ của tổ chức bao thanh toán:

- Tổ chức bao thanh toán có quyền đánh giá và lựa chọn các khoản thu để bao thanh toán Theo đó bao thanh toán có quyền yêu cầu bên bán cung cấp các thông tin và

tài liệu liên quan dến khoản phải thu, khả năng tài chính và tình hình hoạt động của bên bên bán hàng; yêu cầu bên bán hàng chuyển giao toàn bộ bản gốc hợp đồng mua bán, chứng từ bán hàng, quyền và lợi ích và các giấy tờ có liên quan đến khoản phải thu được bao thanh toán

Tổ chức bao thanh toán có quyền thực hiện việc thu hồi nợ thông qua việc đòi nợ đối với bên mua hàng theo giá trị khoản phải thu được bao thanh toán Ngoài ra, pháp luật cũng cho phép tổ chức bao thanh toán được hưởng theo quy định tại hợp đống mua bán

- Ng vụ cơ bản của tổ chức bao thanh toán là thanh toán cho bên được bao thanh toán theo giá mua khoản phải thu, phối hợp với các bên được bao thanh toán để thông báo cho bên mua hàng, gánh chịu rủi ro tín dụng nếu bên mua hàng k có khả năng hoàn thành nghĩa vụ thanh toán khoản phải thu

Quyền và nghĩa vụ của bên được bao thanh toán:

- Quyền nhận tiền thanh toán khoản phải thu theo giá đã được thỏa thuận trong hợp đồng bao thanh toán

- Nghĩa vụ cung cấp thông tin của bên được bao thành toán là phải cung cấp đẩy đủ, chính xác và trung thực thông tin, tài liệu báo cáo theo yêu cầu của TCTD bao thanh toán; cùng bên bao thanh toán thông báo cho bên mua hàng

- Nghĩa vụ chuyển giao đầy đủ và đúng hạn các tài liệu giấy tờ liên quan đến khoản phải thu đã được thỏa thuận trong hợp đồng bao thanh toán

c.Giao kết và thực hiện hợp đồng bao thanh toán:

Giao kết hợp đồng bao thanh toán:

Giao kết hợp đồng bao thanh toán là quá trình các bên bày tỏ ý chí và ký kết hợp đồng

- Thứ nhất, bên bán hàng đề nghị đơn vị bao thanh toán thực hiện bao thanh toán các khoản phải thu: + Về bản chất pháp lý, hành vi này của bên bán hàng được xem là 1 đề nghị giao kết hợp đồng

Bên bán hàng phải thể hiện rõ ý định và các căn cứ của sự đề nghị, phải chịu sự ràng buộc về mặt nội dung đề nghị của mình

+ Yêu cầu: nội dung đề nghị bao thanh toán phải thể hiện đầy đủ, rõ ràng và toàn diện các khía cạnh pháp lý và kinh tế các khoản phải thu cũng như

tư cách pháp lý của các bên trong giao dịch mua bán hàng hóa

- Thứ hai, tổ chức bao thanh toán xem xét đề nghị bao thanh toán

Vì: bao thanh toán là hoạt động cấp tín dụng ẩn chứa nhiều rủi ro nên tổ chứ bao thanh toán phải thực hiện phân tích các khoản phải

2

thu, tình hình hoạt động và khả năng tài chính

của bên bán hàng và bên mua hàng

- Thứ ba, tổ chức bao thanh toán và

bên bán hàng thỏa thuận và ký kết hợp đồng

bao thanh toán

 Thực hiện hợp đồng bao thanh toán:

- Thứ nhất, cả hai bên chủ thể hợp

đồng phải cùng ký vào thông báo về hợp đồng

bao thanh toán cho bên mua hàng và bên liên

quan

Nội dung của thông báo:

+ Thông báo rõ ràng về chuyển giao

quyền đòi nợ của bên bao thanh toán

+ Hướng dẫn bên mua hàng thủ tục

thanh toán cho bên bao thanh toán

- Thứ hai, bên mua hàng gửi văn bản

cho bên bán hàng và tổ chức bao thanh toán xác

nhận về việc đã nhận được thông báo và cam

kết về việc thực hiện thanh toán cho bên bao

thanh toán

- Thứ ba, bên bán hàng chuyển giao

bản gôc hợp đồng mua bán hàng hóa, chứng từ

bán hàng và các chứng từ khác liên quan đến

các khoản phải thu cho bên bao thanh toán

- Thứ tư, tổ chức bao thanh toán

chuyển tiền ứng trước cho bên bán hàng theo

thỏa thuận

- Thứ năm, tổ chức bao thanh toán

tiến hành theo dõi, thu nợ từ bên bán hàng

3