Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông trong công ty niêm yết ở việt nam

DANH MỤC CÁC BẢNG Số hiệu bảng Tên bảng Trang Bảng 1.1: Giao dịch của các nhà đầu tư nước ngoài trong 3 năm Bảng 2.1: Các Bộ luật, Nghị định, Thông tư có liên quan đến nguyên tắc đối xử

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

TRẦN THANH HẢI

NGUY£N T¾C §èI Xö B×NH §¼NG VíI C¸C Cæ §¤NG

TRONG C¤NG TY NI£M YÕT ë VIÖT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2015

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

TRẦN THANH HẢI

NGUY£N T¾C §èI Xö B×NH §¼NG VíI C¸C Cæ §¤NG

TRONG C¤NG TY NI£M YÕT ë VIÖT NAM

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: PGS TS ĐINH DŨNG SỸ

HÀ NỘI - 2015

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan luận văn thạc sĩ chuyên ngành luật kinh tế:

“Nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với các cổ đông trong công ty niêm

yết ở Việt Nam” là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu

trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi

có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, ngày 06 tháng 04 năm 2015

Tác giả luận văn

Trần Thanh Hải

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt

Danh mục các bảng

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ NGUYÊN TẮC ĐỐI XỬ BÌNH ĐẲNG ĐỐI VỚI CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 6

1.1 Khái niệm quản trị công ty 6

1.2 Công ty niêm yết và quyền lợi của các cổ đông trong công ty niêm yết 7

1.2.1 Khái niệm về công ty niêm yết theo pháp luật Việt Nam 7

1.2.2 Quyền lợi của các cổ đông trong công ty niêm yết 9

1.3 Nội dung và vai trò nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết 10

1.3.1 Nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết 10

1.3.2 Vai trò nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết 13

1.3.3 Những điểm đặc thù của Nguyên tắc đối xử bình đẳng trong Công ty niêm yết 16

1.4 Thông lệ quốc tế về nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông 17

1.4.1 Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông tại Phi-líp-pin và Xing-ga-po 18

1.4.2 Các quy định của Đức về quản lý các giao dịch nội gián 19

1.4.3 Việc giám sát và thực thi các giao dịch với các bên có liên quan trong công ty niêm yết tại Hoa Kỳ 21

1.4.4 Nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông theo bộ Nguyên tắc của OECD 25

Chương 2: PHÁP LUẬT VỀ NGUYÊN TẮC ĐỐI XỬ BÌNH ĐẲNG VỚI CÁC CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG 32

2.1 Pháp luật về nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết 32

2.1.1 Hệ thống các văn bản pháp luật về nguyên tắc đối xử bình đẳng 32 2.1.2 Quy định của pháp luật về nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với các cổ

đông trong công ty niêm yết ở Việt Nam 37

2.2 Thực tiễn áp dụng nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông tại

một số công ty niêm yết ở Việt Nam 47

2.2.1 Việc đảm bảo các cổ đông phải được đối xử bình đẳng trong các công

ty niêm yết ở Việt Nam 50 2.2.2 Việc ngăn cấm giao dịch nội gián trong các công ty niêm yết ở Việt Nam 53 2.2.3 Việc thành viên HĐQT/BKS/BGĐ phải công bố thông tin về lợi ích 54 2.2.4 Một số yếu tố tác động đến việc áp dụng Nguyên tắc đối xử bình đẳng

đối với các cổ đông trong các công ty niêm yết ở Việt Nam 55

2.3 Đánh giá pháp luật về nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông

trong công ty niêm yết ở Việt Nam và kết quả thực hiện 57

2.3.1 Những thành tựu đạt được 57 2.3.2 Những mặt hạn chế 61

Chương 3: MỘT SỐ KHUYẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN NGUYÊN

TẮC ĐỐI XỬ BÌNH ĐẲNG VỚI CÁC CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT 70 3.1 Một số khuyến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật về

nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết 70

3.1.1 Khuyến nghị nhằm đảm bảo các cổ đông phải được đối xử bình đẳng 70 3.1.2 Khuyến nghị nhằm hoàn thiện các quy định về ngăn cấm giao dịch nội

gián và lạm dụng quyền mua bán cá nhân 74 3.1.3 Khuyến nghị về việc công bố các thông tin về lợi ích của thành viên

HĐQT/BKS/BGĐ và các nhân sự chủ chốt của công ty 76 3.1.4 Khuyến nghị về việc hoàn thiện cơ chế giám sát, thực thi 77

3.2 Khuyến nghị cho các công ty niêm yết 79

3.2.1 Nâng cao nhận thức về vai trò của QTCT nói chung và nguyên tắc đối

xử bình đẳng với cổ đông nói riêng 79

3.2.2 Chuẩn bị cơ sở vật chất và nguồn nhân lực nhằm thực hiện nguyên tắc

đối xử bình đẳng với cổ đông 82 3.2.3 Khuyến nghị về việc xây dựng khung thể chế cho doanh nghiệp nhằm

thúc đẩy thực hiện nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông 84

KẾT LUẬN 88 TÀI LIỆU THAM KHẢO 89

DANH MỤC KÝ HIỆU, CHỮ VIẾT TẮT

Từ viết tắt Từ đầy đủ Nghĩa tiếng Việt

ASEAN Association of Southeast Asian Nations Hiệp hội các quốc gia Đông Nam Á BGĐ Ban Giám đốc

BKS Ban Kiểm soát

ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông

IFC International Finance Corporation Tổ chức Tài chính quốc tế

OCED Organization for Economic

Co-operation and Development

Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế

QTCT Quản trị công ty

SEC Security and Exchange Commission Ủy ban Chứng khoán Hoa Kỳ TTCK Thị trường chứng khoán

UBCK Ủy ban Chứng khoán

VN30 30 Công ty vốn hóa lớn nhất tại

Sở Sở giao dịch chứng khoán tp.Hồ Chí Minh

WTO World Trade Organization Tổ chức Thương mại thế giới

DANH MỤC CÁC BẢNG

Số hiệu bảng Tên bảng Trang

Bảng 1.1: Giao dịch của các nhà đầu tư nước ngoài trong 3 năm

Bảng 2.1: Các Bộ luật, Nghị định, Thông tư có liên quan đến

nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông trong

Bảng 2.2: So sánh kết quả thẻ điểm QTCT trong ba năm 2010,

Bảng 2.3: Khảo sát các công ty niêm yết có báo cáo thường niên

1

MỞ ĐẦU

1 Lý do lựa chọn đề tài

Kể từ khi Việt Nam gia nhập WTO đầu năm 2007, các Doanh nghiệp Việt đã

có nhiều cơ hội tiếp cận các thị trường lớn trên thế giới: thị trường hàng hóa, thị trường vốn,… song song với đó là rất nhiều khó khăn thách thức, cùng với sự cạnh tranh quyết liệt của các doanh nghiệp nước ngoài Đặc biệt những ảnh hưởng từ cuộc khủng hoảng kinh tế thế giới 2008 và cuộc khủng hoảng của thị trường Bất động sản trong nước đã làm cho các doanh nghiệp bộc lộ hết các điểm yếu của mình Một trong những yếu điểm nổi bật nhất là các vấn đề có liên quan đến hoạt động Quản trị công ty (QTCT), bao gồm công bố thông tin, giao dịch nội gián, bảo vệ cổ đông thiểu số, các giao dịch xung đột lợi ích… Những vấn đề này theo cách gián tiếp, hay trực tiếp đều làm sói mòn niềm tin của các nhà đầu tư, cổ đông vào các công ty

Đối với các công ty niêm yết trên thị trường chứng khoán ảnh hưởng niềm tin của các nhà đầu tư, các cổ đông tiềm năng là vô cùng sâu sắc, khi các công ty niêm yết có số lượng cổ đông vô cùng lớn bao gồm cả các cổ đông trong và ngoài nước Việc suy giảm lòng tin của nhà đầu tư sẽ dẫn đến sự thoài vốn hàng loạt, thị trường mất tính thanh khoản, khả năng tiếp cận thị trường vốn của các doanh nghiệp không khả thi,… Điều này đã và đang xảy ra đối với thị trường chứng khoán Việt Nam hiện nay, nơi có 700 công ty cổ phần có cổ phiếu niêm yết tại hai

sở giao dịch chứng khoán Thành phố Hồ Chí Minh và Hà Nội

Những tác động tiêu cực xuất phát từ niềm tin của các nhà đầu tư đối với thị trường chứng khoán cũng như toàn bộ nền kinh tế nói chung, đòi hỏi sự nỗ lực giải quyết không chỉ của riêng các công ty niêm yết, sở giao dịch chứng khoán hay

ủy ban chứng khoán nói riêng mà là sự phối hợp đồng bộ với các các cơ quan lập pháp, nhằm xây dựng cơ chế QTCT tốt, là cơ sở để các doanh nghiệp lấy lại lòng tin của các nhà đầu tư, ổn định cơ cấu bộ máy vận hành của các công ty, tạo nền tảng để có thể đưa ra được các chính sách phát triển sản xuất kinh doanh bền vững,

2

nhằm đón đầu các cơ hội mới trong bối cảnh nền kinh tế đang có dấu hiệu phục hồi, đồng thời tiếp cận thị trường vốn trong và ngoài nước Điều này được coi một trong những yếu tố sống còn của mỗi công ty và toàn bộ nền kinh tế, đặc biệt khi thị trường chứng khoán là kênh huy động vốn chi phí thấp hiệu quả nhất bên cạnh kênh huy động vốn truyền thống khác là tín dụng ngân hàng

Xuất phát từ yêu cầu cấp thiết thực tế, tác giả đã lựa chọn nghiên cứu đề tài

“Nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với cổ đông trong công ty niêm yết ở Việt Nam” Nguyên tắc bình đẳng là nền tảng của các mối quan hệ bền vững, là một

trong những nhân tố cốt lõi của QTCT tốt Việc nghiên cứu đề tài góp phần đóng góp ý kiến cho các cơ quan lập pháp hoàn thiện hệ thống pháp lý, nâng cao khả năng nhận thức và quản trị của các công ty niêm yết, từ đó tạo ra môi trường công bằng, bình đẳng cho các nhà đầu tư, cổ đông tiềm năng trong và ngoài nước, gây dựng được lòng tin của các nhà đầu tư Qua đó thúc đẩy sự phát triển của một thị trường chứng khoán lành mạnh hơn, là kênh huy động vốn hiệu quả cho nền kinh

tế, thu hút các nguồn vốn đầu tư của các nhà đầu tư trong và ngoài nước

2 Mục tiêu và nội dung nghiên cứu

Mục tiêu nghiên cứu của đề tài là đưa ra các giải pháp nhằm đẩy mạnh việc đưa ra các quy định pháp luật phù hợp, hiệu quả và rõ ràng đối với nguyên tắc đối

xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết tại Việt Nam Bên cạnh đó, đề tài cũng hướng đến mục tiêu đề xuất các kiến nghị nhằm thúc đẩy việc thực hiện và áp dụng hiệu quả các nguyên tắc quản trị tốt trong lĩnh vực này

Trên cơ sở mục tiêu nêu trên, đề tài xác định các nội dung nghiên cứu cụ thể trên cơ sở nghiên cứu nguyên tắc Đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết ở Việt Nam đối chiếu với các thông lệ QTCT tốt và các bộ nguyên tắc quản trị trên thế giới nhằm làm rõ các nội dung sau:

 Nghiên cứu cơ sở lý luận về nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông

và bài học kinh nghiệm của một số quốc gia trong lĩnh vực này;

 Phân tích thực trạng pháp luật hiện hành của Việt Nam có liên quan đến nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông tại các công ty niêm yết tại Việt Nam

và kết quả thực hiện nguyên tắc này;

Do đó, việc nghiên cứu đề tài sẽ cung cấp cơ sở lý thuyết một cách đầy đủ,

cụ thể về nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông tại công ty niêm yết, đồng thời đưa ra đánh giá toàn diện về thực trạng của vấn đề này ở Việt Nam trên cả hai khía cạnh pháp lý và thực tiễn Từ đó, đề tài có thể đóng góp các khuyến nghị, giải pháp phù hợp với tình hình thực tiễn, trên cơ sở áp dụng kinh nghiệm tiên tiến của nhiều quốc gia trên thế giới Đây là những nội dung chưa từng được nghiên cứu hoặc chưa từng được đề cập cụ thể, chi tiết trong các nghiên cứu trước đây

3.2 Ý nghĩa thực tế

Kết quả nghiên cứu đề tài nếu được lựa chọn và ứng dụng có thể đóng góp vào quá trình hoàn thiện hệ thống pháp lý về Nguyên tắc đối xử bình đẳng và nâng cao khả năng quản trị nội bộ của các công ty niêm yết Kết quả này cũng đồng thời góp phần vào việc tìm ra các giải pháp hữu hiệu làm lành mạnh thị trường chứng khoán, tạo được niềm tin của các nhà đầu tư trong nước và quốc tế, qua đó tăng cường thu hút đầu tư vào thị trường chứng khoán tại Việt Nam Đặc biệt, đối với các nhà đầu tư nước ngoài đang có sự hoài nghi rất lớn về tính minh bạch thông tin

và khả năng quản trị của các công ty niêm yết của Việt Nam, sự đổi mới này càng

4

có ý nghĩa quan trọng bởi nguồn vốn đầu tư của nhóm các nhà đầu tư này chiếm tỷ trọng tương đối lớn đối với thị trường

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông Phạm vi nghiên cứu bao gồm Hệ thống các văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh các nội dung của Nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với các cổ đông và các công ty niêm yết tại Việt Nam trên hai sàn giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh

và Hà Nội Các công ty niêm yết nằm trong nghiên cứu là các công ty được đánh giá theo Báo cáo thẻ điểm QTCT của Tổ chức tài chính quốc tế (IFC) Đề tài cũng

đề cập tới kinh nghiệm QTCT nói chung và nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông nói riêng tại các quốc gia như: Đức, Hoa Kỳ, Xing-ga-po, Phi-líp-pin, Nhật Bản, Trung Quốc…

5 Phương pháp nghiên cứu

Nhằm thực hiện các mục tiêu nghiên cứu, Luận văn đã tiến hành thu thập thông tin thông qua các nguồn: các nhận định, ý kiến của các chuyên gia, nhà nghiên cứu trong các lĩnh vực liên quan đến nội dung để tài; các tài liệu về QTCT, các thông lệ QTCT tốt trên thế giới; các số liệu, chỉ số, đánh giá trên các trang web điện tử, các báo cáo, dự án hợp tác của các cơ quan nhà nước, các tổ chức quốc tế

và các công ty trong phạm vi khảo sát

Từ những thông tin thu thập được, Luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu như: Phân tích, đánh giá, so sánh đối chiếu, tổng hợp, quy nạp, suy luận logic để đưa ra các đánh giá, khuyến nghị cho nội dung nghiên cứu

6 Tổng quan nghiên cứu

Tài liệu phục vụ cho việc nghiên cứu đề tài trước hết là những tài liệu về lý luận chung liên quan đến quản trị nội bộ trong các công ty cổ phần, công ty niêm yết trong và ngoài nước, để từ đó thấy được vai trò quan trọng và giá trị thực tế của

để tài nghiên cứu, tạo cơ sở lý luận vững chắc cho đề tài

Tiếp theo, đề tài sử dụng các nguyên tắc quản trị, thông lệ QTCT tốt ở một

số nước trên thế giới và Hệ thống các quy định của pháp luật Việt Nam liên quan đến QTCT niêm yết nói chung và các nội dung cụ thể liên quan đến các nội dung

5

nghiên cứu của đề tài như việc đối xử bình đẳng giữa các cổ đông, các quy định về quản lý giao dịch nội gián, chế tài xử lý, quản lý giao dịch của ban điều hành, thành viên HĐQT liên quan đến công ty Việc đối chiếu nội dung của nguyên tắc QTCT, thông lệ QTCT tốt với Hệ thống các quy phạm pháp luật của Việt Nam sẽ làm nổi bật những kết quả đã đạt được trong việc xây dựng khung pháp lý cho QTCT ở Việt Nam và những mặt còn hạn chế, còn thiếu cần phải bổ sung, điều chỉnh

Luận văn cũng thực hiện khảo sát việc thực hiện Nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với các cổ đông trong các công ty niêm yết tại hai sở giao dịch chứng khoán TP.Hồ Chí Minh và Hà Nội thông qua các báo cáo thường niên, điều lệ và trang thông tin điện tử của các công ty này, từ đó đánh giá thực trạng thực hiện Nguyên tắc của các công ty, nhằm đưa ra những khuyến nghị giúp các công ty hoàn thiện được Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông nói riêng và nâng cao trình độ quản trị công ty nói chung, thông qua việc xây dựng các quy chế, thỏa thuận nội bộ

7 Kết cấu luận văn

Ngoài các Mục: Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt, Danh mục các bảng, Mở đầu, Kết luận và Tài liệu tham khảo, kết cấu luận văn gồm 3 Chương, bao gồm:

Chương 1: Cơ sở lý luận về Nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với cổ đông

trong công ty niêm yết ở Việt Nam

Chương 2: Pháp luật về Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông

trong công ty niêm yết ở Việt Nam và thực tiễn áp dụng

Chương 3: Một số Khuyến nghị nhằm hoàn thiện Nguyên tắc đối xử bình

đẳng với các cổ đông trong công ty niêm yết

6

Chương 1

CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ NGUYÊN TẮC ĐỐI XỬ BÌNH ĐẲNG ĐỐI VỚI

CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM

1.1 Khái niệm quản trị công ty

“Quản trị công ty” là một thuật ngữ vô cùng phổ biến trong hoạt động kinh

tế toàn cầu hiện nay Có thể nói không quá rằng “quản trị công ty” là một thước đo đánh giá hoạt động của một công ty nói riêng, và là một phần vô cùng quan trọng giúp các nhà đầu tư cá nhân hay tổ chức quốc tế đánh giá môi trường đầu tư của một quốc gia có hấp dẫn hay không QTCT là một chủ đề rộng, bao gồm tất cả các khía cạnh có liên quan đến các cổ đông, các nhà quản lý, điều hành, các kiểm toán viên, và các bên liên quan khác trong công ty Có thể hiểu về “quản trị công ty” theo nghĩa rộng và hẹp như sau:

Theo nghĩa rộng: “QTCT là tất cả các quy định, cơ chế nhằm tổ chức công ty một cách có hiệu quả, vì lợi ích của chủ sở hữu công ty và của xã hội” [16, tr.5,6]

Theo cách tiếp cận này QTCT không liên quan đến hoạt động tác nghiệp điều hành các công việc hàng ngày của công ty, mà chủ yếu chỉ xác định quyền lợi

và trách nhiệm của các chủ thể quản lý, giám sát công ty, cũng như cơ chế đảm bảo thực hiện các quyền lợi và nghĩa vụ này

Theo nghĩa hẹp:

QTCT được hiểu là chế định về quản lý nội bộ công ty Chúng điều chỉnh các quan hệ giữa các chủ thể quản lý, giám sát trong công ty với nhau và với chủ sở hữu công ty, qua đó ngăn chặn sự lạm dụng quyền lực

và chức vụ, giảm thiểu những rủi ro không cần thiết cho công ty và chủ sở hữu công ty [16, tr.5,6]

Theo định nghĩa này QTCT có phạm vi hẹp hơn, chỉ tập trung chủ yếu vào việc xác định quyền hạn, trách nhiệm của các bên quản lý và giám sát trong công

ty, đồng thời xây dựng mối quan hệ giữa các bên này với nhau và với chủ sở hữu của công ty

7

Hệ thống pháp lý của Việt Nam cũng đã từng đưa ra khái niệm về QTCT tại

Điểm a Khoản 1 Điều 2 Quy chế QTCT áp dụng cho các công ty niêm yết ban hành kèm theo Quyết định số: 12/2007/QĐ-BTC về việc ban hành quy chế QTCT áp

dụng cho các công ty niêm yết trên sở giao dịch chứng khoán/trung tâm giao dịch

chứng khoán, theo đó: “QTCT là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và những người liên quan đến công ty…” [2, Điều 2]

Pháp luật về QTCT của Việt Nam được xây dựng trên cơ sở vận dụng Các nguyên tắc quản trị của tổ chức Hợp tác và phát triển kinh tế (OECD) ban hành lần đầu năm 1999 và được sửa đổi bổ sung năm 2004 Tính đến nay, khái niệm về QTCT được OECD đưa ra trong bộ nguyên tắc là khái niệm rộng nhất và được áp dụng phổ biến nhất về QTCT, theo đó:

QTCT bao gồm việc thiết lập các mối quan hệ giữa BGĐ, HĐQT, cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan khác QTCT cũng thiết lập cơ cấu qua đó giúp xây dựng mục tiêu của công ty, xác định phương tiện để đạt được các mục tiêu đó, và giám sát hiệu quả thực hiện mục tiêu [18, tr.13] Như vậy, có thể thấy QTCT tập trung vào các cơ cấu và các quy trình của công ty nhằm đảm bảo sự bình đẳng, tính minh bạch, trách nhiệm và tính giải trình, xuất phát từ việc tách rời quyền sở hữu và quyền kiểm soát QTCT thường hay bị nhầm lẫn với quản lý công ty, tuy nhiên, khác với hoạt động quản trị, quản lý công

ty tập trung vào các công cụ cần thiết để điều hành doanh nghiệp QTCT có vị trí cao hơn trong việc đảm bảo công ty được quản lý theo cách thức nhằm đem lại lợi ích cao nhất cho các cổ đông

1.2 Công ty niêm yết và quyền lợi của các cổ đông trong công ty niêm yết

1.2.1 Khái niệm về công ty niêm yết theo pháp luật Việt Nam

Theo Điểm b Khoản 1 Điều 2 Quy chế QTCT áp dụng cho các công ty niêm yết ban hành kèm theo Quyết định số: 12/2007/QĐ-BTC về việc ban hành quy chế

QTCT áp dụng cho các công ty niêm yết trên sở giao dịch chứng khoán/trung tâm

giao dịch chứng khoán, công ty niêm yết được định nghĩa như sau: “Công ty niêm

sở giao dịch chứng khoán: Sở giao dịch chứng khoán Thành phố Hồ Chí Minh (HOSE) và Sở giao dịch chứng khoán Hà Nội (HNX) Điều kiện để được niêm yết

cổ phiếu tại hai sở chứng khoán được quy định tại Nghị định 58/2012/NĐ-CP Quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Chứng khoán và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán Theo đó tại Khoản 1 Điều 53 của

Nghị định này, điều kiện để một công ty được niêm yết cổ phiếu tại sở giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh bao gồm:

a) Là công ty cổ phần có vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký niêm yết từ 120 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán;

b) Có ít nhất 02 năm hoạt động dưới hình thức công ty cổ phần tính đến thời điểm đăng ký niêm yết (ngoại trừ doanh nghiệp nhà nước

cổ phần hóa gắn với niêm yết); tỷ lệ lợi nhuận sau thuế trên vốn chủ

sở hữu (ROE) năm gần nhất tối thiểu là 5% và hoạt động kinh doanh của hai năm liền trước năm đăng ký niêm yết phải có lãi; không có các khoản nợ phải trả quá hạn trên 01 năm; không có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký niêm yết; tuân thủ các quy định của pháp luật về kế toán báo cáo tài chính;

c) Công khai mọi khoản nợ đối với công ty của thành viên HĐQT, BKS, Giám đốc (Tổng Giám đốc), Phó Giám đốc (Phó Tổng Giám đốc),

Kế toán trưởng, cổ đông lớn và những người có liên quan;

d) Tối thiểu 20% cổ phiếu có quyền biểu quyết của công ty do ít nhất ba trăm (300) cổ đông không phải cổ đông lớn nắm giữ, trừ trường hợp doanh nghiệp nhà nước chuyển đổi thành công ty cổ phần theo quy định của Thủ tướng Chính phủ;… [7, Điều 53]

kế toán báo cáo tài chính;

c) Tối thiểu 15% số cổ phiếu có quyền biểu quyết của công ty do

ít nhất 100 cổ đông không phải cổ đông lớn nắm giữ, trừ trường hợp doanh nghiệp nhà nước chuyển đổi thành công ty cổ phần theo quy định của Thủ tướng Chính phủ;… [7, Điều 54]

Qua các điều kiện trên có thể thấy các công ty niêm yết là các công ty có quy

mô lớn cả về số lượng cổ đông, vốn điều lệ, hiểu quả hoạt động sản xuất kinh doanh

và có yêu cầu chặt chẽ hơn rất nhiều so với các doanh nghiệp nhỏ và vừa hiện nay

Ở một khía cạnh nào đó có thể đánh giá các công ty niêm yết là các công ty tốt tiêu biểu của nền kinh tế Thông qua các công ty niêm yết có thể xác định được trình độ QTCT của các công ty tại Việt Nam nói chung, và mức độ phù hợp của các quy định pháp lý về lĩnh vực này

1.2.2 Quyền lợi của các cổ đông trong công ty niêm yết

Trước hết, cổ đông trong các công ty niêm yết sẽ có đầy đủ các quyền như cổ đông trong các công ty cổ phần được quy định trong Luật Doanh nghiệp (2005) và các văn bản hướng dẫn thi hành Một số quyền cơ bản của cổ đông phổ thông được quy định tại Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005

Ngoài các quyền được quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005, các cổ đông trong công ty niêm yết còn có các quyền quy định trong Luật chứng khoán 2006;

10

Luật sửa đổi bổ sung một số điều của Luật chứng khoán năm 2010; và các văn bản hướng dẫn thi hành, đặc biệt là các quyền được quy định trong Thông tư số 121/2012/TT-BTC của Bộ Tài chính Quy định về QTCT áp dụng cho các công ty đại chúng và Điều lệ mẫu kèm theo thông tư này Nổi bật trong đó là các quyền:

a) Quyền tự do chuyển nhượng cổ phần đã được thanh toán đầy

đủ và được ghi trong sổ cổ đông của công ty, trừ một số trường hợp bị hạn chế chuyển nhượng theo quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và quyết định của ĐHĐCĐ;

b) Quyền được đối xử bình đẳng: Mỗi cổ phần của cùng một loại đều tạo cho cổ đông sở hữu các quyền, nghĩa vụ và lợi ích ngang nhau Trường hợp công ty có các loại cổ phần ưu đãi, các quyền và nghĩa vụ gắn liền với các loại cổ phần ưu đãi phải được công bố đầy đủ cho cổ đông và phải được ĐHĐCĐ thông qua;

c) Quyền được thông báo đầy đủ thông tin định kỳ và thông tin bất thường về hoạt động của công ty;

d) Quyền và trách nhiệm tham gia các cuộc họp ĐHĐCĐ và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được ủy quyền hoặc thực hiện bỏ phiếu từ xa;

đ) Quyền được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với

tỷ lệ sở hữu cổ phần trong công ty [3]

1.3 Nội dung và vai trò nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết

1.3.1 Nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết

11

được pháp luật bảo vệ như nhau Quyền này được xem xét ở các cấp độ khác nhau Trước hết, quyền bình đẳng trước pháp luật được thể hiện là nhu cầu của một chủ thể tự nhiên với tư cách là một con người buộc phải có và cần phải có Thứ hai, quyền bình đẳng trước pháp luật là một giá trị của xã hội loài người Thứ ba, người

ta thực hiện quyền bình đẳng đó bằng công cụ pháp luật thông qua việc thể chế hóa

và tạo ra cơ chế bảo vệ khi quyền này bị xâm phạm [10]

Quyền bình đẳng trước pháp luật được ghi trong Tuyên ngôn Quốc tế về

nhân quyền 1948 Điều 7, Tuyên ngôn khẳng định: “Mọi người đều bình đẳng trước pháp luật và được pháp luật bảo vệ một cách bình đẳng mà không có bất cứ sự phân biệt nào” [10]

Quyền bình đẳng trước pháp luật đã được đưa vào Công ước về quyền dân

sự, chính trị 1966 với tư cách là một văn bản quy phạm pháp luật quốc tế có giá trị ràng buộc pháp lý với các quốc gia tham gia và được cụ thể hóa hơn so với Tuyên ngôn nhân quyền 1948 Không những vậy, đây còn là nguyên tắc của luật nhân quyền quốc tế được thể hiện ở nhiều công ước quốc tế khác nhau về các quyền con người Không chỉ khẳng định và chi tiết hóa, Công ước quyền con người 1966 còn tạo ra cơ chế để bảo vệ quyền con người Điều 26, 27 Công ước này quy định:

Mọi người đều bình đẳng trước pháp luật, và được pháp luật bảo

vệ bình đẳng không kỳ thị Trên phương diện này, luật pháp cấm mọi kỳ thị và bảo đảm cho tất cả mọi người quyền được bảo vệ một cách bình đẳng và hữu hiệu chống mọi kỳ thị về chủng tộc, màu da, nam nữ, ngôn ngữ, tôn giáo, chính kiến hay quan niệm, nguồn gốc quốc gia hay xã hội, tài sản, dòng dõi hay bất cứ thân trạng nào [10]

Ý thức được tầm quan trọng của Nguyên tắc bình đẳng các cơ quan lập pháp

đã thể hiện nội dung của Nguyên tắc này một cách xuyên suốt trong hệ thống pháp

lý của Việt Nam từ văn bản pháp lý cao nhất là Hiến pháp đến các văn bản pháp luật như Luật Dân sự, Hình sự v.v…Cụ thể, theo Điều 16, Hiến pháp 2013 quy

định: "Mọi người đều bình đẳng trước pháp luật Không ai bị phân biệt đối xử trong đời sống chính trị, dân sự, kinh tế, văn hóa, xã hội" [10] Bình đẳng cũng

đồng thời được quy định là một trong mười nguyên tắc cơ bản của Bộ luật Dân sự:

12

Điều 5: Nguyên tắc bình đẳng “Trong quan hệ dân sự, các bên đều bình đẳng, không được lấy lý do khác biệt về dân tộc, giới tính, thành phần xã hội, hoàn cảnh kinh tế, tín ngưỡng, tôn giáo, trình độ văn hoá, nghề nghiệp để đối xử không bình đẳng với nhau” [10]

Như vậy, nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật phản ánh những nội dung căn bản như sau:

Thứ nhất, tất cả mọi người đều có vị thế ngang nhau trước pháp luật và có

quyền không bị phân biệt đối xử, bình đẳng trước pháp luật Quyền bình đẳng trước pháp luật được thể hiện trong tất cả các lĩnh vực của đời sống xã hội đặc biệt là các lĩnh vực kinh tế, chính trị, văn hóa – xã hội, nhất là quyền bình đẳng trong lĩnh vực pháp lý Quyền và nghĩa vụ của công dân không bị phân biệt bởi giới tính, dân tộc, tín ngưỡng, tôn giáo, giàu nghèo, thành phần xã hội, địa vị xã hội… Trong cùng một điều kiện như nhau, công dân được hưởng quyền và nghĩa vụ như nhau, có tư cách pháp lý như nhau

Thứ hai, pháp luật là thước đo chuẩn mực của bình đẳng, là công cụ để bảo

đảm sự bình đẳng giữa con người với con người Bất kỳ công dân nào vi phạm pháp luật đều bị xử lí bằng các chế tài theo quy định của pháp luật

1.3.1.2 Nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết

Trong hoạt động QTCT, nguyên tắc bình đẳng cũng là nền tảng cơ bản giúp cho hoạt động quản trị đạt hiệu quả tốt nhất, tạo ra sự liên kết chặt chẽ, bền vững giữa cổ đông và công ty cũng như các mối quan hệ khác trong công ty

Chính vì vậy, Nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với các cổ đông trong QTCT

đã được quy định là một trong sáu nguyên tắc cơ bản theo Điểm a Khoản 1 Điều 2 Quy chế QTCT áp dụng cho các công ty niêm yết ban hành kèm theo Quyết định số: 12/2007/QĐ-BTC về việc ban hành quy chế QTCT áp dụng cho các công ty niêm yết trên sở giao dịch chứng khoán/ trung tâm giao dịch chứng khoán, sáu nguyên tắc bao gồm:

…

- Đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả;

- Đảm bảo quyền lợi của cổ đông;

13

- Đối xử công bằng giữa các cổ đông;

- Đảm bảo vai trò của những người có quyền lợi liên quan đến công ty;

- Minh bạch trong hoạt động của công ty;

- HĐQT và BKS lãnh đạo và kiểm soát công ty có hiệu quả [2, Điều 2] Trong khuôn khổ QTCT, nguyên tắc bình đẳng đòi hỏi phải bảo vệ quyền lợi của các cổ đông và đảm bảo sự đối xử bình đẳng đối với mọi cổ đông, kể cả các cổ đông nhỏ lẻ và các cổ đông nước ngoài Tất cả các cổ đông đều phải được đảm bảo

cơ hội bảo vệ quyền lợi của mình nếu quyền lợi của họ bị xâm phạm

Cũng như nguyên tắc đối xử bình đẳng nói chung, Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông trong công ty niêm yết trước hết được thể trong các quy phạm pháp luật trong các văn bản pháp luật nói chung và chủ yếu trong các văn bản pháp luật chuyên ngành: Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thông qua các điều khoản quy định về quyền và nghĩa vụ của các cổ đông của BGĐ, HĐQT, BKS…, kèm theo đó là các quy định liên quan đến cơ chế giám sát

và thực thi để các cổ đông thực hiện được các quyền và nghĩa vụ của mình Do đặc thù của QTCT, ngoài việc chịu sự điều chỉnh của các quy định pháp luật, các mối quan hệ trong công ty còn chịu sự điều chỉnh của các văn bản quy chế quản trị nội

bộ với giá trị pháp lý của các thỏa thuận, quy chế nội bộ trong công ty được pháp luật thừa nhận một cách hợp pháp, có giá trị như các văn bản pháp luật đối với bản thân doanh nghiệp đó Chính vì vậy, khi xem xét nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông trong công ty niêm yết, ngoài việc xem xét đến các quy định của pháp luật còn phải xem xét nội dung các quy chế, thỏa thuận nội bộ của công ty để thấy được thực trạng và vai trò của nguyên tắc này trong hoạt động quản trị công ty nói chung và đối với mỗi công ty nói riêng

1.3.2 Vai trò nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết

Với tư cách là người sở hữu cổ phần, dù là cá nhân hay tổ chức, nhà đầu tư ngày càng đòi hỏi được có tiếng nói trong hoạt động QTCT Mặc dù cá nhân từng

cổ đông thường chưa cố gắng thực hiện quyền quản trị của mình, nhưng họ thể hiện

14

sự quan tâm tới việc nắm quyền kiểm soát của một số cổ đông chủ chốt và ban lãnh đạo, cũng như việc đối xử bình đẳng đối với các cổ đông Nguyên tắc này giúp duy trì niềm tin của các cổ đông với công ty, tạo ra sự gắn bó lâu dài của cổ đông với doanh nghiệp Nhờ đó, công ty có nền tảng ổn định hơn, có thể phát triển các kế hoạch, mục tiêu chiến lược lâu dài trong hoạt động sản xuất kinh doanh Đặc biệt đối với các công ty niêm yết, việc sở hữu cổ phần không tập trung vào một số cổ đông nhất định mà được phân tán trong hàng trăm cổ đông đơn lẻ, thì điều này càng trở nên quan trọng Đối với các công ty này, việc để mất niềm tin của các cổ đông

sẽ dẫn đến sự rút lui của các dòng vốn bằng việc các cổ đông sẽ tìm cách chuyển nhượng cổ phần cho các cổ đông khác hoặc yêu cầu chính công ty mua lại cổ phần của mình theo quy định của pháp luật Nếu điều này xảy ra, có thể dễ dàng hình dung thấy công ty sẽ rơi vào hoàn cảnh khó khăn cả trong hoạt động QTCT cũng như trong các hoạt động sản xuất kinh doanh trực tiếp

Việc tạo ra môi trường bình đẳng với các cổ đông không chỉ giúp các công

ty niêm yết duy trì sự tin tưởng của các cổ đông hiện hữu, mà còn giúp công ty tiếp cận với các cổ đông, nhà đầu tư tiềm năng khác Đây là một cách tiếp cận nguồn vốn giá rẻ hiệu quả cho các công ty, khi hiện nay nguồn vốn thông qua kênh tín dụng truyền thống như ngân hàng, vay mượn không dễ tiếp cận, kèm theo đó chi phí vốn của doanh nghiệp cũng giảm đáng kể, tạo động lực cho các công ty hoạt động sản xuấ kinh doanh hiệu quả hơn

Trong xu thế chung của nền kinh tế khu vực cũng như trên thế giới trong việc phát triển thị trường kinh tế mở, một mặt các công ty đang đứng trước cơ hội rất lớn để tiếp cận thị trường vốn toàn cầu, mặt khác cũng không tránh được việc các nhà đầu tư nước ngoài muốn xâm nhập doanh nghiệp thông qua việc nắm giữ cổ phần Bảng 1.1 sau cho thấy thống kê của sàn chứng khoán HOSE về giao dịch của các nhà đầu tư nước ngoài trong 3 năm kể từ 2012 đến năm 2014:

Nhà đầu tư nước ngoài

(Nguồn: Tác giả tự tổng hợp từ Báo cáo của HOSE)

Qua bảng thống kê trên, có thể thấy tỷ lệ giao dịch của các nhà đầu tư nước ngoài chiếm một phần không nhỏ trên thị trường chứng khoán Nếu tính giá trị giao dịch thỏa thuận, giao dịch của các nhà đầu tư nước ngoài có lúc đã đạt mức chiếm 43,74% toàn thị trường (2013), trong đó giao dịch khớp lệnh cũng đạt tỷ lệ cao nhất

ở mức 12,5% (2012) Những con số trên phản ánh mối quan tâm của các nhà đầu tư nước ngoài đối với nền kinh tế Việt Nam mà cụ thể hơn là các công ty niêm yết trên hai sàn chứng khoán HOSE VÀ HNX Điều này đặt ra cơ hội cũng như thách thức rất lớn cho chính phủ cũng như các công ty niêm yết nếu muốn tận dụng được những nguồn vốn bên ngoài này Đối với chính phủ, cần hoàn thiện hệ thống pháp

lý nhằm tạo sự bình đẳng cho các nhà đầu tư nước ngoài khi tham gia vào thị trường Việt Nam Đối với các công ty niêm yết, phải xây dựng quy trình QTCT kết hợp giữa việc tuân thủ pháp luật với việc học tập các thông lệ quản trị tốt nhằm tạo được niềm tin của các nhà đầu tư nước ngoài rằng họ sẽ được đối xử bình đẳng như các

cổ đông khác của công ty

Thông qua việc tạo dựng niềm tin của các cổ đông, nhà đầu tư tiềm năng

sẽ góp phần nâng cao uy tín của doanh nghiệp Đây là một tài sản vô hình, góp phần quan trọng làm nên giá trị thương hiệu của một công ty Những công ty có

uy tín không chỉ tạo thiện cảm với các nhà đầu tư mà còn đối với người tiêu dùng, qua đó gián tiếp nâng cao hiệu kinh doanh của công ty Đây là một lợi thế

cổ đông Những cổ đông này khi đầu tư vào công ty đều mong muốn công ty hoạt động hiệu quả và đem lại lợi nhuận cao tương ứng số cổ phần đã đầu tư Điều này làm cho Nguyên tắc đối xử bình đẳng càng có vai trò vô cùng quan trọng để đảm bảo rằng các cổ đông sở hữu cùng loại cổ phần đều được đối xử bình đẳng như nhau, Nguyên tắc này có vai trò trung tâm trong việc tạo ra sự ổn định của công ty

và xây dựng niềm tin của cổ đông Trong những công ty không niêm yết chủ yếu là các công ty vừa và nhỏ, các công ty gia đình hoặc các công ty nhà nước cổ phần hóa, mối quan hệ giữa các nhà đầu tư, cổ đông trong các công ty này có đặc thù nhất định như: anh chị em, bạn bè, hoặc quan hệ cấp trên cấp dưới theo mệnh lệnh hành chính Vì vậy Nguyên tắc đối xử bình đẳng chưa được xem xét và đánh giá đúng vai trò

1.3.3.2 Cơ cấu tổ chức của công ty niêm yết

Các công ty niêm yết có cơ cấu tổ chức chặt chẽ với nhiều hệ thống quản lý hơn so với các công ty không niêm yết, bao gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ, GKS Nguyên tắc đối xử bình đẳng không chỉ áp dụng trong phạm vi các cổ đông mà còn đối với cả bộ máy hoạt động nắm quyền kiểm soát công ty Những nội dung của Nguyên tắc đối xử bình đẳng đòi hỏi phải có sự rõ ràng, đồng thời cũng đảm bảo sự hài hòa linh hoạt, đảm bảo cho bộ máy vận hành thông suốt

1.3.3.3 Hệ thống văn bản pháp luật và cơ quan giám sát

Trong công ty niêm yết ngoài việc chịu sự điều chỉnh chung của Luật doanh

17

nghiệp còn chịu sự điều chỉnh riêng của các Luật chuyên ngành là Luật chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thi hành, cá biệt có những nội dung được quy định trong Luật dân sự hoặc hình sự Do tính chất hoạt động và quy mô công ty Các quy định của pháp luật áp dụng cho các công ty niêm yết nói chung và cho Nguyên tắc đối xử bình đẳng nói riêng được quy định chặt chẽ với nhiều điều khoản hơn so với các công ty không niêm yết

1.3.3.4 Quy mô giao dịch và lĩnh vực hoạt động

Do đặc thù về quy mô cũng như khả năng giao dịch trên sàn chứng khoán, việc giao dịch mua bán cổ phần của các công ty niêm yết được thực hiện liên tục nhiều khi với số lượng rất lớn, ngoài ra trong các hoạt động kinh doanh các công ty niêm yết cũng thường ký kết các hợp đồng với giá trị lớn Những điều này tạo ra rất nhiều rủi ro nếu những bên liên quan muốn thực hiện các hành vi vi phạm nhằm tìm kiếm lợi ích cá nhân Dẫn đến việc các quy định liên quan đến giao dịch của các bên liên quan như: HĐQT, BGĐ, BKS… phải đảm bảo hết sức chặt chẽ, đồng thời có chế tài nghiêm khắc, giúp các giao dịch được thực hiện minh bạch, đảm bảo nguyền lợi công bằng cho tất cả các cổ đông của công ty và cả quyền lợi của công ty Những quy định về giao dịch nội gián hay công bố thông tin về giao dịch của các bên liên quan thường ít đặt ra với các công ty không niêm yết, nhưng lại vô cùng quan trọng và là phần không thể thiếu trong nội dung Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông trong công ty niêm yết

1.4 Thông lệ quốc tế về nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông

Xét về mặt lịch sử, nền tảng khoa học của nước ta về QTCT nói chung và về Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông trong công ty niêm yết nói riêng còn nhiều hạn chế, chủ yếu chỉ được hình thành từ khi ban hành Luật Doanh nghiệp

2005 và chỉ thực sự được các công ty quan tâm nhiều hơn từ sau khủng hoảng kinh

tế 2008 Những tri thức này không thể so sánh với các nước có nền kinh tế phát triển và có nền tảng khoa học pháp lý về QTCT từ rất lâu đời Thêm vào đó, các lý thuyết về hoạt động quản trị doanh nghiệp cũng đã được ứng dụng lâu dài trong

18

thực tiễn tại các thị trường chứng khoán được hình thành song song với đó như ở các nước phát triển Anh, Hoa Kỳ, Đức, hay các nước trong khu vực như Xing-ga-

po, Thái Lan, Phi-líp-pin v.v

Việc tham khảo các thông lệ tốt hoạt động QTCT từ các nước phát triển và các nước trong khu vực sẽ giúp Việt Nam có được những bài học quý giá nhằm hoàn thiện hệ thống pháp lý, cũng như giúp cho các công ty có được những thông lệ quản trị tốt để áp dụng, nhờ đó, rút ngắn được thời gian nghiên cứu, xây dựng quy phạm pháp luật Tuy nhiên, quá trình xem xét nghiên cứu ứng dụng phải trên cơ sở chọn lọc vì hoạt động QTCT còn chịu ảnh hưởng bởi rất nhiều yếu tố như lịch sử, điều kiện kinh tế, xã hội, nhận thức của các thành phần liên quan

1.4.1 Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông tại Phi-líp-pin và Xing-ga-po

1.4.1.1 Phi-líp-pin

Với vị thế là một trong những thị trường chứng khoán lâu đời nhất tại Đông Nam Á (thành lập năm 1927), Philippines đã đạt được những thành quả nhất định trong việc xây dựng nền tảng QTCT tốt Theo báo cáo thẻ điểm về QTCT của các nước ASEAN năm 2012-2013, điểm số dành cho Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông của Philippines là 71,4%, đây là mức điểm phản ánh kết quả QTCT tốt trong hạng mục này

Đối với Nguyên tắc đối xử bình đẳng, Phi-líp-pin có một số thông lệ tốt cần được ghi nhận Trước hết, tất cả các tài liệu về cuộc họp ĐHĐCĐ đều có bản tiếng Anh Điều này rất thuận lợi với các cổ đông nước ngoài, những người không hề biết tiếng bản địa có thể nắm bắt được các thông tin về hoạt động của công ty một cách hiệu quả, kịp thời và có thể đưa ra các quyết định nhằm bảo vệ quyền lợi của mình tại công ty Bên cạnh đó, Phi-líp-pin xây dựng các quy tắc đòi hỏi Giám đốc, BGĐ, thành viên HĐQT phải từ bỏ việc tham gia thảo luận hoặc đưa ra các quyết định liên quan đến các vấn đề mà họ có mâu thuẫn về lợi ích Quy định này giúp cho việc đưa

ra các quyết định của công ty được khách quan, tránh các trường hợp lạm dụng chức

vụ quyền hạn của Ban điều hành, nhằm tư lợi cá nhân thông qua các giao dịch với các

19

bên có liên quan hoặc các giao dịch mà Ban điều hành có thể được hưởng lợi một cách trực tiếp hoặc gián tiếp Ngoài ra, pháp luật cũng quy định chính sách cấm việc cấp vốn cho các giao dịch liên quan đến Giám đốc/ Thành viên HĐQT hoặc đảm bảo rằng các giao dịch này được thực hiện theo đúng lãi suất thị trường [32, tr.34]

1.4.1.2 Xing-ga-po

Tại Xing-ga-po, các công ty đại chúng không được phép có hơn một loại cổ phiếu phổ thông và mỗi một cổ phiếu phổ thông sẽ đi kèm với một quyền biểu quyết Điều này đảm bảo tất cả các cổ đông phổ thông được đối xử bình đẳng, và các công ty đều phải công khai quyền bầu cử đi kèm với mỗi loại cổ phiếu của họ

Mỗi vấn đề cần thảo luận trong ĐHĐCĐ được tách biệt và có từng giải pháp cho mỗi vấn đề mà không nhóm tất cả các vấn đề thành một nội dung chung để biểu quyết

Thông báo họp ĐHĐCĐ thường niên và các văn bản có liên quan đều được

sử dụng bằng tiếng Anh Thông báo họp này cũng cung cấp đầy đủ các thông tin như thông tin về công ty kiểm toán được chỉ định hoặc tái chỉ định sẽ được thông qua trong phiên họp, tỷ lệ phân chia cổ tức Các mẫu giấy tờ liên quan đến các thủ tục ủy quyền: ủy quyền biểu quyết, ủy quyền tham dự họp cũng được thông tin một cách đầy đủ, để các cổ đông không có điều kiện tham dự họp vẫn đảm bảo được quyền lợi của mình

Pháp luật Xing-ga-po cũng quy định việc Giám đốc hoặc những thành viên chủ chốt của công ty phải thông báo cho công ty về các giao dịch liên quan đến cổ phiếu của họ tại công ty trước ít nhất một ngày [32, tr.44]

1.4.2 Các quy định của Đức về quản lý các giao dịch nội gián

1.4.2.1 Nội dung các điều khoản chống giao dịch nội gián của Đức

Thứ nhất, về thông tin nội bộ, thông tin được coi là nội bộ cần thỏa mãn ba

yêu cầu: i) Thông tin chưa được công bố; ii) Thông tin phải gắn liền với một hoặc vài công ty phát hành có chứng khoán được giao dịch rộng rãi trên cơ sở giao dịch chứng khoán nào đó của Đức hoặc một nước thành viên thuộc liên minh Châu Âu; hoặc thông tin gắn liền với bản thân chứng khoán đó hoặc với công cụ phái sinh của chứng khoán đó; iii) thông tin phải có khả năng ảnh hưởng nghiêm trọng tới giá chứng khoán nếu được công bố rộng rãi

20

Thứ hai, về người nội bộ, đạo luật quy định phân biệt người nội bộ sơ cấp và

thứ cấp Người nội bộ sơ cấp là những người được tiếp cận trực tiếp và có được những thông tin của công ty chưa được công bố Đó là những người nắm giữ vị trí trong bộ máy quản lý công ty phát hành như thành viên BGĐ, ban giám sát; hoặc những người có thể tiếp cận với thông tin nội bộ với tư cách là cổ đông của công ty phát hành; hoặc những người tiếp cận được thông tin do vị trí và nhiệm vụ công tác hoặc do hoạt động nghề nghiệp Định nghĩa về người nội bộ thứ cấp rất rộng và được hiểu là những ai có được thông tin nội bộ của công ty phát hành Nói cách khác, nhóm người này gồm tất cả những ai không phải là người nội bộ sơ cấp, nếu

có được thông tin nội bộ bằng bất cứ cách nào đều được coi là người nội bộ thứ cấp

Thứ ba, về giao dịch nội gián, Đạo luật quy định cấm giao dịch nội gián có

phân biệt giữa người nội bộ sơ cấp và người nội bộ thứ cấp Người nội bộ sơ cấp không được mua hoặc bán chứng khoán cho bản thân mình hoặc cho bên thứ ba trên cơ sở sử dụng thông tin nội bộ; cũng không được tiết lộ thông tin nội bộ cho người khác nếu không được ủy quyền; không được khuyến nghị người khác thực hiện giao dịch chứng khoán nếu sự khuyến nghị đó được thực hiện trên cơ sở sử dụng thông tin nội bộ

Người nội bộ sơ cấp còn bị cấm tiết lộ thông tin cho người thứ ba khi không được phép và thậm chí ngay cả khi người nội bộ không chủ động trao thông tin cho người thứ ba mà tạo ra tình huống để người thứ ba tiếp nhận thông tin nội bộ cũng

bị coi là vi phạm pháp luật Người nội bộ sơ cấp cũng không được khuyến nghị người khác mua hoặc bán chứng khoán dựa trên thông tin nội bộ có được Cần lưu ý rằng, khuyến nghị người khác mua hoặc bán chứng khoán khác với việc tiết lộ thông tin nội bộ cho người khác ở chỗ người nội bộ sơ cấp chỉ gợi ý cho người thứ

ba mua hoặc bán chứng khoán mà không tiết lộ thông tin nội bộ Quy định này nhằm ngăn chặn hành vi vi phạm quy định cấm giao dịch nội gián bằng sự thông đồng giữa người nội bộ sơ cấp với bên thứ ba

Người nội bộ thứ cấp cũng bị cấm sử dụng thông tin nội bộ để mua hoặc bán chứng khoán cho mình hoặc cho người khác Để xác định một người là người nội

21

bộ thứ cấp, chỉ cần chứng minh rằng người đó biết thông tin nội bộ là đủ mà không cần xác định người nội bộ sơ cấp nào đã cung cấp hoặc tiết lộ thông tin nội bộ cho người đó Mặt khác, cần phân biệt giữa người nội bộ thứ cấp và người được người nội bộ sơ cấp khuyến nghị mua hoặc bán chứng khoán Đây là hai loại chủ thể khác nhau vì người được người nội bộ khuyến nghị mua hoặc bán chứng khoán không có được thông tin nội bộ mà chỉ thuần túy thực hiện giao dịch theo sự tư vấn của người nội bộ sơ cấp; trong khi đó, yếu tố “biết thông tin nội bộ” lại là dấu hiệu quan trọng

để xác định một người là người nội bộ thứ cấp

Năm 2002, Luật khuyến khích thị trường tài chính thứ tư đã có quy định sửa đổi các điều khoản chống giao dịch nội gián Trong đó, luật quy định các giao dịch mua hoặc bán chứng khoán của các thành viên BGĐ, ban giám sát hoặc của họ hàng những người này phải được công bố ngay lập tức, không trì hoãn Quy định này nhằm giảm thiểu lợi thế của nhóm người nói trên do có được lợi thế tiềm năng về thông tin nội bộ [30, tr.119-124]

1.4.2.2 Chế tài đối với người có hành vi giao dịch nội gián

Theo pháp luật Đức, người vi phạm quy định về giao dịch nội gián bị phạt tù tới năm năm và phạt tiền Chế tài này phần nào phản ánh được sự nhận thức của cơ quan lập pháp về tính chất nghiêm trọng của hành vi giao dịch nội gián cũng như hậu quả xấu mà hành vi này gây ra cho thị trường chứng khoán

Qua phân tích ở trên, có thể thấy pháp luật ở Đức cũng như tại các nước phát triển đã có những nhận thức sâu sắc về giao dịch nội gián cũng như có các quy định chi tiết nhằm ngăn chặn các giao dịch này một cách hiệu quả Đây sẽ là kinh nghiệm hết sức quý báu cho Việt Nam trong tiến trình hoàn thiện hệ thống pháp lý của mình [30, tr.124]

1.4.3 Việc giám sát và thực thi các giao dịch với các bên có liên quan trong công ty niêm yết tại Hoa Kỳ

1.4.3.1 Điều kiện thị trường

Tại Hoa Kỳ, hoạt động đầu tư vào các công ty đại chúng có khuynh hướng phân tán, các nhà đầu tư cổ phiếu đại chúng hầu hết đều đầu tư vào các công ty

22

không có các cổ đông điều hành hoặc các cổ đông vượt trội Đối với các công ty sở hữu đại chúng, các Sở giao dịch chứng khoán yêu cầu các đơn vị quản lý – BGĐ điều hành – có số lượng giám đốc quản lý độc lập chiếm đa số Kết quả là, phần lớn các giao dịch với các bên liên quan thường được thông qua bởi ban điều hành bao gồm đa số các giám đốc độc lập, không có lợi ích liên quan, và nhờ vậy tránh được việc các giao dịch này được tiến hành một cách đơn phương bởi các cổ đông điều hành hoặc đại diện của BGĐ Vì lý do này, các vấn đề phát sinh từ các giao dịch với các bên liên quan của các nhà đầu tư đại chúng thường chỉ tập trung ở một số các công ty đại chúng có cổ đông nắm quyền điều hành [33, tr.100]

1.4.3.2 Các quy định về giao dịch với các bên liên quan

Các quy định về giao dịch với các bên liên quan và hoạt động giành quyền kiểm soát doanh nghiệp nhằm bảo vệ nhà đầu tư là trách nhiệm của các cấp quản lý

và các tổ chức tự điều tiết Vai trò chính của chính phủ bang/ liên bang ở Hoa Kỳ phát sinh theo luật chứng khoán liên bang Các luật này thiết lập hệ thống báo cáo thông tin liên tục đối với các tổ chức phát hành có cổ phiếu được giao dịch trên sàn giao dịch chứng khoán hoặc được nắm giữ bởi một số ít cụ thể các cổ đông được ghi chép trong sổ giao dịch chứng khoán của doanh nghiệp Các khía cạnh khác của luật chứng khoán liên bang đòi hỏi tổ chức phát hành chứng khoán ra công chúng cần công bố với các nhà đầu tư tiềm năng các thông tin có liên quan đến giao dịch với các bên liên đới trong các giai đoạn cụ thể có liên quan tới việc phát hành chứng khoán

Hệ thống luật pháp của Hoa Kỳ về các giao dịch với các bên liên quan và hoạt động giành quyền kiểm soát cũng yêu cầu sự đồng ý của các cổ đông đối với một số quyết định của công ty, trong đó bao gồm việc phát hành cổ phiếu phổ thông cho một trong các giám đốc, nhân sự hoặc cổ đông chủ chốt của công ty, cũng như việc phát hành cổ phiếu mà kết quả của hành động này có thể làm thay đổi cơ chế kiểm soát của doanh nghiệp hoặc phát hành cổ phiếu có quyền biểu quyết vượt quá 20% quyền biểu quyết của các cổ phiếu đã phát hành trước đó

1.4.3.3 Cưỡng chế thực thi đối với các giao dịch với các bên liên quan

Luật chứng khoán liên bang bao gồm hàng loạt các quy định nhằm đảm bảo nhà đầu tư của các công ty giao dịch đại chúng có quyền tiếp cận các thông tin có

23

liên quan đến các giao dịch với các bên liên quan Đạo luật 1934 yêu cầu các công

ty niêm yết phải công bố trên cơ sở thường niên các thông tin liên quan đến các giao dịch của tổ chức phát hành có giá trị trên 120.000 đô la Mỹ với bất kỳ giám đốc, nhân viên điều hành hoặc cổ đông chiếm trên 5% một loại cổ phiếu của tổ chức phát hành Nếu tổ chức phát hành tìm kiếm sự bỏ phiếu của các cổ đông nhằm thông qua các giao dịch với các bên liên đới, văn bản ủy quyền của tổ chức phát hành gửi tới các cổ đông phải mô tả rõ bất kỳ một lợi ích đáng kể nào, dù là trực tiếp hay gián tiếp đối với vấn đề được thông qua bỏ phiếu Cuối cùng, khi liên minh của tổ chức phát hành (thường bao gồm các cổ đông nắm quyền kiểm soát) mua cổ phiếu của tổ chức phát hành hoặc tham gia vào các giao dịch, ví dụ làm cho các công ty đại chúng trở thành các công ty không phải các công ty đại chúng hoặc hủy niêm yết trên sàn chứng khoán thì theo Điều 13e-3 của Đạo luật về giao dịch của Ủy ban giao dịch chứng khoán, tổ chức phát hành này phải công bố cho các nhà đầu tư thông tin chi tiết về giao dịch bao gồm: mục đích, các phương án thay thế được xem xét và việc liệu giao dịch này là có bình đẳng với các cổ đông không nằm trong liên minh hay không cũng như các yếu tố dẫn đến suy đoán này

Ủy ban Chứng khoán Hoa Kỳ là cơ quan hành pháp chủ yếu đối với các quy định về công bố thông tin theo luật liên bang Vì vậy, ủy ban được trao rất nhiều công

cụ để thực thi quyền hạn của mình, ví dụ như bộ phận về tài chính doanh nghiệp của

ủy ban có thể kiểm tra có chọn lọc các tài liệu lưu trữ theo Đạo luật chứng khoán

1934 và Đạo luật giao dịch chứng khoán 1934 nhằm quản lý và cải thiện các quy định

về công khai và các yêu cầu về kế toán Trong quá trình này, bộ phận tài chính doanh nghiệp của Ủy ban sẽ tập trung vào một số nội dung công khai quan trọng có mâu thuẫn với quy định của ủy ban, hoặc kiểm tra xem nếu tài liệu được công khai thì có đầy đủ, chi tiết, rõ ràng hay không Nếu tổ chức phát hành thường xuyên vi phạm các quy định của Ủy ban chứng khoán về việc chuẩn bị và lưu trữ các tài liệu về công khai theo Đạo luật 1934 thì Ủy ban chứng khoán được trao quyền hủy niêm yết của tổ chức phát hành Quyền lực thực thi của Ủy ban chứng khoán trung ương còn bao gồm việc áp đặt các biện pháp phạt tiền, phạt hành chính khác, cũng như yêu cầu đòi bồi thường thông qua các phiên tòa kiện đòi bồi thường

24

Ngoài quy định của Luật Giao dịch chứng khoán 1934 và Luật Chứng khoán

1933, Luật doanh nghiệp yêu cầu các nhân sự chủ chốt trong công ty phải có nghĩa

vụ chứng minh rằng giao dịch đó trung thành với quyền lợi của tổ chức phát hành

và với các cổ đông, và giao dịch này hoàn toàn bình đẳng, phù hợp với các thông lệ kinh doanh trên thị trường

Ủy ban Chứng khoán quốc gia còn được ủy quyền, theo Đạo luật Dodd – Frank 2010, để cấp tiền thưởng cho các cá nhân (thường được gọi là người thổi còi) cung cấp thông tin cho Ủy ban chứng khoán nhằm khôi phục/ tìm lại được 1 triệu

đô la Mỹ hoặc nhiều hơn nữa trong các quá trình giám sát thực thi công khai

Ủy ban Chứng khoán là đơn vị đảm nhiệm việc thực thi luật chứng khoán liên bang, và hệ thống luật liên bang cho phép sở giao dịch chứng khoán có quyền hành để thực thi trách nhiệm này (ví dụ như đặt ra hình thức nộp phạt hành chính, tiến hành khởi kiện nhằm đền bù thiệt hại, không cho phép các cá nhân được đảm nhiệm vị trí nhân sự chính hoặc giám đốc của các công ty đại chúng, hoặc tiến hành chấm dứt các mệnh lệnh hiện hành)

Sức mạnh thực thi của ủy ban chứng khoán và SEC được bổ sung bởi khả năng tố tụng cá nhân của nhà đầu tư nhằm khôi phục các thiệt hại do việc công bố thông tin không đúng hoặc gây nhầm lẫn về giao dịch với các bên liên quan, và việc đảm bảo tuân thủ của các công ty đối với luật chứng khoán liên bang

Thủ tục tố tụng trong tòa án bang và liên bang của Hoa Kỳ cung cấp hai cơ chế quan trọng và khác biệt đối với tranh tụng cá nhân, đó là:

 Kiện tập thể: được tiến hành bởi đại diện của một số lượng lớn các nhà đầu

tư có hoàn cảnh tương tự (ví dụ, các cổ đông nhỏ bị ảnh hưởng hoặc có nguy cơ bị ảnh hưởng bởi việc sáp nhập);

 Kiện phái sinh (tố tụng dẫn xuất), được tiến hành bởi một cổ đông nhằm đòi bồi thường cho doanh nghiệp trên cơ sở hành động nguy hại đến bản thân doanh nghiệp (ví dụ như hành động phát sinh từ việc chiếm đoạt sai trái các tài sản của doanh nghiệp bởi các bên liên đới)

Hoạt động tố tụng này bị giới hạn bởi quy định phải có đầy đủ bằng chứng

25

và căn cứ rằng tổ chức phát hành và một hoặc một vài nhân sự chủ chốt của công ty

có hành động với ý định sai trái hoặc thiếu tinh thần trách nhiệm, dẫn đến những hiểu lầm về giao dịch với các bên liên quan Đồng thời chi phí theo đuổi những vụ kiện này cũng rất lớn Chính vì vậy, Hoa Kỳ đã xây dựng một đội ngũ luật sư chuyên trách để theo đuổi những vụ kiện thuộc dạng này

Đối với cả hai dạng tố tụng nêu trên, động cơ chủ yếu và quan trọng khi theo đuổi vụ kiện là triển vọng tòa án sẽ thưởng cho luật sư của cổ đông/ hoặc các

cổ đông khởi kiện một khoản phí dựa trên số tiền khôi phục được, hoặc các lợi ích khác đạt được thông qua phán quyết của vụ kiện Lý giải cho phần thưởng này là luật sư của bên nguyên đã tạo ra được lợi ích cho những đối tượng khác (ví dụ như thành viên trong nhóm cổ đông khởi kiện, cho doanh nghiệp, hay gián tiếp cho các

cổ đông của doanh nghiệp), do đó, họ xứng đáng được hưởng một phần từ khoản lợi ích này [33, tr.102-103]

1.4.4 Nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông theo bộ Nguyên tắc của OECD

Hàng loạt những bộ quy tắc về các thông lệ và các nguyên tắc QTCT tốt đã được xây dựng trong suốt một thập kỷ qua Trên thế giới, có hơn 200 bộ quy chế QTCT đã được xây dựng cho hơn 72 quốc gia và vùng lãnh thổ Phần lớn những bộ quy tắc này tập trung vào vai trò của BKS hoặc HĐQT của công ty Một số bộ quy chuẩn về các thông lệ quản trị tốt có phạm vi áp dụng mang tính quốc tế

Trong số những bộ quy tắc này, chỉ có các nguyên tắc QTCT của OECD là

có hướng dẫn cho cả các nhà hoạch định chính sách lẫn các doanh nghiệp, và đề cập một cách đầy đủ các lĩnh vực trong phạm vi QTCT (Quyền của các cổ đông, các bên có quyền lợi liên quan, việc công bố thông tin và các thông lệ trong hoạt động của HĐQT) Các Nguyên tắc QTCT của OECD đã được chấp nhận rộng rãi trên thế giới như là một khuôn khổ chuẩn mực và một tài liệu tham khảo chuẩn trong lĩnh vực QTCT Trong đó, Nguyên tắc đối xử bình đẳng là một trong bốn giá trị cốt lõi xây dựng lên các Nguyên tắc QTCT của OECD [12, tr.13]

Trên thị trường vốn, niềm tin của nhà đầu tư rằng phần vốn góp của họ sẽ được BGĐ, thành viên HĐQT hay cổ đông nắm quyền kiểm soát bảo vệ, không bị

26

sử dụng sai hoặc không phù hợp là một yếu tố hết sức quan trọng BGĐ, HĐQT công ty và cổ đông nắm quyền kiểm soát có thể có cơ hội thực hiện các hoạt động làm tăng lợi nhuận của họ trong khi lại gây thiệt hại cho nhóm cổ đông không nắm quyền kiểm soát Vì vậy, để bảo vệ nhà đầu tư, quyền cổ đông thường được phân biệt giữa tiền quyền và hậu quyền Tiền quyền là quyền được ưu tiên mua cổ phần trước và biểu quyết đa số cho một số quyết định của doanh nghiệp, hậu quyền cho phép các cổ đông khiếu nại khi quyền cổ đông bị xâm phạm Khi việc cưỡng chế thực thi các luật lệ về QTCT còn yếu kém thì một số quốc gia nhận thấy nên tăng cường tiền quyền bằng cách đặt ngưỡng sở hữu cổ phần thấp cho việc kiến nghị các vấn đề đưa vào chương trình nghị sự của đại hội cổ đông, hay yêu cầu một lượng cổ đông rất lớn biểu quyết cho một số vấn đề quan trọng nhất định

Một trong những cách cổ đông có thể thực hiện quyền của mình là tiến hành các thủ tục pháp lý và hành chính nhằm chống lại BGĐ và thành viên HĐQT Kinh nghiệm cho thấy yếu tố quan trọng quyết định mức độ quyền cổ đông được bảo vệ như thế nào là sự tồn tại của các biện pháp khiếu nại hiệu quả những bất bình của cổ đông với chi phí hợp lý và không bị trì hoãn quá mức Niềm tin của cổ đông thiểu số tăng lên khi hệ thống pháp lý cung cấp các cơ chế giúp họ khiếu kiện khi có cơ sở chính đáng để xác định rằng quyền của họ bị xâm phạm Việc cung cấp các cơ chế nhằm cưỡng chế thực thi là trách nhiệm chính của các cơ quan pháp lý và quản lý nhà nước

Tuy nhiên, nếu một hệ thống pháp lý cho phép bất kỳ nhà đầu tư nào cũng có thể đưa hoạt động của công ty ra tòa thì sẽ dễ dẫn đến tình trạng tố tụng quá mức

Vì vậy, nhiều hệ thống pháp lý đã ban hành các điều khoản bảo vệ BGĐ và thành viên HĐQT khỏi việc lạm dụng tố tụng dưới dạng kiểm tra mức độ đầy đủ của đơn kiện của cổ đông, điều này được gọi là “bến đỗ an toàn” cho hoạt động của BGĐ và thành viên HĐQT, cũng như cho việc công bố thông tin của doanh nghiệp Cuối cùng, việc cho phép các nhà đầu tư tiến hành khiếu nại khi quyền sở hữu của họ bị

vi phạm cần phải cân bằng với việc tránh tố tụng quá mức Nhiều quốc gia nhận thấy các thủ tục xét xử thay thế như phiên tòa hành chính hoặc phân xử trọng tài

27

được tổ chức bởi cơ quan quản lý chứng khoán hay các cơ quan quản lý khác là biện pháp hiệu quả để giải quyết tranh chấp, ít nhất là ở cấp độ đầu tiên

Nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với các cổ đông của OECD ủng hộ việc đối

xử bình đẳng đối với cổ đông nước ngoài và cổ đông trong nước trong hoạt động QTCT Các nội dung cụ thể về nguyên tắc đối xử bình đẳng trong bộ nguyên tắc được quy định cụ thể như nhau:

1.4.4.1 Tất cả các cổ đông cùng loại cần được đối xử bình đẳng như nhau

Mọi cổ phiếu cùng loại và cùng một đơn vị phát hành đều có quyền như nhau Nhà đầu tư trước khi mua cần được cung cấp thông tin đầy đủ về các quyền gắn liền với tất cả các đợt phát hành và loại

cổ phiếu Bất cứ thay đổi nào về quyền biểu quyết phải được sự thông qua của cổ đông sở hữu loại cổ phiếu bị ảnh hưởng bất lợi bởi sự thay đổi đó [18, tr.43]

Cơ cấu vốn tối ưu nhất của công ty được quyết định tốt nhất bởi BGĐ và HĐQT, với sự đồng thuận của các cổ đông Một số công ty phát hành cổ phiếu ưu đãi có quyền ưu tiên liên quan tới lợi nhuận của công ty nhưng các cổ phiếu này thường không có quyền biểu quyết Các công ty cũng có thể phát hành chứng chỉ tham gia hay cổ phiếu không có quyền biểu quyết, và các loại chứng khoán này thường được giao dịch với giá khác với giá của cổ phiếu có quyền biểu quyết Tất

cả các cơ cấu này có thể đem lại hiệu quả trong việc phân bổ rủi ro và mang lại lợi ích nhất định cho công ty với chi phí tài chính thấp nhất Trong khuôn khổ bộ nguyên tắc này, khái niệm “một cổ phiếu một phiếu bầu” không được đề cập đến Tuy nhiên, nhiều nhà đầu tư, tổ chức và hiệp hội cổ đông lại ủng hộ khái niệm này

Nhà đầu tư có thể yêu cầu được cung cấp thông tin về quyền biểu quyết của

họ trước khi tiến hành hoạt động đầu tư Một khi họ đã thực hiện đầu tư thì quyền của họ không được thay đổi trừ khi họ có cơ hội tham gia vào quyết định thay đổi những quyền đó Đề xuất thay đổi quyền biểu quyết của các đợt và các loại cổ phiếu khác nhau cần được thông qua tại Đại hội cổ đông bằng biểu quyết đa số tuyệt đối của các cổ đông nắm giữ cổ phiếu bị ảnh hưởng

28

Cổ đông thiểu số phải được bảo vệ khỏi các hành động lạm dụng trực tiếp hoặc gián tiếp bởi hoặc vì lợi ích của các cổ đông nắm quyền kiểm soát và họ cần

có các phương tiện khiếu nại hiệu quả

Nhiều công ty đại chúng có cổ đông lớn nắm quyền kiểm soát Trong khi sự

có mặt của cổ đông nắm quyền kiểm soát có thể giúp giám sát BGĐ chặt chẽ hơn thì những yếu kém trong khuôn khổ pháp lý và quản lý có thể dẫn tới việc lạm dụng quyền và lợi ích của các cổ đông khác trong công ty Khả năng lạm dụng gia tăng khi hệ thống pháp lý cho phép và thị trường chấp nhận việc cổ đông nắm quyền kiểm soát thực hiện mức độ kiểm soát không tương ứng với mức độ rủi ro mà họ gặp phải với tư cách là chủ sở hữu bằng cách lợi dụng các công cụ pháp lý để tách quyền sở hữu khỏi quyền kiểm soát như cơ chế kim tự tháp và quyền đa biểu quyết Việc lợi dụng này có thể được thực hiện bằng nhiều cách, bao gồm việc bòn rút lợi nhuận công ty trực tiếp thông qua trả lương thưởng cao cho các thành viên gia đình

và cộng sự, giao dịch với bên có liên quan, thiên lệch có hệ thống trong việc đưa ra các quyết định kinh doanh, và thay đổi cơ cấu vốn thông qua việc phát hành ưu đãi các cổ phiếu làm lợi cho cổ đông nắm quyền kiểm soát Ngoài việc công bố thông tin, yếu tố then chốt để bảo vệ quyền của cổ đông thiểu số là trách nhiệm trung thành của thành viên HĐQT đối với công ty và tất cả cổ đông Trên thực tế, việc lạm dụng cổ đông thiểu số được phát hiện nhiều nhất tại các quốc gia có khuôn khổ pháp lý và quản lý trong lĩnh vực này còn yếu kém Vấn đề này đặc biệt nảy sinh ở một số quốc gia nơi có nhiều tập đoàn kinh tế, và trách nhiệm trung thành của thành viên HĐQT với cổ đông được quy định không rõ ràng và thậm chí được hiểu là trách nhiệm đối với tập đoàn

Các điều khoản phổ biến khác nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số được chứng minh

là hiệu quả bao gồm quyền ưu tiên mua trước cổ phiếu, biểu quyết đa số tuyệt đối với một số quyết định nhất định của cổ đông và khả năng sử dụng bầu dồn phiếu để lựa chọn thành viên HĐQT Trong một số trường hợp cụ thể, một số quốc gia quy định hoặc cho phép cổ đông nắm quyền kiểm soát mua lại tất cả cổ phần của các cổ đông còn lại với mức giá do một cơ quan định giá độc lập xác định Điều này đặc biệt quan

29

trọng khi cổ đông nắm quyền kiểm soát quyết định không niêm yết công ty nữa Các biện pháp khác để cải thiện quyền của cổ đông thiểu số bao gồm các hành động kiện phái sinh và tập thể Với mục đích chung là nâng cao độ tin cậy của thị trường, việc lựa chọn và xây dựng các điều khoản khác nhau tốt nhất để bảo vệ cổ đông thiểu số cần dựa vào khuôn khổ quản lý chung và hệ thống pháp luật quốc gia

Các tổ chức lưu ký hoặc được chỉ định đại diện cho cổ đông phải biểu quyết theo cách đã thỏa thuận với cổ đông mà họ đại diện

Trước kia, ở một số quốc gia thuộc nhóm nước OECD các tổ chức tài chính nắm giữ cổ phần thay cho các nhà đầu tư thường bỏ phiếu cho những cổ phần đó Các tổ chức lưu ký như ngân hàng và công ty môi giới, với tư cách là tổ chức được chỉ định giữ cổ phiếu cho khách hàng, đôi khi được yêu cầu biểu quyết ủng hộ các

đề xuất của BGĐ trừ khi được cổ đông yêu cầu làm khác

Xu hướng ở các quốc gia thuộc OECD là xóa bỏ các điều khoản tự động cho phép các tổ chức lưu ký biểu quyết thay cổ đông Gần đây, một vài quốc gia đã sửa đổi các quy trình yêu cầu tổ chức lưu ký cung cấp cho cổ đông thông tin liên quan tới các lựa chọn của họ trong việc sử dụng quyền biểu quyết Cổ đông có thể chọn cách ủy quyền tất cả quyền biểu quyết cho tổ chức lưu ký, hoặc dựa vào thông tin

về tất cả các phiếu bầu để quyết định biểu quyết một phần và ủy nhiệm một phần quyền biểu quyết cho tổ chức lưu ký Tuy nhiên, cần có sự cân bằng hợp lý giữa việc đảm bảo rằng quyền biểu quyết của cổ đông do tổ chức lưu ký thực hiện phải theo ý muốn của cổ đông và việc không đặt gánh nặng quá lớn lên tổ chức lưu ký khi phải có được sự chấp thuận của cổ đông trước khi biểu quyết Để làm được điều này, tổ chức lưu ký cần thông báo cho cổ đông biết rằng nếu không nhận được chỉ dẫn trái ngược nào khác thì tổ chức lưu ký sẽ biểu quyết cổ phần theo hướng có lợi cho cổ đông là đủ

Những trở ngại đối với biểu quyết từ nước ngoài cần được loại bỏ

Nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ cổ phần thông qua một chuỗi trung gian Cổ phần thường được giữ trong tài khoản ở một tổ chức chứng khoán trung gian, tổ chức này lại có tài khoản ở các tổ chức trung gian và trung tâm lưu ký ở các quốc

30

gia khác trong khi công ty niêm yết lại ở nước thứ ba Chuỗi trung gian xuyên quốc gia này gây trở ngại đặc biệt đối với việc quyết định cho phép nhà đầu tư nước ngoài sử dụng quyền biểu quyết của họ, cũng như trong quá trình liên lạc với các nhà đầu tư Các quá trình liên lạc và việc thông báo mời họp của công ty thường được gửi trong khoảng thời gian rất ngắn khiến các cổ đông có rất ít thời gian chuẩn

bị cho cuộc họp và hạn chế khả năng của họ trong việc đưa ra quyết định đúng đắn liên quan tới các vấn đề cần quyết định trong cuộc họp Điều này đặc biệt gây khó khăn cho việc biểu quyết từ nước ngoài Do đó, khuôn khổ pháp lý về QTCT phải làm rõ ai có quyền kiểm soát biểu quyết từ nước ngoài và lúc nào cần đơn giản hóa chuỗi lưu ký Ngoài ra, thời gian thông báo cần cho phép nhà đầu tư nước ngoài thực sự có cơ hội thực hiện chức năng sở hữu của họ giống như nhà đầu tư trong nước Để tạo điều kiện thuận lợi hơn nữa cho nhà đầu tư nước ngoài thực hiện quyền biểu quyết, luật pháp và thực tiễn QTCT phải cho phép họ tham gia thông qua các phương tiện sử dụng công nghệ hiện đại

Các quy trình và thủ tục của ĐHĐCĐ phải đảm bảo sự đối xử bình đẳng với mọi cổ đông Các thủ tục của công ty không được gây khó dễ hoặc phát sinh chi phí không cần thiết khi biểu quyết

Quyền tham gia vào ĐHĐCĐ là một trong các quyền cổ đông cơ bản BGĐ và nhà đầu tư nắm quyền kiểm soát đôi khi cố tìm cách ngăn cản nhà đầu tư không nắm quyền kiểm soát và nhà đầu tư nước ngoài tác động tới các quyết định chiến lược của công ty Một số công ty đánh phí biểu quyết trong khi một số khác gây trở ngại bằng cách cấm biểu quyết qua đại diện được ủy quyền và quy định cổ đông phải có mặt tại ĐHĐCĐ mới được tham gia biểu quyết Ngoài ra, một số thủ tục ngăn trở khác cũng

có thể khiến quyền sở hữu của các cổ đông không thể thực hiện Tài liệu về đại diện

ủy quyền có thể được gửi đi quá gần thời điểm họp ĐHĐCĐ công ty khiến nhà đầu tư không đủ thời gian xem xét và tham khảo ý kiến Nhiều công ty ở các quốc gia thuộc OECD đang tìm biện pháp phát triển các kênh thông tin và ra quyết định với cổ đông tốt hơn Theo nguyên tắc này, cần khuyến khích các công ty nỗ lực gỡ bỏ những rào cản đối với việc tham gia ĐHĐCĐ và khuôn khổ QTCT phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc sử dụng biểu quyết điện tử [18, tr.46]

31

1.4.4.2 Ngăn cấm giao dịch nội gián và lạm dụng mua bán tư lợi cá nhân

Lạm dụng mua bán tư lợi cá nhân xảy ra khi các cá nhân có quan hệ thân thiết với công ty, bao gồm cổ đông nắm quyền kiểm soát, lợi dụng các quan hệ đó gây tổn hại cho công ty và nhà đầu tư Vì các giao dịch nội gián dẫn đến việc kiểm soát thị trường vốn nên các quy định về chứng khoán, luật công ty và/ hoặc luật hình sự ở đa số quốc gia thuộc OECD đều cấm giao dịch nội gián Tuy nhiên, không phải tất cả các quốc gia đều ngăn cấm giao dịch nội gián và trong một số trường hợp việc cưỡng chế thực thi không được thực hiện Những giao dịch này có thể coi là hành vi vi phạm thông lệ QTCT tốt, cũng như vi phạm nguyên tắc đối xử bình đẳng với mọi cổ đông

Bộ nguyên tắc QTCT của OECD khẳng định nhà đầu tư có lý do để tin tưởng rằng lạm dụng giao dịch nội gián phải được ngăn cấm Trong trường hợp những việc lạm dụng như vậy không bị luật pháp ngăn cấm và cưỡng chế thực thi không hiệu quả thì chính phủ cần có biện pháp xóa bỏ những khe hở pháp lý này [18, tr.47]

1.4.4.3 Thành viên HĐQT và cán bộ quản lý cấp cao phải công khai cho HĐQT biết họ có lợi ích đáng kể nào trong bất kỳ một giao dịch hay vấn đề gì ảnh hưởng trực tiếp tới công ty hay không, cho dù là trực tiếp, gián tiếp hay thay mặt bên thứ ba

Thành viên HĐQT và các cán bộ quản lý chủ chốt của công ty có nghĩa vụ thông báo cho HĐQT khi họ có quan hệ kinh doanh, gia đình hay quan hệ khác ngoài công ty có thể ảnh hưởng đến đánh giá của họ đối với một giao dịch hay một vấn đề nào đó của công ty Các quan hệ đặc biệt như vậy bao gồm việc các giám đốc và thành viên HĐQT có quan hệ với công ty thông qua liên kết với một cổ đông

ở vị trí nắm quyền kiểm soát Khi đã công bố lợi ích liên quan đến một vấn đề hay một giao dịch nào đó, việc cá nhân đó không tham gia vào bất kỳ quyết định nào liên quan đến giao dịch hay vấn đề đó là một thông lệ tốt [18, tr.47]

32

Chương 2 PHÁP LUẬT VỀ NGUYÊN TẮC ĐỐI XỬ BÌNH ĐẲNG VỚI CÁC

CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM VÀ

THỰC TIỄN ÁP DỤNG

Việc phân tích thực trạng áp dụng Nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với với

các cổ đông trong công ty niêm yết được xem xét trên hai khía cạnh chính: một là,

nghiên cứu về hệ thống pháp lý về nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với các cổ đông

trong công ty niêm yết; hai là, về thực trạng thực hiện nguyên tắc này tại một số công

ty niêm yết tại Việt Nam Để các phân tích, đánh giá và xử lý thông tin của luận văn thực hiện một cách nhất quán làm nổi bật các vấn đề cần đánh giá tạo tiền đề cho những giải pháp hoàn thiện, nội dung Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông được khuyến nghị trong Bộ các nguyên tắc quản trị công ty của OECD sẽ được sử dụng làm nền tảng để so sánh đối chiếu với các quy định theo pháp luật Việt Nam, cũng như là căn cứ đánh giá mức độ tuân thủ nguyên tắc của các công ty niêm yết

Trước hết luận văn tập trung nghiên cứu về Hệ thống pháp lý về Nguyên tắc đối xử bình đẳng của Việt Nam để có cái nhìn toàn diện về vấn đề này trong môi trường quản trị của các công ty niêm yết tại Việt Nam hiện nay

2.1 Pháp luật về nguyên tắc đối xử bình đẳng với cổ đông trong công ty niêm yết

2.1.1 Hệ thống các văn bản pháp luật về nguyên tắc đối xử bình đẳng

Cùng với sự phát triển của Hệ thống các văn bản quy phạm pháp luật về QTCT nói chung, các văn bản pháp luật về về Nguyên tắc đối xử bình đẳng đã trải qua nhiều giai đoạn hình thành và phát triển chịu sự tác động từ các yếu tố đặc trưng riêng biệt bắt nguồn từ lịch sử và quá trình phát triển kinh tế của nước ta, mỗi giai đoạn phát triển đều gắn liền với việc ban hành các văn bản pháp luật về Công

ty, chúng ta sẽ điểm lại một số mốc quan trọng ghi nhận sự phát triển của Pháp luật

về Nguyên tắc đối xử bình đẳng với các cổ đông, cũng như với các cổ đông trong công ty niêm yết