trong công ty niêm yết tại Hoa Kỳ
1.4.3.1. Điều kiện thị trường
Tại Hoa Kỳ, hoạt động đầu tư vào các công ty đại chúng có khuynh hướng phân tán, các nhà đầu tư cổ phiếu đại chúng hầu hết đều đầu tư vào các công ty
22
không có các cổ đông điều hành hoặc các cổ đông vượt trội. Đối với các công ty sở hữu đại chúng, các Sở giao dịch chứng khoán yêu cầu các đơn vị quản lý – BGĐ điều hành – có số lượng giám đốc quản lý độc lập chiếm đa số. Kết quả là, phần lớn các giao dịch với các bên liên quan thường được thông qua bởi ban điều hành bao gồm đa số các giám đốc độc lập, không có lợi ích liên quan, và nhờ vậy tránh được việc các giao dịch này được tiến hành một cách đơn phương bởi các cổ đông điều hành hoặc đại diện của BGĐ. Vì lý do này, các vấn đề phát sinh từ các giao dịch với các bên liên quan của các nhà đầu tư đại chúng thường chỉ tập trung ở một số các công ty đại chúng có cổ đông nắm quyền điều hành [33, tr.100].
1.4.3.2. Các quy định về giao dịch với các bên liên quan
Các quy định về giao dịch với các bên liên quan và hoạt động giành quyền kiểm soát doanh nghiệp nhằm bảo vệ nhà đầu tư là trách nhiệm của các cấp quản lý và các tổ chức tự điều tiết. Vai trò chính của chính phủ bang/ liên bang ở Hoa Kỳ phát sinh theo luật chứng khoán liên bang. Các luật này thiết lập hệ thống báo cáo thông tin liên tục đối với các tổ chức phát hành có cổ phiếu được giao dịch trên sàn giao dịch chứng khoán hoặc được nắm giữ bởi một số ít cụ thể các cổ đông được ghi chép trong sổ giao dịch chứng khoán của doanh nghiệp. Các khía cạnh khác của luật chứng khoán liên bang đòi hỏi tổ chức phát hành chứng khoán ra công chúng cần công bố với các nhà đầu tư tiềm năng các thông tin có liên quan đến giao dịch với các bên liên đới trong các giai đoạn cụ thể có liên quan tới việc phát hành chứng khoán.
Hệ thống luật pháp của Hoa Kỳ về các giao dịch với các bên liên quan và hoạt động giành quyền kiểm soát cũng yêu cầu sự đồng ý của các cổ đông đối với một số quyết định của công ty, trong đó bao gồm việc phát hành cổ phiếu phổ thông cho một trong các giám đốc, nhân sự hoặc cổ đông chủ chốt của công ty, cũng như việc phát hành cổ phiếu mà kết quả của hành động này có thể làm thay đổi cơ chế kiểm soát của doanh nghiệp hoặc phát hành cổ phiếu có quyền biểu quyết vượt quá 20% quyền biểu quyết của các cổ phiếu đã phát hành trước đó.
1.4.3.3. Cưỡng chế thực thi đối với các giao dịch với các bên liên quan
Luật chứng khoán liên bang bao gồm hàng loạt các quy định nhằm đảm bảo nhà đầu tư của các công ty giao dịch đại chúng có quyền tiếp cận các thông tin có
23
liên quan đến các giao dịch với các bên liên quan. Đạo luật 1934 yêu cầu các công ty niêm yết phải công bố trên cơ sở thường niên các thông tin liên quan đến các giao dịch của tổ chức phát hành có giá trị trên 120.000 đô la Mỹ với bất kỳ giám đốc, nhân viên điều hành hoặc cổ đông chiếm trên 5% một loại cổ phiếu của tổ chức phát hành. Nếu tổ chức phát hành tìm kiếm sự bỏ phiếu của các cổ đông nhằm thông qua các giao dịch với các bên liên đới, văn bản ủy quyền của tổ chức phát hành gửi tới các cổ đông phải mô tả rõ bất kỳ một lợi ích đáng kể nào, dù là trực tiếp hay gián tiếp đối với vấn đề được thông qua bỏ phiếu. Cuối cùng, khi liên minh của tổ chức phát hành (thường bao gồm các cổ đông nắm quyền kiểm soát) mua cổ phiếu của tổ chức phát hành hoặc tham gia vào các giao dịch, ví dụ làm cho các công ty đại chúng trở thành các công ty không phải các công ty đại chúng hoặc hủy niêm yết trên sàn chứng khoán thì theo Điều 13e-3 của Đạo luật về giao dịch của Ủy ban giao dịch chứng khoán, tổ chức phát hành này phải công bố cho các nhà đầu tư thông tin chi tiết về giao dịch bao gồm: mục đích, các phương án thay thế được xem xét và việc liệu giao dịch này là có bình đẳng với các cổ đông không nằm trong liên minh hay không cũng như các yếu tố dẫn đến suy đoán này.
Ủy ban Chứng khoán Hoa Kỳ là cơ quan hành pháp chủ yếu đối với các quy định về công bố thông tin theo luật liên bang. Vì vậy, ủy ban được trao rất nhiều công cụ để thực thi quyền hạn của mình, ví dụ như bộ phận về tài chính doanh nghiệp của ủy ban có thể kiểm tra có chọn lọc các tài liệu lưu trữ theo Đạo luật chứng khoán 1934 và Đạo luật giao dịch chứng khoán 1934 nhằm quản lý và cải thiện các quy định về công khai và các yêu cầu về kế toán. Trong quá trình này, bộ phận tài chính doanh nghiệp của Ủy ban sẽ tập trung vào một số nội dung công khai quan trọng có mâu thuẫn với quy định của ủy ban, hoặc kiểm tra xem nếu tài liệu được công khai thì có đầy đủ, chi tiết, rõ ràng hay không. Nếu tổ chức phát hành thường xuyên vi phạm các quy định của Ủy ban chứng khoán về việc chuẩn bị và lưu trữ các tài liệu về công khai theo Đạo luật 1934 thì Ủy ban chứng khoán được trao quyền hủy niêm yết của tổ chức phát hành. Quyền lực thực thi của Ủy ban chứng khoán trung ương còn bao gồm việc áp đặt các biện pháp phạt tiền, phạt hành chính khác, cũng như yêu cầu đòi bồi thường thông qua các phiên tòa kiện đòi bồi thường.
24
Ngoài quy định của Luật Giao dịch chứng khoán 1934 và Luật Chứng khoán 1933, Luật doanh nghiệp yêu cầu các nhân sự chủ chốt trong công ty phải có nghĩa vụ chứng minh rằng giao dịch đó trung thành với quyền lợi của tổ chức phát hành và với các cổ đông, và giao dịch này hoàn toàn bình đẳng, phù hợp với các thông lệ kinh doanh trên thị trường.
Ủy ban Chứng khoán quốc gia còn được ủy quyền, theo Đạo luật Dodd – Frank 2010, để cấp tiền thưởng cho các cá nhân (thường được gọi là người thổi còi) cung cấp thông tin cho Ủy ban chứng khoán nhằm khôi phục/ tìm lại được 1 triệu đô la Mỹ hoặc nhiều hơn nữa trong các quá trình giám sát thực thi công khai.
Ủy ban Chứng khoán là đơn vị đảm nhiệm việc thực thi luật chứng khoán liên bang, và hệ thống luật liên bang cho phép sở giao dịch chứng khoán có quyền hành để thực thi trách nhiệm này (ví dụ như đặt ra hình thức nộp phạt hành chính, tiến hành khởi kiện nhằm đền bù thiệt hại, không cho phép các cá nhân được đảm nhiệm vị trí nhân sự chính hoặc giám đốc của các công ty đại chúng, hoặc tiến hành chấm dứt các mệnh lệnh hiện hành).
Sức mạnh thực thi của ủy ban chứng khoán và SEC được bổ sung bởi khả năng tố tụng cá nhân của nhà đầu tư nhằm khôi phục các thiệt hại do việc công bố thông tin không đúng hoặc gây nhầm lẫn về giao dịch với các bên liên quan, và việc đảm bảo tuân thủ của các công ty đối với luật chứng khoán liên bang.
Thủ tục tố tụng trong tòa án bang và liên bang của Hoa Kỳ cung cấp hai cơ chế quan trọng và khác biệt đối với tranh tụng cá nhân, đó là:
Kiện tập thể: được tiến hành bởi đại diện của một số lượng lớn các nhà đầu tư có hoàn cảnh tương tự (ví dụ, các cổ đông nhỏ bị ảnh hưởng hoặc có nguy cơ bị ảnh hưởng bởi việc sáp nhập);
Kiện phái sinh (tố tụng dẫn xuất), được tiến hành bởi một cổ đông nhằm đòi bồi thường cho doanh nghiệp trên cơ sở hành động nguy hại đến bản thân doanh nghiệp (ví dụ như hành động phát sinh từ việc chiếm đoạt sai trái các tài sản của doanh nghiệp bởi các bên liên đới).
25
và căn cứ rằng tổ chức phát hành và một hoặc một vài nhân sự chủ chốt của công ty có hành động với ý định sai trái hoặc thiếu tinh thần trách nhiệm, dẫn đến những hiểu lầm về giao dịch với các bên liên quan. Đồng thời chi phí theo đuổi những vụ kiện này cũng rất lớn. Chính vì vậy, Hoa Kỳ đã xây dựng một đội ngũ luật sư chuyên trách để theo đuổi những vụ kiện thuộc dạng này.
Đối với cả hai dạng tố tụng nêu trên, động cơ chủ yếu và quan trọng khi theo đuổi vụ kiện là triển vọng tòa án sẽ thưởng cho luật sư của cổ đông/ hoặc các cổ đông khởi kiện một khoản phí dựa trên số tiền khôi phục được, hoặc các lợi ích khác đạt được thông qua phán quyết của vụ kiện. Lý giải cho phần thưởng này là luật sư của bên nguyên đã tạo ra được lợi ích cho những đối tượng khác (ví dụ như thành viên trong nhóm cổ đông khởi kiện, cho doanh nghiệp, hay gián tiếp cho các cổ đông của doanh nghiệp), do đó, họ xứng đáng được hưởng một phần từ khoản lợi ích này [33, tr.102-103].