NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

1.1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

1.1.1 Một số quan niệm về nhượng quyền thương mại

Cùng với sự phát triển mạnh mẽ của thương mại, nhiều phương thức kinh doanh đã ra đời và phát triển rộng rãi NQTM, tiếng Anh là franchising, là một trong những phương thức hiệu quả được nhiều thương nhân lựa chọn để tiến hành hoạt động kinh doanh của mình

Franchising, hay NQTM, với tư cách là hoạt động kinh tế, xuất hiện ở Châu Âu vào khoảng giữa thế kỷ 19, với việc những nhà sản xuất bia ký hợp đồng với các chủ quán rượu để độc quyền bán bia của họ và không có bất cứ sự kiểm soát nào đối với quán rượu Buổi ban đầu, phần lớn các nhà nhượng quyền chủ yếu dựa vào kênh sản phẩm bán cho các nhà nhận quyền để thu lợi nhuận Cho đến cuối thế kỷ 19, đầu thế kỷ 20, ngoại trừ các sản phẩm được gắn nhãn hiệu của bên nhượng quyền, bên nhượng quyền không cung cấp bất kỳ dịch vụ quan trọng nào khác có liên quan đến việc kinh doanh cho bên nhận quyền NQTM thời kỳ này được hiểu là thỏa thuận hợp đồng giữa các nhà sản xuất hàng hóa, dịch vụ với những chủ thể kinh doanh độc lập khác liên quan đến việc phân phối sản phẩm Hình thức này được gọi là nhượng quyền phân phối sản phẩm

Một sự đổi mới quan trọng trong lĩnh vực NQTM xuất hiện vào năm 1909

ở Mỹ với sự xuất hiện của hệ thống nhượng quyền Western Auto Mặc dù vẫn dựa vào lợi nhuận từ việc bán sản phẩm cho bên nhận quyền chứ chưa quan tâm tới phí nhượng quyền hàng tháng, Western Auto đã cung cấp cho các bên nhận quyền của họ nhiều dịch vụ hỗ trợ tương tự như những nhà nhượng quyền ngày

nay đang làm Sự hỗ trợ này bao gồm cả việc lựa chọn địa điểm kinh doanh, đào tạo, hỗ trợ quảng cáo và nhiều sự hỗ trợ khác trong quá trình kinh doanh Một hình thái kinh doanh nhượng quyền thương mại mới ra đời và phát triển mạnh mẽ: nhượng quyền phương thức kinh doanh Theo đó, bên nhận quyền không chỉ được sử dụng nhãn hàng hóa của bên nhượng quyền mà còn được áp dụng phương thức kinh doanh của bên nhận quyền Đây là hình thức kinh doanh

nhượng quyền thương mại với ý nghĩa đầy đủ nhất theo quan điểm hiện đại [24]

Như vậy, xét theo góc độ lịch sử hình thành, trong suốt quá trình phát triển của mình, nội dung khái niệm franchising - NQTM đã có nhiều thay đổi Với sự tìm tòi đổi mới không ngừng của những công ty tiên phong trong lĩnh vực NQTM, trong tương lai, khái niệm này hứa hẹn sẽ còn tiếp tục phát triển, với những nội dung mới, những kỹ năng kinh doanh mới được nhượng và sự mở rộng kinh doanh trên phạm vi quốc tế

NQTM, hiểu theo nghĩa chung nhất, là việc một bên (bên nhượng quyền) trao cho bên kia (bên nhận quyền) một số quyền nhất định để đổi lấy một khoản tiền Tuy nhiên, việc trao quyền này không có nghĩa là bên nhượng quyền trở thành chủ sở hữu của những quyền này, mà chỉ được phép khai thác những quyền này trong một khoảng thời gian xác định mà thôi Quyền này có thể bao gồm tên thương mại, nhãn hiệu hàng hóa/dịch vụ, phương thức kinh doanh…Bên nhận quyền được khai thác những quyền này dưới sự hướng dẫn và kiểm soát của bên nhượng quyền Để đổi lại, bên nhận quyền thường phải trả cho bên nhượng quyền tiền phí tham gia hệ thống nhượng quyền ban đầu và tiếp tục trả tiền phí nhượng quyền trong suốt quá trình khai thác quyền thương mại theo hợp đồng

Dưới góc độ pháp lý, trên thế giới đã có nhiều định nghĩa về NQTM được đưa ra

Một trong những ghi nhận sớm nhất của pháp luật về NQTM là một phán quyết của Toà án Paris ngày 20/4/1978 Theo phán quyết này, NQTM là:

“Một phương pháp hợp tác giữa hai hoặc nhiều doanh nghiệp, một

bên là bên nhượng quyền, bên kia là bên nhận quyền, theo đó bên nhượng quyền, chủ sở hữu của tên thương mại hoặc tên pháp lý quen thuộc, các ký hiệu, các biểu tượng, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, một bí quyết đặc biệt, trao cho người khác quyền sử dụng một tập hợp các sản phẩm/dịch vụ, nguyên gốc hoặc đặc biệt, để độc quyền khai thác chúng, một cách bắt buộc và hoàn toàn theo cách thức thương mại đã được thử nghiệm, được chỉnh sửa và hoàn thiện định kỳ, để có được ảnh hưởng tốt nhất đối với thị trường, và để đạt được sự phát triển tăng tốc của hoạt động thương mại của doanh nghiệp liên quan, để đổi lấy tiền nhượng quyền hoặc một lợi thế; theo hợp đồng, có thể có sự hỗ trợ về sản xuất, thương mại hoặc tài chính, để bên nhận quyền hội nhập vào hoạt động thương mại của bên nhượng quyền, và bên nhượng quyền có thể tiến hành một số kiểm soát bước đầu đối với bên nhận quyền về việc thực hiện một phương pháp độc đáo hoặc một bí quyết đặc biệt, để duy trì hình ảnh của nhãn hiệu dịch vụ hoặc sản phẩm bán ra, và phát triển khách hàng với giá rẻ nhất, với khả năng sinh lợi lớn nhất của cả hai bên, theo đó hai bên vẫn độc lập hoàn toàn về mặt pháp luật” [15]

Theo định nghĩa rút ra từ án lệ này, một quan hệ NQTM phải đáp ứng các dấu hiệu: (1) Có sự chuyển giao một tập hợp bao gồm tên thương mại, các ký hiệu, biểu tượng, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, bí quyết kinh doanh… của bên nhượng quyền cho bên nhận quyền; (2) Các bên sẽ cùng khai thác tập hợp các yếu tố nói trên để tiến hành kinh doanh; (3) Có sự hỗ trợ về sản xuất, thương mại hoặc tài chính của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền; (4) Bên nhận quyền phải chịu sự kiểm soát nhất định của bên nhượng quyền; (5) Các bên độc lập với nhau về tư cách pháp lý

Uỷ ban Thương mại Liên bang Hoa Kỳ (Federal Trade Comission –

FTC), lại coi NQTM là:

“Thoả thuận giữa các bên, theo đó, bên nhượng quyền có trách nhiệm

hỗ trợ đáng kể cho bên nhận quyền trong việc điều hành doanh nghiệp và kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp của bên nhận

quyền Đồng thời bên nhượng quyền phải license nhãn hiệu cho bên nhận quyền để phân phối sản phẩm/dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hóa của bên nhượng quyền và yêu cầu bên nhận quyền thanh toán một khoản phí tối thiểu” [7]

NQTM, theo định nghĩa này, cũng là một phương thức kinh doanh mà trong đó một bên (bên nhượng quyền) cho phép bên kia (bên nhận quyền) sử dụng nhãn hiệu hàng hoá của mình, đồng thời bên nhượng quyền có sự hỗ trợ, kiểm soát hoạt động kinh doanh đối với bên nhận quyền, và bên nhận quyền phải trả tiền cho bên nhượng quyền

Tại Điều 284 Luật Thương mại 2005, pháp luật Việt Nam đã lần đầu tiên đưa ra một định nghĩa chính thức về NQTM Theo đó:

“NQTM là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho

phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:

1 Việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;

2 Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh.”

Định nghĩa NQTM được ghi nhận trong pháp luật Việt Nam khá tương đồng với pháp luật các nước và về cơ bản đã thể hiện được bản chất của hoạt động này

Mặc dù các cách định nghĩa đưa ra có thể không hoàn toàn giống nhau,

song tất cả đều gặp nhau ở những dấu hiệu bản chất của NQTM Đó là: Thứ nhất, đối tượng của NQTM (quyền thương mại, tiếng Anh là franchise) là sự kết

hợp các yếu tố bao gồm: tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, bí quyết,

bí mật kinh doanh, phương thức quản lý…; Thứ hai, các bên trong quan hệ

NQTM là các chủ thể độc lập với nhau về tư cách pháp lý; Thứ ba, các bên sẽ

cùng nhau khai thác các giá trị thương mại của quyền thương mại, và trong quá trình khai thác chung đó, bên nhượng quyền có sự kiểm soát, hỗ trợ đối với bên nhận quyền và điều này dẫn đến sự thống nhất trong hoạt động kinh doanh của các bên

1.1.2 Đặc điểm của hoạt động nhượng quyền thương mại

Các hoạt động NQTM diễn ra rất phong phú và đa dạng trong thực tiễn, nhưng tựu chung lại, chúng đều thể hiện một số đặc điểm cơ bản sau:

a Về chủ thể

Chủ thể của quan hệ NQTM bao gồm bên nhượng quyền và bên nhận quyền Các chủ thể này có thể là cá nhân hoặc pháp nhân, là công dân trong nước hoặc người nước ngoài Trong thực tế, đa số các bên tham gia quan hệ NQTM là thương nhân Tuy nhiên, cũng có khi họ không phải là thương nhân, đặc biệt là khi NQTM diễn ra trong các lĩnh vực như nông nghiệp, thủ công và hành nghề tự do (ví dụ: hoạt động của nhà tư vấn về hôn nhân được thực hiện bởi một bên nhận quyền) Có thể có hai bên hoặc nhiều bên tham gia vào quan

hệ NQTM Bên nhượng quyền và bên nhận quyền có tư cách pháp lý độc lập với nhau và tự chịu trách nhiệm đối với những rủi ro trong hoạt động kinh doanh của mình

b Về đối tượng

Đối tượng của NQTM là quyền thương mại Nội dung của khái niệm quyền thương mại phát triển rất phong phú và có mối liên hệ đặc biệt với các đối tượng sở hữu trí tuệ Nội dung của quyền thương mại có thể khác nhau tuỳ thuộc vào từng loại hình NQTM và thoả thuận giữa các bên Nó có thể bao gồm quyền

sử dụng các tài sản trí tuệ như tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, bí mật kinh doanh… và quyền kinh doanh theo mô hình, với phương thức quản lý, đào tạo, tiếp thị sản phẩm của bên nhượng quyền… Quyền thương mại là một sự kết hợp các yếu tố nêu trên, từ đó tạo nên sự khác biệt của cơ sở kinh doanh trong hệ thống NQTM, giúp phân biệt với các cơ sở kinh doanh khác là đối thủ

cạnh tranh Sự lựa chọn và cách sử dụng các yếu tố này cấu thành một khía cạnh

cơ bản của chính sách chung của doanh nghiệp để tạo ra sức mạnh cạnh tranh

c Nhượng quyền thương mại là hoạt động kinh doanh theo mô hình thống nhất, theo đó bên nhận quyền phải tuân thủ mô hình nhượng quyền thương mại

Trong hoạt động NQTM, bên nhượng quyền và các bên nhận quyền cùng tiến hành kinh doanh trên cơ sở cùng khai thác quyền thương mại Điều đó tạo

ra một hệ thống thống nhất Tính thống nhất thể hiện ở:

- Thống nhất về hành động của bên nhượng quyền và các bên nhận quyền Các thành viên trong hệ thống NQTM phải thống nhất về mọi hành động nhằm duy trì hình ảnh đặc trưng và duy trì chất lượng đặc trưng của sản phẩm/dịch vụ

- Thống nhất về lợi ích của bên nhượng quyền và các bên nhận quyền Lợi ích của bên nhượng quyền và các bên nhận quyền có mối quan hệ mật thiết với nhau Việc tiến hành hoạt động kinh doanh tốt hay xấu của bất kỳ một thành viên nào trong hệ thống NQTM đều có thể làm tăng hay giảm uy tín của toàn bộ

hệ thống, từ đó sẽ gây ảnh hưởng tích cực hoặc tiêu cực đến lợi ích của các thành viên còn lại

Như vậy, mặc dù độc lập với nhau về tư cách pháp lý, bên nhượng quyền

và bên nhận quyền vẫn có mối quan hệ mật thiết với nhau Để đảm bảo tính thống nhất trong hệ thống NQTM, đảm bảo bên nhận quyền sẽ là một “bản sao” hoàn hảo của mình, bên nhượng quyền phải có sự hỗ trợ và sự kiểm soát thường xuyên, liên tục trong suốt quá trình kinh doanh của bên nhận quyền

d Hoạt động của hệ thống nhượng quyền thương mại thường dẫn tới

hệ quả làm bóp méo cạnh tranh

Hợp đồng NQTM có thể có quy định về vấn đề phân chia thị trường, bao gồm phân chia lãnh thổ (khu vực kinh doanh) và phân chia khách hàng Những quy định này rất có thể dẫn đến hạn chế cạnh tranh Quy định phân chia lãnh thổ cho phép bên nhận quyền được tiến hành kinh doanh tại một khu vực địa lý nhất định và có nghĩa vụ chỉ được kinh doanh trong phạm vi khu vực đó Như vậy, bên nhận quyền không được cạnh tranh với bên nhượng quyền và các bên nhận

quyền khác trong hệ thống NQTM, không được dịch chuyển hàng hoá được

cung cấp từ địa điểm bán hàng này sang địa điểm bán hàng khác Quy định về phân chia khách hàng thường có các nội dung như: cấm bên nhận quyền quảng cáo ngoài phạm vi kinh doanh của mình; cấm bên nhận quyền bán lại hàng mang nhãn hiệu của bên nhượng quyền cho các nhà bán lẻ không phải là thành viên của hệ thống NQTM; cấm bên nhận quyền bán lại hàng không mang nhãn hiệu của bên nhượng quyền

Ngoài ra, hợp đồng NQTM còn thường có các quy định về việc ấn định giá bán cho các thành viên của hệ thống NQTM, các quy định ràng buộc bên nhận quyền nhằm duy trì tính đặc trưng và uy tín của hệ thống NQTM

Những quy định này của hợp đồng NQTM thường dẫn đến hạn chế cạnh tranh và có thể phải chịu sự điều chỉnh của pháp luật cạnh tranh

Các đặc điểm nêu trên, thể hiện bản chất của hoạt động NQTM, sẽ giúp phân biệt NQTM với một số hoạt động thương mại tương tự khác Đồng thời, đây cũng chính là cơ sở cho các quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM

1.1.3 Nhượng quyền thương mại phân biệt với một số hoạt động khác

NQTM, với những đặc điểm riêng có của mình, có thể được phân biệt với một số hoạt động khác như sau:

a Nhượng quyền thương mại phân biệt với chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp

Thứ nhất, trong hoạt động chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công

nghiệp (CQSD ĐTSHCN), chủ sở hữu các đối tượng sở hữu công nghiệp, như nhãn hiệu, kiểu dáng công nghiệp, sáng chế… chuyển quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp này cho chủ thể khác nhằm thu tiền Còn NQTM là

sự chuyển giao một tập hợp các yếu tố trong sự gắn bó chặt chẽ với nhau, và trong hầu hết các trường hợp, ngoài các đối tượng sở hữu trí tuệ còn có những yếu tố khác như khẩu hiệu kinh doanh, quảng cáo, phương thức kinh doanh…

Thứ hai, trong hoạt động NQTM, có sự hỗ trợ, kiểm soát thường xuyên

của bên nhượng quyền đối với hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền Đối với hoạt động CQSD ĐTSHCN, sự hỗ trợ nếu có cũng chỉ là sự hỗ trợ ban đầu

Trong quá trình hoạt động, bên chuyển quyền chỉ quan tâm kiểm tra việc sử dụng hoàn hảo đối tượng chuyển giao và thu tiền bản quyền.

b Nhượng quyền thương mại phân biệt với chuyển giao công nghệ

Thứ nhất, NQTM là phương thức mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh,

còn chuyển giao công nghệ chỉ đơn thuần là việc chuyển giao các công nghệ để ứng dụng vào quá trình sản xuất

Thứ hai, khi nhận quyền thương mại, bên nhận quyền ứng dụng công nghệ

để sản xuất ra sản phẩm, cung ứng dịch vụ có cùng chất lượng và hình thức, dưới nhãn hiệu, tên thương mại của bên nhượng quyền Còn khi nhận chuyển giao công nghệ, bên nhận chuyển giao ứng dụng công nghệ để sản xuất ra sản phẩm với bất kỳ hình thức nào mình mong muốn, dưới nhãn hiệu, tên thương mại khác với bên chuyển giao công nghệ

Thứ ba, khác với chuyển giao công nghệ, đối tượng của NQTM có thể

không chỉ có công nghệ sản xuất mà còn bao gồm các yếu tố khác như đào tạo nhân viên, chính sách kinh doanh…

Thứ tư, trong hoạt động NQTM, bên nhượng quyền có sự hỗ trợ, kiểm

soát đối với bên nhận quyền trong quá trình kinh doanh Còn trong chuyển giao công nghệ, sau khi chuyển giao xong, bên chuyển giao không có sự hỗ trợ, kiểm soát bên nhận chuyển giao

c Nhượng quyền thương mại phân biệt với đại lý

Thứ nhất, bên giao đại lý là chủ sở hữu đối với hàng hoá giao cho bên đại

lý, trong khi đó bên nhận quyền là chủ sở hữu đối với hàng hoá trong quan hệ NQTM

Thứ hai, bên đại lý không phải trả phí để trở thành đại lý của bên giao đại

lý và được hưởng thù lao đại lý do bên giao đại lý trả Ngược lại, bên nhận quyền phải trả một khoản tiền không nhỏ khi ký kết hợp đồng nhượng quyền phân phối sản phẩm và cũng không được hưởng thù lao trong quá trình kinh doanh

1.1.4 Các hình thức nhượng quyền thương mại

Hoạt động NQTM phát triển rất đa dạng và phong phú qua các thời kỳ, bao gồm nhiều hình thức khác nhau Các học giả ở nhiều nước phát triển trên thế giới, căn cứ vào nhiều loại tiêu chí khác nhau, đã đưa ra nhiều cách phân loại khác nhau Dưới đây là một số cách phân loại hoạt động NQTM căn cứ vào những tiêu chí cụ thể nhất định.

a Căn cứ vào nội dung của hoạt động kinh doanh: Học thuyết về

NQTM ở các nước phát triển (như Hoa Kỳ, Tây Âu) cho rằng có hai hình thức NQTM căn cứ vào nội dung của hoạt động kinh doanh: nhượng quyền phân phối sản phẩm và nhượng quyền phương thức kinh doanh [2],[10], [17], [23]

(i) Nhượng quyền phân phối sản phẩm (product distribution franchise): là

hình thức nhượng quyền thương mại trong đó bên nhượng quyền cung cấp cho bên nhận quyền nhãn hiệu hàng hóa/dịch vụ, logo của mình, dịch vụ quảng cáo trên phạm vi quốc gia và quan trọng nhất là sản phẩm Bên nhượng quyền không cung cấp cho bên nhận quyền cách thức điều hành kinh doanh

(ii) Nhượng quyền phương thức kinh doanh (business format franchise): là

hình thức nhượng quyền thương mại trong đó bên nhượng quyền có thể cung cấp cho bên nhận quyền rất nhiều dịch vụ, bao gồm nhãn hiệu hàng hóa/dịch vụ, logo, cũng như phương thức kinh doanh Bên nhượng quyền sẽ hỗ trợ bên nhận quyền trong việc lựa chọn địa điểm kinh doanh, cách thiết kế và bài trí nội thất, thuê và đào tạo nhân công, quảng cáo và tiếp thị, cung cấp sản phẩm… Đây là hình thức nhượng quyền thương mại phổ biến nhất hiện nay

b Căn cứ vào cách thức tiến hành nhượng quyền: có thể chia NQTM

thành nhượng quyền cho từng cơ sở (single-unit franchise) và nhượng quyền đa

cơ sở (multiple-unit franchise)

(i) Nhượng quyền thương mại cho từng cơ sở (single-unit franchise):

Nhượng quyền thương mại cho từng cơ sở là cách thức nhượng quyền thương mại trong đó bên nhượng quyền tiến hành nhượng quyền trực tiếp cho từng đối tác riêng lẻ để mở một cơ sở kinh doanh Đây là hình thức nhượng quyền thương mại đơn giản nhất và phổ biến nhất

(ii) Nhượng quyền thương mại đa cơ sở (multi-unit franchise):

Đây là cách thức nhượng quyền thương mại thông qua đó thiết lập nhiều hơn một cơ sở kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại

Khái niệm nhượng quyền thương mại đa cơ sở xuất hiện chưa lâu Bước vào thế kỷ 21, cách thức nhượng quyền này được chú ý đến nhiều và phát triển mạnh, đồng thời xuất hiện nhiều khái niệm mới thuộc nội hàm nhượng quyền thương mại đa cơ sở Bên cạnh 2 dạng nhượng quyền thương mại đa cơ sở phổ biến và được công nhận rộng rãi là area development franchise (tạm dịch là nhượng quyền phát triển khu vực) và subfranchising (tạm dịch là nhượng quyền thương mại chung), còn có area representation (nhượng quyền thương mại thông qua đại diện khu vực) và franchise brokerage (nhượng quyền thương mại thông qua môi giới) [16]

- Nhượng quyền phát triển khu vực (area development franchise):

Đây là cách thức nhượng quyền theo đó bên nhượng quyền cấp quyền cho một chủ thể (gọi là area developer, tạm dịch là nhà phát triển khu vực) quyền thành lập và điều hành nhiều hơn 1 cơ sở kinh doanh trong 1 khu vực lãnh thổ xác định Nhà phát triển khu vực phải trả phí và có nghĩa vụ thiết lập các cơ sở kinh doanh theo một lộ trình cam kết Thông thường các bên sẽ ký với nhau 1 hợp đồng phát triển khu vực và các hợp đồng nhượng quyền thương mại riêng cho từng cơ sở được thiết lập Bên nhượng quyền cũng có thể chỉ ký 1 hợp đồng duy nhất cho cả quá trình phát triển các cơ sở kinh doanh

- Nhượng quyền thương mại chung (subfranchising):

Đây là cách thức nhượng quyền theo đó:

Thứ nhất, bên nhượng quyền (trong trường hợp này được gọi một cách cụ

thể hơn là bên nhượng quyền sơ cấp) cấp cho 1 chủ thể khác (gọi là subfranchisor - bên nhận quyền sơ cấp) quyền được thực hiện một số quyền của bên nhượng quyền trong 1 lãnh thổ xác định Các quyền này bao gồm quyền tự mình mở và điều hành các cơ sở kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại và quyền cấp lại quyền thương mại cho chủ thể khác Đây cũng là

nghĩa vụ của bên nhận quyền sơ cấp, bởi vì việc thiết lập các cơ sở kinh doanh phải tuân theo một lộ trình cam kết trước với bên nhượng quyền sơ cấp Qua đó bên nhượng quyền sơ cấp đạt được mục đích của mình là thiết lập nên nhiều cơ

sở kinh doanh

Thứ hai, bên nhận quyền sơ cấp cấp lại quyền thương mại cho các chủ thể

khác (gọi là subfranchisee - bên nhận quyền thứ cấp) để thiết lập các cơ sở kinh doanh mới theo phương thức nhượng quyền thương mại, và trở thành bên nhượng quyền thứ cấp trong mối quan hệ với bên này

Bên nhượng quyền thứ cấp được quyền thu phí nhượng quyền và có nghĩa

vụ thay thế bên nhượng quyền sơ cấp cung cấp một số dịch vụ hỗ trợ, trợ giúp nhất định cho bên nhận quyền thứ cấp Thông thường bên nhượng quyền thứ cấp

sẽ đảm nhận các trách nhiệm trong phạm vi khu vực còn bên nhượng quyền sơ cấp sẽ đảm nhận những trách nhiệm bao quát hơn như quảng cáo trên toàn quốc

Theo cách thức tiến hành nhượng quyền này, có 2 hợp đồng nhượng quyền thương mại được giao kết, bao gồm: hợp đồng giữa bên nhượng quyền sơ cấp với bên nhận quyền sơ cấp; và hợp đồng giữa bên nhượng quyền thứ cấp với bên nhận quyền thứ cấp (trong hợp đồng này, bên nhượng quyền sơ cấp xuất hiện với tư cách người có quyền lợi liên quan) Giữa bên nhượng quyền sơ cấp với bên nhận quyền thứ cấp không tồn tại quan hệ hợp đồng

- Nhượng quyền thương mại thông qua đại diện khu vực (area representation):

Trong cách thức này, ngoài bên nhượng quyền và bên nhận quyền, xuất hiện một chủ thể thứ 3 được gọi là đại diện khu vực (area rep) Bên nhượng quyền và đại diện khu vực sẽ thoả thuận với nhau, theo đó, đại diện khu vực sẽ tìm kiếm các bên nhận quyền tiềm năng để ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại với bên nhận quyền, và thay bên nhượng quyền cung cấp các dịch

vụ nhất định (ví dụ như đào tạo, tư vấn, kiểm tra định kỳ, quảng cáo trong phạm

vi khu vực…) cho các bên nhận quyền, trong một lãnh thổ xác định Một chủ thể muốn trở thành đại diện khu vực có thể phải trả phí ban đầu cho bên nhượng quyền Ngược lại, đại diện khu vực sẽ được hưởng một phần khoản phí ban đầu

và tiền bản quyền mà các bên nhận quyền trả cho bên nhượng quyền

Có 2 hợp đồng được ký kết theo cách thức này Thứ nhất là hợp đồng giữa bên nhượng quyền và đại diện khu vực Theo pháp luật Mỹ, nếu như đại diện khu vực phải trả phí ban đầu cho bên nhượng quyền, thì hợp đồng này cũng được coi là một hợp đồng nhượng quyền thương mại, còn nếu không phải trả phí thì không coi là hợp đồng nhượng quyền thương mại Thứ hai là hợp đồng nhượng quyền thương mại được ký kết trực tiếp giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền.

- Nhượng quyền thương mại thông qua môi giới (franchise brokerage):Đây là cách thức nhượng quyền thương mại trong đó xuất hiện một chủ thể thứ ba gọi là nhà môi giới nhượng quyền thương mại (franchise broker) với vai trò tìm kiếm các bên nhận quyền tiềm năng để ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại với bên nhượng quyền So với bên nhận quyền sơ cấp trong nhượng quyền thương mại chung và đại diện khu vực trong nhượng quyền thương mại thông qua đại diện khu vực, thì nhà môi giới nhượng quyền thương mại đảm nhiệm ít chức năng của bên nhượng quyền hơn bởi vì nhà môi giới nhượng quyền thương mại không có quyền ký hợp đồng hay cung cấp dịch vụ cho các bên nhận quyền

Trong cách thức này tồn tại 2 hợp đồng: hợp đồng môi giới giữa bên nhượng quyền với nhà môi giới nhượng quyền thương mại, và hợp đồng nhượng quyền thương mại giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền

c Căn cứ vào phạm vi lãnh thổ: có hai loại nhượng quyền là nhượng

quyền thương mại trong nước và nhượng quyền thương mại quốc tế

(i) Nhượng quyền thương mại trong nước là quan hệ nhượng quyền thương

mại trong phạm vi một quốc gia, do pháp luật quốc gia điều chỉnh

(ii) Nhượng quyền thương mại quốc tế là quan hệ nhượng quyền thương

mại có yếu tố nước ngoài, do pháp luật quốc gia, các điều ước quốc tế, tập quán quốc tế điều chỉnh

1.2 PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TRÊN THẾ GIỚI

1.2.1 Hệ thống pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại

Để hoạt động NQTM phát triển lành mạnh cần phải có cơ sở hạ tầng đầy

đủ và phù hợp Trung tâm của môi trường này chính là môi trường pháp lý trong

đó diễn ra hoạt động NQTM Trong môi trường đó, phải có một khuôn khổ luật thương mại được thiết lập vững vàng, đủ để đáp ứng những vấn đề phức tạp trong hoạt động kinh doanh hiện đại

Hợp đồng NQTM chịu sự điều chỉnh của một số lượng đáng kể các quy định pháp luật thuộc các lĩnh vực khác nhau Về cơ bản, các quy định này được chia thành hai nhóm Nhóm thứ nhất bao gồm những quy định được áp dụng riêng cho hợp đồng NQTM Nhóm thứ hai là các quy định chung, được áp dụng khi có liên quan đến hợp đồng NQTM

a Các quy định riêng điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại

Số quốc gia có quy định riêng điều chỉnh hoạt động NQTM không nhiều Hơn nữa, ở những quốc gia có quy định riêng điều chỉnh, thì những quy định này thường chỉ điều chỉnh hoạt động NQTM nội địa đơn giản chứ ít điều chỉnh NQTM quốc tế Lý giải cho việc thiếu các quy định pháp luật đặc thù này có nhiều nguyên nhân khác nhau, như: hoạt động NQTM chưa phát triển đến mức cần phải có pháp luật riêng điều chỉnh (tại châu Âu phần lớn những nước chưa

có quy định riêng điều chỉnh NQTM là những nước có hoạt động NQTM chưa phát triển mạnh hoặc mới chỉ phát triển ở bước đầu), do tính phức tạp của mối

quan hệ NQTM… [14, Phụ lục 3]

Xét về xu hướng chung, ngày càng có nhiều quốc gia cân nhắc về việc ban hành những quy định riêng điều chỉnh hoạt động NQTM Các quy định pháp luật đặc thù được đánh giá là có vai trò quan trọng trong việc tạo môi trường phát triển lành mạnh, nâng cao sự tín nhiệm đối với hoạt động NQTM, thúc đẩy hoạt động thương mại này phát triển Một nền kinh tế với hoạt động NQTM phát triển mạnh và phức tạp tự khắc phát sinh nhu cầu đòi hỏi phải có những quy định pháp luật cụ thể điều chỉnh Đến lượt mình, một hệ thống những quy định phù hợp có thể đẩy nhanh hơn sự lớn mạnh của hoạt động này Ví dụ

tiêu biểu cho những nước có hoạt động NQTM phát triển đi kèm với hệ thống quy định pháp luật đặc thù (khá) đầy đủ là: Mỹ, Canada, Pháp, Italia, Bỉ, Australia, Nhật Bản… Một ví dụ khác cho vai trò của pháp luật NQTM là liên minh EU Sau năm 1992, Liên minh EU, với 320 triệu người tiêu dùng, đã có thể vượt mặt Mỹ về doanh thu từ việc kinh doanh NQTM Điều này trước hết là kết quả của việc pháp luật EU “thông cảm” với NQTM hơn so với pháp luật Mỹ [23]

b Nhóm các quy định chung có liên quan đến nhượng quyền thương mại [14, Phụ lục 3]

- Luật hợp đồng: là một hoạt động trong lĩnh vực thương mại, NQTM chịu

sự điều chỉnh của luật hợp đồng nói chung và pháp luật về hợp đồng thương mại nói riêng

- Pháp luật sở hữu trí tuệ: Các tài sản trí tuệ là nền tảng cơ bản để xây dựng quan hệ NQTM và vì thế pháp luật sở hữu trí tuệ là lĩnh vực quan trọng trong việc điều chỉnh hoạt động này

- Pháp luật về hạn chế cạnh tranh: Các điều khoản trong hợp đồng NQTM

có thể chịu sự điều chỉnh của luật cạnh tranh gồm những điều khoản liên quan đến giá mà bên nhận quyền phải áp dụng cho sản phẩm/dịch vụ chào bán; và những điều khoản liên quan đến quyền độc quyền trao cho bên nhận quyền Các điều khoản này có thể bị nghi ngờ là nhằm phân chia thị trường, hoặc phối hợp hành động giữa các thành viên trong mạng lưới nhượng quyền

- Pháp luật về cạnh tranh không lành mạnh: hoạt động NQTM có liên quan đến pháp luật về cạnh tranh không lành mạnh trong trường hợp có điều khoản cấm cạnh tranh sau khi kết thúc hợp đồng (post-term non-competition clause) Các quy định pháp luật này cũng có thể được áp dụng khi xem xét các thỏa thuận ràng buộc trong hợp đồng (tie-in arrangements)

- Luật bảo vệ khách hàng và trách nhiệm đối với sản phẩm: được áp dụng khi có khả năng bên nhượng quyền phải chịu trách nhiệm liên quan đối với sản phẩm/dịch vụ do bên nhận quyền, bên nhận quyền thứ cấp bán Việc bảo vệ khách hàng cần phải được cân nhắc ở hai cấp độ Thứ nhất, trách nhiệm đối với

khách hàng theo nghĩa thông thường Thứ hai, trách nhiệm đối với bên nhượng quyền thứ cấp hoặc bên nhận quyền thứ cấp Ở cấp độ thứ hai, vấn đề cần cân nhắc là liệu bản thân bên nhượng quyền thứ cấp hoặc bên nhận quyền thứ cấp có được coi là khách hàng và vì thế được bảo vệ bởi luật bảo vệ khách hàng không Câu hỏi đặt ra là liệu các quy định pháp luật đó có can thiệp đủ để bảo vệ những bên nhượng quyền thứ cấp hoặc bên nhận quyền thứ cấp, có sự đầu tư nhưng không mua sản phẩm để bán và vì thế theo truyền thống thường không được coi

là khách hàng, ngay cả khi họ có thể được đối xử như là khách hàng theo tinh thần của điều luật

- Luật lao động: Việc quan hệ NQTM có khả năng chịu sự điều chỉnh của luật lao động đã được nghiên cứu ở một số quốc gia có luật lao động phát triển ở mức độ cao, ví dụ như Đức và Thụy Điển Có nhiều vấn đề khác nhau được đặt

ra, bao gồm:

+ Mối quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền;

+ Mối quan hệ (nếu có) giữa bên nhượng quyền và người làm công của bên nhận quyền Ví dụ như trong trường hợp bên nhượng quyền giữ quyền đồng

ý thông qua đối với người làm công của bên nhận quyền;

+ Vị trí của người làm công của bên nhận quyền trong hệ thống NQTM

Ví dụ quyền được hỏi ý kiến của họ về những quyết định kinh doanh quan trọng

- Pháp luật chuyển giao công nghệ: NQTM có thể bao gồm việc chuyển giao công nghệ và chịu sự điều chỉnh của luật chuyển giao công nghệ Hợp đồng

có thể phải được sự đồng ý của chính quyền địa phương để được chuyển giao công nghệ hoặc phải đăng ký theo quy định pháp luật

- Ngoài ra, NQTM còn phải chịu sự điều chỉnh của nhiều chế định pháp luật khác như: luật công ty; luật về đại diện và pháp luật điều chỉnh các hợp đồng phân phối khác; đầu tư tài chính; pháp luật về hoạt động cho thuê và các biện pháp bảo đảm; luật thuế; luật bảo hiểm; pháp luật điều chỉnh hoạt động đầu

tư nước ngoài và hạn chế nhập khẩu và/hoặc hạn ngạch; pháp luật liên quan đến lĩnh vực kinh doanh cụ thể của doanh nghiệp (ví dụ: quy định về an toàn sức khỏe đối với hoạt động kinh doanh nhượng quyền thương mại trong lĩnh vực đồ ăn)

1.2.2 Những vấn đề pháp lý cơ bản về nhượng quyền thương mại

Có thể thấy, NQTM là hoạt động có tính chất vô cùng phức tạp và liên quan đến rất nhiều khía cạnh khác nhau của pháp luật Nhưng về cơ bản, các vấn

đề pháp lý đặc thù của hoạt động NQTM bao gồm những nhóm chính sau:

a Quy định về hợp đồng nhượng quyền thương mại

Bên cạnh những quy định thông thường của một hợp đồng, hợp đồng NQTM còn có các quy định khác thể hiện đặc trưng của hoạt động NQTM Đó

là các quy định về đối tượng hợp đồng (quyền thương mại), hình thức hợp đồng, nội dung hợp đồng, trong đó đặc biệt nhấn mạnh quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng, và các quy định khác (như thời hạn hợp đồng, chấm dứt hợp đồng, thời gian suy nghĩ lại, chuyển giao quyền thương mại, …) Do đặc trưng của hoạt động NQTM thể hiện mối quan hệ chặt chẽ với vấn đề sở hữu trí tuệ và cạnh tranh, nên các quy định về hợp đồng NQTM được đặt trong mối quan hệ với pháp luật về sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh

b Quy định về việc cung cấp thông tin về hệ thống nhượng quyền thương mại

Khi tham gia một hợp đồng NQTM, bên nhận quyền phải trả một khoản tiền không nhỏ để đổi lại quyền được kinh doanh theo một mô hình sẵn có của người khác, mà không có sự đảm bảo chắc chắn rằng mình sẽ kinh doanh thành công Do đó, bên nhận quyền cần phải được cung cấp những thông tin đầy đủ về

hệ thống NQTM trước khi đi đến quyết định mình sẽ tham gia vào hệ thống này Ngược lại, bên nhượng quyền, khi tham gia hợp đồng NQTM, cũng có thể phải gánh chịu những rủi ro nhất định xuất phát từ hành động của bên nhận quyền Nhưng thông thường, bên nhượng quyền là những nhà kinh doanh lớn, đã có kinh nghiệm, và có điều kiện tiếp cận với những ý kiến tư vấn pháp lý, do đó pháp luật thường không đặt nặng vấn đề cung cấp thông tin của bên nhận quyền cho bên nhượng quyền

Ở tầm quốc tế, Viện quốc tế về thống nhất luật tư (UNIDROIT) đã đưa ra

Luật mẫu về thông tin nhượng quyền thương mại (2002), có giá trị tham khảo

cho các nước khi soạn thảo pháp luật về vấn đề này Quy định của pháp luật về việc cung cấp thông tin về hệ thống NQTM chủ yếu bao gồm: quy định về thời hạn phải giao bản cung cấp thông tin, cách thức giao bản cung cấp thông tin, các nội dung bắt buộc phải có trong bản cung cấp thông tin

c Quy định về đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại

Trước khi tiến hành hoạt động NQTM, bên nhượng quyền phải đăng ký hoạt động này với cơ quan nhà nước có thẩm quyền Thông qua những thông tin đăng ký, cơ quan nhà nước có thẩm quyền sẽ quyết định doanh nghiệp có đủ khả năng để hoạt động NQTM hay không

d Quy định về xử lý vi phạm pháp luật trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Trong trường hợp có vi phạm pháp luật, thì các chế tài được áp dụng bao gồm: chế tài dân sự (buộc bồi thường thiệt hại, phạt vi phạm hợp đồng); chế tài hành chính (phạt tiền, bị áp dụng lệnh cấm, lệnh cung cấp thông tin,…); và chế tài hình sự

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

1 NQTM là một hoạt động thương mại đặc biệt trong nền kinh tế Nó không phải là một việc kinh doanh cụ thể nào đó mà là một phương thức kinh doanh, trong đó bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền - độc lập với bên nhượng quyền về tư cách pháp lý - được cùng khai thác giá trị thương mại của một tập hợp các yếu tố: tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, bí quyết, bí mật kinh doanh, biểu tượng quảng cáo, khẩu hiệu… mà trọng tâm là các tài sản thuộc đối tượng sở hữu trí tuệ Hoạt động của bên nhượng quyền và các bên nhận quyền tạo thành một hệ thống NQTM đồng bộ, thống nhất với nhau về hành động và lợi ích

Thông qua các đặc điểm riêng biệt về chủ thể, đối tượng được nhượng quyền, tính thống nhất về mô hình kinh doanh, và thường dẫn tới hệ quả làm bóp méo cạnh tranh, NQTM đã chứng tỏ rằng nó là một hoạt động thương mại

độc lập, khác biệt so với nhiều hoạt động tương tự khác như chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp, chuyển giao công nghệ, đại lý…

NQTM đã và đang phát triển hết sức mạnh mẽ và đa dạng Các hình thức NQTM rất phong phú, như: nhượng quyền phân phối sản phẩm, nhượng quyền phương thức kinh doanh, nhượng quyền cho từng cơ sở, nhượng quyền đa cơ sở, nhượng quyền trong nước, nhượng quyền quốc tế…

2 NQTM là một hoạt động phức tạp, có liên quan đến nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau Pháp luật nhiều nước trên thế giới, trong đó có Việt Nam,

đã có sự quan tâm điều chỉnh hoạt động NQTM Các vấn đề về NQTM được điều chỉnh khá toàn diện, bao gồm một số nội dung sau: (i) quy định về hợp đồng NQTM; (ii) quy định về việc cung cấp thông tin về hệ thống NQTM; (iii) quy định về đăng ký hoạt động NQTM; và (iv) quy định về xử lý vi phạm pháp luật trong hoạt động NQTM Những quy định này đã tạo một môi trường pháp

lý cho hoạt động NQTM phát triển, đảm bảo quyền, lợi ích của các bên và sự ổn định của nền kinh tế

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG

QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM

2.1 HỆ THỐNG VĂN BẢN PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM

Lần đầu tiên trong pháp luật Việt Nam, Mục 4.1.1 Thông tư số 1254/1999/TT-BKHCNMT ngày 12/7/1999 đã đề cập đến “hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh - tiếng Anh gọi là franchise” Tiếp đó, Nghị định số

11/2005/NĐ-CP ngày 02/02/2005 quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ cũng đề cập đến hoạt động cấp phép đặc quyền kinh doanh với tư cách là một nội dung của hoạt động chuyển giao công nghệ Theo Điều 4 Khoản 6 Nghị định

này, cấp phép đặc quyền kinh doanh là hoạt động trong đó “bên nhận sử dụng tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá và bí quyết của bên giao để tiến hành hoạt

động trong lĩnh vực dịch vụ thương mại” (* ) Điều 755 Bộ luật Dân sự 2005 cũng

quy định rằng cấp phép đặc quyền kinh doanh là một trong những đối tượng chuyển giao công nghệ Đây chính là những sự ghi nhận đầu tiên về NQTM trong pháp luật Việt Nam

Với sự ra đời của Luật Thương mại 2005 (có hiệu lực ngày 01/01/2006), NQTM chính thức được công nhận và luật hoá trong 8 điều, từ Điều 284 đến Điều 291 Ngày 31/03/2006, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 35/2006/NĐ-

CP quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động NQTM (sau đây gọi là Nghị

* Thông tư số 1254/1999/TT - BKHCNMT và Nghị định số 11/2005/NĐ - CP đã hết hiệu lực.

định số 35/2006/NĐ-CP) Ngày 25/05/2006, Bộ Thương mại ban hành Thông tư

số 09/2006/TT-BTM hướng dẫn đăng ký hoạt động NQTM (sau đây gọi là Thông tư số 09/2006/TT-BTM) Các văn bản này đã điều chỉnh một cách cơ bản các vấn đề về NQTM

Ngoài ra, do tính chất đặc thù của mình, hoạt động NQTM còn chịu sự điều chỉnh của pháp luật về sở hữu trí tuệ, pháp luật về chuyển giao công nghệ, pháp luật cạnh tranh, và các quy định pháp luật khác có liên quan (như pháp luật

về dịch vụ phân phối, pháp luật về thuế, pháp luật về doanh nghiệp, pháp luật về đầu tư, pháp luật phá sản, pháp luật điều chỉnh hoạt động quảng cáo chào bán quyền thương mại, pháp luật hành chính, pháp luật hình sự,…)

Như vậy, khung pháp lý cơ bản cho hoạt động NQTM đã được hình thành, mặc dù còn sơ sài nhưng đã tạo cơ sở cho NQTM phát triển tại Việt Nam

Ở các nước trên thế giới, mức độ điều chỉnh hoạt động NQTM có thể khác nhau, tuỳ thuộc vào quan điểm và đặc điểm riêng của từng nước Tuy nhiên, cùng với sự phát triển ngày càng mạnh mẽ, đa dạng và phức tạp của NQTM, thì xu hướng chung của các nước trên thế giới là xây dựng những văn bản pháp luật riêng để điều chỉnh hoạt động NQTM Hiện nay, ở Việt Nam chưa

có văn bản pháp luật để điều chỉnh riêng về NQTM Sự khác biệt này của Việt Nam so với một số nước phát triển chỉ là sự khác biệt về kỹ thuật lập pháp Để đánh giá tính hiệu quả của pháp luật Việt Nam về NQTM, những vấn đề sau cần

được xem xét và cân nhắc: Thứ nhất, liệu pháp luật Việt Nam có khả năng điều chỉnh được các quan hệ NQTM trong hiện tại và tương lai không; và Thứ hai,

những quy định này đã đáp ứng được yêu cầu hội nhập khu vực và quốc tế hay chưa

2.2 NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM

2.2.1 Quy định về hợp đồng nhượng quyền thương mại

a Ưu điểm

(i) Pháp luật quy định rõ về điều kiện trở thành chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại, từ đó góp phần hạn chế rủi ro trong hoạt động kinh doanh của các bên

Theo các Điều 5, 6 và 7 Nghị định số 35/2006/NĐ-CP, chủ thể tham gia hợp đồng NQTM bao gồm bên nhượng quyền và bên nhận quyền Bên nhượng quyền là thương nhân cấp quyền thương mại, bao gồm cả bên nhượng quyền thứ nhất (bên nhượng quyền sơ cấp) và bên nhượng lại quyền (bên nhượng quyền thứ cấp) Bên nhận quyền là thương nhân nhận quyền thương mại để khai thác, kinh doanh, gồm cả bên nhận quyền sơ cấp và bên nhận quyền thứ cấp Bên nhượng quyền và bên nhận quyền phải đáp ứng những điều kiện nhất định để có thể tham gia quan hệ NQTM

Bên nhượng quyền được phép cấp quyền thương mại khi đáp ứng các điều

kiện:

- Hệ thống kinh doanh dự định dùng để nhượng quyền đã được hoạt động

ít nhất 01 năm Trường hợp thương nhân Việt Nam là bên nhận quyền sơ cấp từ bên nhượng quyền nước ngoài, thương nhân Việt Nam đó phải kinh doanh theo phương thức NQTM ít nhất 01 năm ở Việt Nam trước khi tiến hành cấp lại quyền thương mại

- Đã đăng ký hoạt động NQTM với cơ quan có thẩm quyền

- Hàng hoá, dịch vụ kinh doanh thuộc đối tượng của quyền thương mại là hàng hoá, dịch vụ không thuộc Danh mục hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh Trường hợp hàng hoá, dịch vụ thuộc Danh mục hàng hoá, dịch vụ hạn chế kinh doanh, Danh mục hàng hoá, dịch vụ kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp chỉ được kinh doanh sau khi được cơ quan quản lý ngành cấp Giấy phép kinh doanh, giấy tờ có giá trị tương đương hoặc có đủ điều kiện kinh doanh

Đối với bên nhận quyền, pháp luật cũng yêu cầu phải là thương nhân có

đủ khả năng tiến hành các hoạt động kinh doanh sau khi nhận quyền kinh doanh của bên nhượng quyền Cụ thể là bên nhận quyền phải có đăng ký kinh doanh ngành nghề phù hợp với đối tượng của quyền thương mại

(ii) Hình thức hợp đồng nhượng quyền thương mại được quy định là văn bản

Theo quy định tại Điều 285 Luật Thương mại, hợp đồng NQTM phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương, bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật Việc quy định như vậy đảm bảo tính minh bạch, rõ ràng của hợp đồng NQTM, tạo căn cứ vững chắc cho các bên thực hiện quyền

và nghĩa vụ của mình theo hợp đồng, và tạo thuận lợi cho việc giải quyết tranh chấp

(iii) Quy định về nội dung hợp đồng, quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng, về cơ bản đã tương đồng với pháp luật các nước

Theo quy định tại các Điều 286, 287, 288, 289 Luật Thương mại 2005, các bên sẽ có những quyền và nghĩa vụ cơ bản sau:

Bên nhượng quyền có ba quyền cơ bản là: thứ nhất, nhận tiền nhượng

quyền; thứ hai, tổ chức quảng cáo cho hệ thống NQTM; thứ ba, kiểm tra định kỳ

hoặc đột xuất hoạt động của bên nhận quyền nhằm bảo đảm sự thống nhất của

hệ thống NQTM và sự ổn định về chất lượng hàng hoá/dịch vụ

Đi đôi với quyền, bên nhượng quyền cũng có những nghĩa vụ nhất định

Đó là: thứ nhất, cung cấp tài liệu hướng dẫn về hệ thống NQTM cho bên nhận quyền; thứ hai, đào tạo ban đầu và cung cấp trợ giúp kỹ thuật thường xuyên cho bên nhận quyền để điều hành hoạt động theo đúng hệ thống NQTM; thứ ba,

thiết kế và sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ bằng chi phí của bên

nhận quyền; thứ tư, bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ đối với đối tượng được ghi

trong hợp đồng NQTM; thứ năm, đối xử bình đẳng với các bên nhận quyền

trong hệ thống NQTM

Bên nhận quyền có quyền: thứ nhất, yêu cầu bên nhượng quyền cung cấp

đầy đủ sự trợ giúp kỹ thuật có liên quan đến hệ thống NQTM; thứ hai, yêu cầu

bên nhượng quyền đối xử bình đẳng giữa các bên nhận quyền trong hệ thống NQTM

Bên nhận quyền được sử dụng, khai thác quyền thương mại thuộc sở hữu của bên nhượng quyền, do đó phải chịu nhiều ràng buộc từ phía bên nhượng quyền và các nghĩa vụ đặt ra đối với bên nhận quyền cũng nhiều hơn, bao gồm:

thứ nhất, trả tiền nhượng quyền và các khoản thanh toán khác theo hợp đồng NQTM; thứ hai, đầu tư đủ cơ sở vật chất, nguồn tài chính và nhân lực để tiếp nhận các quyền mà bên nhượng quyền chuyển giao; thứ ba, chấp nhận sự kiểm

soát, giám sát và hướng dẫn của bên nhượng quyền, tuân thủ các yêu cầu về thiết kế, sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ của bên nhượng quyền;

thứ tư, giữ bí mật về bí quyết kinh doanh đã được nhượng quyền, kể cả sau khi hợp đồng NQTM kết thúc hoặc chấm dứt; thứ năm, ngừng sử dụng nhãn hiệu

hàng hoá, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh và các quyền sở hữu trí tuệ khác (nếu có) hoặc hệ thống của bên nhượng quyền khi kết

thúc hoặc chấm dứt hợp đồng NQTM; thứ sáu, điều hành hoạt động phù hợp với

hệ thống NQTM; thứ bảy, không được nhượng quyền lại trong trường hợp

không có sự chấp thuận của bên nhượng quyền

Nhìn chung, các quy định của pháp luật Việt Nam về quyền và nghĩa vụ

cơ bản của các bên trong hợp đồng NQTM là tương đồng với quy định của pháp luật các nước

(iv) Quy định những trường hợp được chấm dứt hợp đồng trước thời hạn và sự ràng buộc giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền sau khi chấm dứt hợp đồng nhằm đảm bảo quyền và lợi ích của các bên

Khoản 2 Điều 13 và Điều 16 Nghị định số 35/2006/NĐ-CP quy định những điều kiện để bên nhượng quyền và bên nhận quyền được đơn phương chấm dứt hợp đồng trước thời hạn Theo đó, các bên chỉ được phép chấm dứt khi có những lý do chính đáng, đồng thời cho phép bên nhận quyền được sửa chữa những sai phạm khi vi phạm nghĩa vụ không cơ bản trong hợp đồng Các quy định này đã tương đối bao quát các trường hợp có thể xảy ra, nhằm đảm bảo quyền và lợi chính đáng cho các bên khi tham gia hợp đồng NQTM.

Pháp luật các nước rất quan tâm đến vấn đề chấm dứt hợp đồng NQTM trong trường hợp này Thông thường, các quy định pháp luật được xây dựng theo hướng bảo vệ quyền lợi của bên nhận quyền thông qua việc đảm bảo rằng bên nhượng quyền có lý do hợp lý để chấm dứt hợp đồng hoặc bằng cách trao

cho bên nhận quyền quyền được sửa chữa vi phạm hợp đồng [17, tr 182-183]

Tại Mỹ, có 14 bang yêu cầu lý do chính đáng cho việc chấm dứt hợp đồng, 8 bang cho phép sửa chữa sai phạm là lý do chấm dứt hợp đồng Pháp luật Australia, Malaysia cũng yêu cầu thông báo trước khi chấm dứt hợp đồng và cho

phép khắc phục vi phạm hợp đồng là lý do yêu cầu chấm dứt [2] Như vậy, các

quy định pháp luật Việt Nam về chấm dứt hợp đồng NQTM trước thời hạn đã tương đồng với pháp luật các nước trên thế giới

Mặt khác, theo quy định tại Khoản 4 Điều 289 Luật Thương mại, sự ràng buộc giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền vẫn tiếp tục ngay cả sau khi hợp đồng đã chấm dứt Theo đó, bên nhận quyền phải giữ bí mật về bí quyết kinh doanh đã được nhượng quyền sau khi hợp đồng nhượng quyền thương mại kết thúc hoặc chấm dứt Khi tham gia vào hợp đồng nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền phải chuyển giao cho bên nhận quyền công nghệ, bí quyết kinh doanh, là điều kiện tiên quyết để làm nên thành công cho bên nhượng quyền Khi hợp đồng NQTM kết thúc, công việc kinh doanh của bên nhượng quyền có thể gặp rủi ro nếu có một bên không có lợi ích liên quan (bên nhận quyền cũ) biết được bí quyết kinh doanh của mình Do đó, đây là quy định cần