Pháp nhân trong hệ thống các chủ thể của quan hệ pháp luật

Quan hệ pháp luật là hình thức pháp lý của các quan hệ xã hội xuất hiện dưới tác động điều chỉnh của các quy phạm pháp luật và các sự kiện pháp lý tương ứng, trong đó, các bên tham gia c

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN VĂN LÂM

PHÁP NHÂN TRONG HỆ THỐNG

CÁC CHỦ THỂ CỦA QUAN HỆ PHÁP LUẬT

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2011

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN VĂN LÂM

PHÁP NHÂN TRONG HỆ THỐNG

CÁC CHỦ THỂ CỦA QUAN HỆ PHÁP LUẬT

Chuyên ngành: Lý luận và lịch sử nhà nước và

pháp luật

Mã số : 60 38 01

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: GS TS Hoàng Thị Kim Quế

MỤC LỤC

Trang

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ CHỦ THỂ

1.1 Khái niệm và nội dung của quan hệ pháp luật 6

1.1.2 Nội dung quan hệ pháp luật 6

1.2 Các vấn đề cơ bản về chủ thể quan hệ pháp luật 6

1.2.1 Khái niệm chủ thể quan hệ pháp luật 6

1.2.2 Đặc trưng của chủ thể quan hệ pháp luật 6

1.2.3 Phân loại chủ thể quan hệ pháp luật 6

1.3 Khái niệm pháp nhân và đặc trưng của pháp nhân 7

1.3.1 Khái niệm pháp nhân 7

1.3.2 Nội dung các học thuyết về pháp nhân 8

1.3.3 Đặc trưng của pháp nhân 8

1.3.4 Phân loại pháp nhân 8

1.3.5 Thành lập và chấm dứt pháp nhân 9

1.4 Nền tảng lý luận cho sự ra đời và phát triển của pháp nhân 9

1.4.1 Quyền tự do ý chí 9

1.4.2 Quyền tự do lập hội 9 Chương 2: PHÁP LUẬT VỀ PHÁP NHÂN Ở VIỆT NAMTHỰC TRẠNG HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VÀ ÁP DỤNG 11

2.1 Lịch sử phát triển chế định về pháp nhân trong pháp luật VN 11

2.2 Thực trạng pháp luật về chủ thể quan hệ pháp luật 11

2.2.1 Thực trạng phân loại các chủ thể quan hệ pháp luật 11

2.2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật về chủ thể quan hệ pháp luật 12

2.3 Thực trạng mô hình pháp nhân trong pháp luật Việt Nam 12

2.3.1 Mô hình pháp nhân theo quy định của Bộ luật dân sự 2005 12

2.3.2 Mô hình pháp nhân theo Luật doanh nghiệp 2005 13

2.4 Thực trạng quy định pháp luật về thành lập, hoạt động và chấm dứt pháp nhân 14

2.4.1 Thực trạng quy định về thành lập pháp nhân 14

2.4.2 Thực trạng quy định về hoạt động của pháp nhân 14

2.4.3 Thực trạng quy định phá sản pháp nhân 14

2.5 Thực trạng áp dụng mô hình pháp nhân trong PL chuyên ngành 16

2.5.1 Áp dụng mô hình pháp nhân trong pháp luật về tập đoàn 15

2.5.2 Áp dụng mô hình pháp nhân trong pháp luật về công đoàn 15

2.5.3 Áp dụng mô hình pháp nhân trong lĩnh vực KD bất động sản 15

2.6 Nguyên nhân dẫn đến thực trạng pháp luật về pháp nhân 16

2.6.1 Mô hình pháp nhân tuy đã được du nhập vào Việt Nam từ lâu, nhưng mới được quan tâm, và chú ý đến 16

2.6.2 Thiếu một lý thuyết lập pháp về mô hình của pháp nhân 16

2.6.3 Chưa xây dựng một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh về pháp nhân 16

2.6.4 Chưa quan niệm đúng đắn về thành lập pháp nhân 16

2.6.5 Hệ thống pháp luật còn cồng kềnh, phức tạp, chưa thống nhất, đồng bộ với nhau 16

2.6.6 Kỹ thuật lập pháp ở nước ta còn yếu 16

2.6.7 Chưa xác định được vị trí của từng đạo luật trong hệ thống các văn bản pháp luật 16

2.6.8 Tính thiếu ổn định của hệ thống pháp luật dân sự 16

2.6.9 Quá trình tiếp thu kinh nghiệm pháp luật nước ngoài thiếu lựa chọn và chưa phù hợp 17

Chương 3: ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN HỆ

THỐNG PHÁP LUẬT VÀ THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ PHÁP

NHÂN Ở VIỆT NAM

18

3.1 Cơ sở định hướng hoàn thiện hệ thống pháp luật về pháp nhân 18

3.1.1 Cơ sở về kinh tế - xã hội, văn hóa - đời sống 18

3.1.2 Đáp ứng nhu cầu của sự phát triển kinh tế - xã hội đất nước 18

3.1.3 Cơ sở phù hợp với xu hướng hoàn thiện, cải cách hệ thống pháp luật ở Việt Nam hiện nay 18

3.1.4 Đòi hỏi của quá trình hội nhập quốc tế hiện nay 18

3.2 Định hướng hoàn thiện hệ thống pháp luật về pháp nhân ở VN 19

3.2.1 Định hướng đảm bảo quyền tự do ý chí và tự do lập hội 19

3.2.2 Định hướng đảm bảo quyền sở hữu của các chủ thể quan hệ PL 19

3.2.3 Định hướng hoàn thiện quy định pháp luật về pháp nhân- từ bản chất của các học thuyết pháp nhân 19

3.2.4 Định hướng xây dựng một BLDS là nền tảng cho các luật chuyên ngành 19 3.2.5 Tăng cường tính công khai và minh bạch thông tin 19

3.2.6 Hoàn thiện hệ thống pháp luật về pháp nhân 19

3.2.7 Nâng cao hiệu quả hoạt động của cơ quan hành chính nhà nước

3.2.8 Phát triển hệ thống cung cấp thông tin và phổ biến giáo dục pháp luật cho các chủ thể quan hệ pháp luật 19

3.3 Các giải pháp hoàn thiện hệ thống pháp luật và thi hành pháp luật về pháp nhân ở nước ta hiện nay 20

3.3.1 Đổi mới các quan niệm về pháp nhân 20

3.3.2 Các giải pháp về lập pháp 20

3.3.3 Các giải pháp tổ chức thi hành quy định pháp luật về pháp nhân 21

MỞ ĐẦU

1 Ý nghĩa của việc nghiên cứu đề tài

Việt Nam đang trên con đường phát triển và hội nhập mạnh mẽ vào nền kinh tế quốc tế Chúng ta đang từng bước gỡ bỏ rào cản về thủ tục hành chính, thuế quan…Các doanh nghiệp trong nước đang phải đối mặt với sự cạnh tranh với các tập đoàn đa quốc gia hùng mạnh trên thế giới, đặc biệt sau khi Việt Nam gia nhập tổ chức thương mại quốc tế WTO Hiện nay, khu vực kinh tế dân doanh là khu vực phát triển nhanh nhất và tạo ra công ăn việc làm mới nhiều nhất cho nền kinh tế, và sẽ là động lực chủ yếu và bền vững cho tăng trưởng dài hạn của Việt Nam trong bối cảnh cạnh tranh toàn cầu Nâng cao hiệu quả của quản lý nhà nước và hoàn thiện hệ thống pháp luật điều chỉnh các chủ thể kinh doanh nói riêng và chủ thể các quan hệ pháp luật nói chung

sẽ là một điều kiện then chốt, một đòi hỏi bắt buộc để phát triển nền kinh tế

Trong hệ thống các chủ thể quan hệ pháp luật, ngoài chủ thể là thể nhân – con người cụ thể hoặc chủ thể được coi như thể nhân còn có các thực thể pháp lý khác có tư cách chủ thể là pháp nhân Pháp nhân là một khái niệm để chỉ một loại chủ thể quan hệ pháp luật độc lập với các chủ thể khác và thành viên của pháp nhân, pháp nhân ra đời đáp ứng điều kiện của đời sống xã hội

và hoạt động lập pháp Ngày nay, các pháp nhân tham gia tích cực và là chủ thể chủ yếu trong các hoạt động kinh tế, hoạt động quản lý của nhà nước trên

cơ sở nhà nước tôn trọng quyền tự do ý chí, tự do lập hội của công dân

Ở Việt Nam, có thể nhận định rằng trong các quy định pháp luật hiện hành, chưa thấy một học thuyết xuyên suốt về pháp nhân, các quy định pháp luật chưa thống nhất, thiếu lôgic, dẫn đến sự chồng chéo, mâu thuẫn, rời rạc giữa luật chung và các luật chuyên ngành Trong khi đó, những người thực thi pháp luật, các nhà nghiên cứu pháp luật còn nhiều điểm chưa thống nhất về các đặc trưng cơ bản làm tiêu chí để xác định tư cách pháp nhân của tổ chức,

cũng như các quyền và nghĩa vụ khi pháp nhân tham gia các quan hệ pháp luật dân sự, kinh tế, hình sự Chế định về đại diện pháp nhân tham gia các giao dịch vẫn còn chưa rõ ràng Thực tế cho thấy, việc phân định trách nhiệm pháp lý của pháp nhân và trách nhiệm của những người đứng đầu pháp nhân chưa rõ ràng trong pháp luật Việt Nam hiện nay Bộ luật dân sự được xây dựng không dựa trên nền tảng lý luận khoa học pháp lý về pháp nhân một cách vững chắc, làm cơ sở cho việc xây dựng những luật chuyên ngành trước những đòi hỏi của thực tiễn xã hội

Chế định pháp nhân được quy định trong nhiều lĩnh vực pháp luật của đời sống xã hội của một quốc gia và trong quan hệ quốc tế Trong các chủ thể quan hệ pháp luật, pháp nhân là một thực thể pháp lý trìu tượng, được thiết lập hay tổ chức bởi những người sáng lập theo một cách hợp pháp, hoạt động bởi mục đích lợi nhuận hay phi lợi nhuận, và dưới hình thức sở hữu tư nhân hay nhà nước Quá trình hoàn thiện các quy định về pháp nhân tại mỗi quốc gia, đòi hỏi những nhà nghiên cứu luật học đưa ra các học thuyết về pháp nhân nhằm giải thích sự hình thành, phát triển trên thế giới làm tiền đề định hướng phát triển chế định về pháp nhân trong hệ thống pháp luật

Tuy vậy, khi soi chiếu những vấn đề tồn tại trong pháp luật Việt Nam hiện hành, thấy rằng, chế định pháp nhân đang nảy sinh những bất cập, mâu thuẫn, chồng chéo giữa luật chung và luật chuyên ngành dẫn đến nhiều hệ quả

mà phải kể đến sự xa rời về mặt lý luận và thực tiễn đời sống, gây khó khăn trong thực thi pháp luật, làm mất đi tính ổn định cần thiết của pháp luật Trong khi giới khoa học pháp lý vẫn còn đặt ra các câu hỏi tranh luận trên mọi diễn đàn về các vấn đề dường như cơ bản của pháp nhân, nhưng lại chưa được luật thực định làm sáng tỏ Nói cho cùng, các vấn đề phát sinh chỉ có một nguyên nhân là pháp luật chưa tiếp cận bản chất của pháp nhân đã được hình thành trong các hệ thống pháp luật của các quốc gia trên thế giới

Hiện nay, các công trình nghiên cứu trong nước chưa có công trình nào tiếp cận pháp nhân từ ý nghĩa các học thuyết pháp nhân, và mô hình pháp nhân trong các quy phạm pháp luật Các công trình nghiên cứu chủ yếu tập trung vào một hoặc vài vấn đề thực trạng pháp luật quy định về pháp nhân,

mà chưa nhìn nhận toàn diện thực trạng của pháp nhân trong hệ thống pháp luật để tìm ra nguyên nhân tồn tại, hạn chế và có các định hướng, giải pháp hoàn thiện cho chế định pháp nhân hiện nay

Với mục đích tiếp cận pháp nhân trên cơ sở nghiên cứu toàn diện các mặt về lý luận và thực tiễn quy định của pháp luật ở Việt Nam, tác giả đã lựa

chọn nghiên cứu vấn đề“pháp nhân trong hệ thống các chủ thể quan hệ

pháp luật” làm đề tài cho luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Chế định về pháp nhân đã được hình thành từ khá sớm trong lịch sử, và dần trở thành nội dung quan trọng trong hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia Bên cạnh chủ thể quan hệ pháp luật là cá nhân, pháp nhân là chủ thể do tạo ra

do đòi hỏi cần đáp ứng các hoạt động của con người khi nền kinh tế xã hội phát triển Ở nước ta, đã có nhiều công trình nghiên cứu về quan hệ pháp luật, chủ thể quan hệ pháp luật và pháp nhân làm tiền đề lý luận cho các quy định pháp luật phù hợp với đời sống thực tiễn hơn

Tình hình nghiên cứu về quan hệ pháp luật và các chủ thể quan hệ pháp luật ở nước ta cho thấy hoạt động nghiên cứu quan hệ pháp luật nói chung chưa có nhiều và chưa mang tính chuyên sâu Các tài liệu nghiên cứu về đề tài này còn ít, nội dung mới chỉ xem xét, nghiên cứu ở một vài khía cạnh như: quyền chủ thể, nghĩa vụ pháp lý của chủ thể, phân loại quan hệ pháp luật hoặc nghiên cứu quan hệ pháp luật với tư cách là một yếu tố trong cơ chế điều chỉnh pháp luật Xét về tính chất, mức độ thì đó mới chỉ là những bài viết đăng ở các tạp chí; trong giáo trình môn học lý luận chung về nhà nước và

pháp luật hoặc là một phần nhỏ liên quan đến đề tài khác Có thể nêu lên một

số tài liệu như: Chương "Quan hệ pháp luật" trong cuốn chuyên khảo: Những

vấn đề lý luận cơ bản về pháp luật của GS.TSKH Đào Trí Úc; Bài nghiên cứu

"Quan hệ pháp luật xã hội chủ nghĩa" của PGS.TS Thái Vĩnh Thắng, Tạp chí Dân chủ pháp luật, số 12-1996, số 2-1997; Bài nghiên cứu "Một số vấn đề về

quan hệ pháp luật" của GS.TS Hoàng Thị Kim Quế, Tạp chí Khoa học - Đại

học Quốc gia Hà Nội, tháng 2-1999; Bài nghiên cứu "Sự kết hợp các lợi ích

xã hội trong việc qui định và thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ thể quan hệ pháp luật" của PGS.TS Võ Khánh Vinh, Tạp chí Nhà nước và pháp

luật, số 12-2002 Năm 2010, PGS, TS Nguyễn Ngọc Điện viết cuốn sách tham khảo về “Chủ thể quan hệ pháp luật dân sự”, do Nhà xuất bản chính trị

2010 đã đưa ra các khía cạnh pháp lý của các chủ thể là cá nhân và các chủ thể không phải là cá nhân trong quan hệ pháp luật dân sự

Các công trình nghiên cứu về pháp nhân, ngay từ khi nước ta còn là thuộc địa của thực dân Pháp, mô hình pháp nhân đã được các thương gia người Pháp du nhập, và áp dụng trong hoạt động của mình tại các thuộc địa Các nhà luật học thời bấy giờ đã nghiên cứu về các học thuyết pháp nhân, tìm

ra các đặc tính của pháp nhân Tiêu biểu là các tác giả như: Vũ Văn Mẫu

(1957), Dân luật khái luận, Bộ quốc gia giáo dục xuất bản; Lê Tài Triển (1959), Luật Thương mại toát yếu, Bộ quốc gia giáo dục xuất bản Gần đây,

có các bài nghiên cứu, TS Ngô Huy Cương (2001), Pháp nhân, Tạp chí

nghiên cứu lập pháp, số 01, năm 2001; Nguyễn Ngọc Bích- Nguyễn Đình

Cung (2008), Công ty: vốn, quản lý và tranh chấp, NXB Trí Thức 2008; Lê Việt Anh (2008), Tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, TCNCLP số 113, tháng 1/2008; TS Phạm Hồng Hải (1999), Pháp nhân có thể là chủ thể của tội

phạm hay không?, tạp chí Luật học số 6 năm 1999; GS.TS Hồ Trọng Ngũ

(2009), vấn đề tội phạm có tổ chức và trách nhiệm hình sự pháp nhân trong

sửa đổi Bộ luật hình sự năm 1999, tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 143 ngày

20/03/2009 Các công trình nghiên cứu này, đã phần nào làm rõ những vấn đề

cơ bản của pháp nhân, và những bất cập của bộ luật dân sự và luật doanh nghiệp, và những hoàn thiện trong mô hình pháp nhân của công ty hợp danh

Tuy vậy, chưa có một công trình nghiên cứu một cách toàn diện, sâu sắc, mang tính hệ thống liên quan đến các quy định pháp luật về pháp nhân và

mô hình pháp nhân với tư cách là một chủ thể trong hệ thống các chủ thể tham gia các quan hệ pháp luật Cũng chưa có một công trình nghiên cứu nào

đi từ bản chất của pháp nhân trong các học thuyết pháp nhân để soi chiếu vào những quy định về mô hình pháp nhân trong pháp luật hiện hành, tìm ra những bất cập, nguyên nhân và định hướng hoàn thiện Vì thế, tác giả luận văn này, mong muốn sẽ góp một phần nhỏ tìm ra những nguyên nhân của bất cập trong các quy định của pháp luật về pháp nhân và định hướng, đưa ra giải pháp toàn diện để hoàn thiện chế định này

3 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

Hiện nay, pháp luật Việt Nam về pháp nhân được quy định tại các ngành luật khác nhau, bao quát các quan hệ pháp luật trong đời sống xã hội

Vì thế, khi nhắc đến pháp nhân với tư cách chủ thể quan hệ pháp luật người ta thường nhắc đến đầu tiên trong pháp luật dân sự theo nghĩa rộng bao gồm cả pháp luật kinh doanh, thương mại; bên cạnh đó, là những lĩnh vực luật chuyên ngành điều chỉnh quan hệ pháp luật của chủ thể pháp nhân mang tính đặc thù hơn Ngoài ra, pháp nhân trong lĩnh vực công cũng chịu sự điều chỉnh của Hiến pháp, của lĩnh vực luật hành chính

Phạm vi nghiên cứu của luận văn tập trung giải quyết các vấn đề pháp lý của mô hình pháp nhân trong lĩnh vực tư hay còn gọi pháp nhân tư pháp, bởi pháp nhân tư pháp tham gia vào hầu hết các quan hệ xã hội và góp phần quan trọng trong phát triển kinh tế - xã hội hiện đại ngày nay Trong luận văn, tác giả

cũng đề cập đến vấn đề của các pháp nhân công pháp chỉ với mục đích đơn thuần nhằm làm rõ thêm thực trạng pháp luật của Việt Nam về pháp nhân

4 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Xuất phát từ nhu cầu thực tiễn và lý luận của nền luật học nước ta, dựa trên những chủ trương, đường lối và chính sách xây dựng kinh tế - xã hội hội nhập kinh tế quốc tế một cách toàn diện Luận văn đặt mục đích nghiên cứu các vấn đề lý luận trên cơ sở các học thuyết về pháp nhân với tư cách là chủ thể cơ bản của quan hệ pháp luật tôn trọng quyền tự do ý chí và quyền tự do lập hội của công dân Nêu toàn diện thực trạng các quy định pháp luật hiện nay về pháp nhân, và những định hướng, giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật về vấn đề này

Bởi mục đích đó, luận văn có các nhiệm vụ sau:

- Tìm hiểu, phân tích các khái niệm cơ bản liên quan đến quan hệ

pháp luật, chủ thể quan hệ pháp luật và các loại hình chủ thể quan hệ pháp luật;

- Nêu và phân tích mô hình học thuyết về pháp nhân đã hình thành

và phát triển trên thế giới

- Nghiên cứu cơ sở lý luận của việc hình thành và phát triển pháp

nhân căn cứ vào quyền tự do ý chí và quyền tự do lập hội của công dân;

- Phân tích khái niệm, đặc điểm và phân loại pháp nhân của các

nước trên thế giới và quá trình du nhập vào Việt Nam

- Đánh giá thực trạng hệ thống pháp luật về pháp nhân và tư cách

pháp nhân của một tổ chức từ việc phân tích và đối chiếu các văn bản pháp luật và quá trình thực thi pháp luật

- Kiến nghị một số định hướng và giải pháp nhằm xây dựng, hoàn

thiện pháp luật về pháp nhân

5 Phương pháp nghiên cứu của luận văn

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở lý luận khoa học và các phương pháp

luận của triết học Mác - Lênin; Lý luận chung về nhà nước - pháp luật; các quan điểm của Đảng và tư tưởng của Chủ tịch Hồ Chí Minh về nhà nước và pháp luật

Các phương pháp nghiên cứu được sử dụng trong luận văn chủ yếu sử dụng: phân tích tài liệu, tổng hợp và phân tích thực tiễn chứng minh cho lý luận, bên cạnh đó, luận văn còn sử dụng phương pháp của luật so sánh Và các phương pháp nghiên cứu riêng biệt của khoa học pháp lý: phân tích quy phạm, phân tích hệ thống, so sánh pháp luật…

6 Những đóng góp của luận văn

Những đóng góp của luận văn gồm có:

Một là, về lý luận: luận văn nghiên cứu có hệ thống các khái niệm về

quan hệ pháp luật, chủ thể quan hệ pháp luật và phân loại các chủ thể quan hệ pháp luật Nêu và phân tích các học thuyết về pháp nhân làm tiền đề cho sự ra đời và phát triển trên thế giới, qua đó, thấy được sự cần thiết của mô hình pháp nhân trong đời sống pháp luật của mỗi quốc gia Tác giả cũng đã phân tích những nền tảng lý luận của việc ra đời và phát triển pháp nhân căn cứ vào

tự do ý chí và tự do lập hội của công dân

Hai là, về thực tiễn: Thực trạng quy định pháp luật về pháp nhân trong

Bộ luật dân sự, và các luật chuyên ngành về các dấu hiệu của nhận biết pháp nhân; quá trình thành lập, hoạt động và chấm dứt pháp nhân Hơn hết, tác giả tập trung phân tích tổng hợp hệ thống các văn bản quy phạm pháp luật để nêu

ra thực trạng trong quá trình thực thi pháp luật về pháp nhân hiện nay Từ đó, tìm ra các nguyên nhân dẫn của những tồn tại

Ba là, về định hướng hoàn thiện: tác giả luận văn này nêu lên các cơ sở

hình thành các định hướng và các định hướng, giải pháp mang tính toàn diện nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật về chủ thể quan hệ pháp luật nói chung

và chủ thể là pháp nhân nói riêng

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, luận văn bao gồm 3 chương:

Chương 1 Những vấn đề lý luận cơ bản về chủ thể quan hệ pháp luật

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN

VỀ CHỦ THỂ QUAN HỆ PHÁP LUẬT VÀ PHÁP NHÂN 1.1 Khái niệm và nội dung quan hệ pháp luật

Quan hệ xã hội được điều chỉnh bởi các quy phạm xã hội (quy phạm pháp luật, quy phạm đạo đức, quy phạm tập quán, quy tắc của các tổ chức xã hội) Trong xã hội có nhà nước, các quan hệ xã hội quan trọng nhất được quy phạm pháp luật điều chỉnh [48, tr387] Mọi xã hội chỉ có thể tồn tại và phát triển được trên cơ sở của sự trật tự

và ổn định, được hình thành nên nhờ một hệ thống rất phong phú các phương tiện điều chỉnh quan hệ xã hội Trong hệ thống này trước hết phải nói đến các loại phương tiện điều chỉnh mang tính quy phạm, đó là các loại quy phạm điều chỉnh quan hệ xã hội Hành vi và các loại quan hệ xã hội của con người

tự thân phải cần đến sự điều chỉnh bởi những phương tiện (công cụ) nhất định Chẳng hạn trong quản lý xã hội, pháp luật là công cụ chủ yếu, giữ vị trí, vai trò thiết yếu Ngoài pháp luật ra còn có nhiều công cụ, phương tiện khác Dưới sự điều chỉnh của các quy phạm pháp luật, các chủ thể tham gia quan hệ xã hội sẽ phát sinh các quyền và nghĩa vụ pháp lý, trách nhiệm ràng buộc các bên trong một quan hệ pháp luật

Như vậy, bằng các quy phạm pháp luật làm cơ sở phát sinh các quan hệ pháp luật trong hoạt động của các chủ thể tham gia quan hệ xã hội

Quan hệ pháp luật là hình thức pháp lý của các quan hệ xã hội xuất hiện dưới tác động điều chỉnh của các quy phạm pháp luật và các sự kiện pháp lý tương ứng, trong đó, các bên tham gia có các quyền và nghĩa vụ pháp lý nhất định, được nhà nước đảm bảo và bảo vệ [48, tr398-399]

Sự khác nhau giữa quan hệ pháp luật và quan hệ xã hội là ở chỗ “Quan hệ pháp luật là quan hệ xã hội, là một trong những hình thức đa dạng của quan hệ

xã hội nhưng khác với các quan hệ xã hội khác là quan hệ xã hội này đã được mang trên mình hình thức pháp lý - quan hệ pháp luật” [48, tr398]

Trong xã hội, mỗi chủ thể (cá nhân hoặc các thực thể pháp lý khác) tồn tại dựa trên các hành vi tương tác với nhau Mỗi hành vi tương tác trong xã hội tạo cho mỗi chủ thể một tư cách khác nhau Do vậy, mỗi chủ thể có thể tham gia nhiều quan hệ pháp luật khác nhau, tạo ra những quan hệ chằng chịt nhau Nếu các quan hệ trong xã hội muốn ổn định, bình đẳng và phát triển giữa các chủ thể thì phải có sự điều chỉnh của các quy phạm pháp luật và đó

là phương tiện để quản lý xã hội của nhà nước

Trong đó, có những quan hệ xã hội không được pháp luật chi phối Những quan hệ loại này được xác lập và diễn tiến theo những lề thói được xã hội chấp nhận

Ví như, trong lĩnh vực hôn nhân gia đình, có giao dịch hứa

hôn; trong cuộc sống hàng ngày người ta có thể đi nhờ xe, đi ăn giỗ, mời nhau một ly cà phê mà chẳng bận tâm đến luật pháp Con người tham gia vào các quan hệ ấy cũng được coi là các chủ thể, song các ứng xử của chủ thể không cần pháp luật điều chỉnh Pháp luật chỉ điều chỉnh một quan hệ khi được xác lập giữa các chủ thể là

quan hệ có tính pháp lý, nghĩa là được pháp luật đề cập, một cách trực tiếp hoặc gián tiếp [50, tr 8]

“Quan hệ pháp luật là hình thức pháp lý cần thiết cho tất cả những quan

hệ xã hội được pháp luật điều chỉnh Quan hệ pháp luật thể hiện mối liên hệ đặc biệt giữa các chủ thể, mối liên hệ thông qua các quyền và nghĩa vụ pháp lý” [49, tr398] Trong quan hệ pháp luật dân sự, giao dịch dân sự là hành vi pháp lý có ý thức thể hiện ý chí của các chủ thể quan hệ pháp luật dân sự nhằm xác lập, thay đổi hay chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự Giao dịch dân

sự là một trong những căn cứ quan trọng và phổ biến nhất làm phát sinh quan

hệ pháp luật dân sự

Trong cơ chế điều chỉnh pháp luật, quan hệ pháp luật là một thành tố quan trọng thể hiện đời sống pháp lý hiện thực trên tất cả các lĩnh vực của đất nước qua mỗi chặng đường xây dựng và phát triển và là cơ sở thực tế để đánh giá hiệu quả pháp luật, giá trị xã hội của pháp luật Trong quá trình áp dụng pháp luật để giải quyết các vấn đề thực tiễn đặt ra, sẽ trả lời các câu hỏi tại sao pháp luật ít đi vào cuộc sống, hiệu quả pháp luật không cao, trật tự pháp luật còn hạn chế và lỏng lẻo

1.1.2 Nội dung quan hệ pháp luật

Nội dung của quan hệ pháp luật bao gồm quyền và nghĩa vụ của chủ thể tham gia quan hệ pháp luật Các quyền và nghĩa vụ pháp lý đó được Hiến pháp và các văn bản quy phạm pháp luật quy định

1.1.2.1 Quyền pháp lý

Quyền pháp lý chủ thể là khả năng xử sự của các chủ thể tham gia quan

hệ được quy phạm pháp luật quy định và được bảo vệ bởi sự cưỡng chế của quyền lực nhà nước Đặc điểm quyền chủ thể quan hệ pháp luật:

Thứ nhất, khả năng được hoạt động trong khuôn khổ theo quy phạm

pháp luật xác định trước

Thứ hai, khả năng yêu cầu chủ thể cùng tham gia quan hệ pháp luật thực

hiện nghĩa vụ của họ bằng việc thực hiện có thể bằng hành động hoặc không hành động

Thứ ba, khả năng yêu cầu cơ quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng biện

pháp cưỡng chế cần thiết đối với bên kia để họ thực hiện nghĩa vụ trong trường hợp quyền chủ thể của mình bị bên kia vi phạm

Quyền là khả năng của chủ thể có thể được lợi ích nhất định hay được tiến hành những hành vi nhất định, có quyền yêu cầu chủ thể khác của quan hệ pháp luật thực hiện nghĩa vụ hoặc yêu cầu các cơ quan nhà nước có thẩm quyền phải có những hành vi nhất định nhằm thực hiện quyền, lợi ích hợp pháp của mình hay xã hội [49, tr419]

1.1.2.2 Nghĩa vụ pháp lý

Nghĩa vụ pháp lý của chủ thể trong quan hệ pháp luật là cách xử sự bắt buộc được quy phạm pháp luật xác định trước mà một bên phải tiến hành nhằm đáp ứng việc thực hiện quyền chủ thể của bên kia Nghĩa vụ pháp lý của chủ thể có các đặc điểm như:

Thứ nhất, là sự bắt buộc phải có những xử sự nhất định do quy phạm

pháp luật xác định trước

Thứ hai, các xử sự này nhằm thực hiện quyền chủ thể của bên kia

Thứ ba, trong trường hợp cần thiết, nghĩa vụ pháp lý sẽ được thực hiện

bằng các biện pháp cưỡng chế của nhà nước

Nghĩa vụ pháp lý xuất hiện trên cơ sở quy phạm pháp luật quy định nghĩa vụ cho các chủ thể tham gia vào các quan hệ cụ thể bắt buộc phải tuân theo Sự xuất hiện nghĩa vụ thụ động, tức bên có nghĩa vụ phải kìm chế mình không thực hiện những hành vi bị ngăn cấm

“Quan hệ pháp luật sẽ không tồn tại nếu không có quyền chủ thể và nghĩa vụ pháp lý của các chủ thể tham gia” [49, tr421]

Ví dụ: Trong quan hệ hợp đồng, các chủ thể tham gia hợp đồng theo tự

nguyện, bình đẳng trên cơ sở nguyên tắc tự do ý chí Những thỏa thuận trong hợp đồng sẽ rằng buộc các quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia (nếu như thỏa thuận đó không trái luật) Nếu các bên không thỏa thuận hoặc thỏa thuận không đầy đủ về quyền và nghĩa vụ của các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng, thì các bên có thể dẫn chiếu các quy định của pháp luật về những vấn

đề cụ thể gặp phải Như vậy, bằng ý chí của mình, các chủ thể quan hệ pháp luật đã tạo lập cho mình những quyền và nghĩa vụ pháp lý trên cơ sở thỏa thuận và các quy định của pháp luật

Quan hệ pháp luật có thể xuất hiện, thay đổi, chấm dứt theo những điều kiện nhất định, cụ thể là: quy phạm pháp luật điều chỉnh, chủ thể tham gia quan hệ và sự kiện pháp lý phát sinh Nếu thiếu một trong ba điều kiện trên thì không phát sinh quan hệ pháp luật Nếu chỉ có quy phạm pháp luật thì chưa đủ, phải có chủ thể có đầy đủ năng lực chủ thể tham gia và đồng thời phải có những hoàn cảnh, điều kiện của đời sống thực tế đã được các nhà làm luật ghi nhận trong phần giả định của quy phạm pháp luật, đó là sự phát sinh, thay đổi, chấm dứt quan hệ pháp luật khi xảy ra

1.2 Các vấn đề cơ bản về chủ thể quan hệ pháp luật

1.2.1 Khái niệm chủ thể quan hệ pháp luật

Chủ thể quan hệ pháp luật là những cá nhân, tổ chức có khả năng trở thành chủ thể của quan hệ pháp luật, có quyền và nghĩa vụ pháp lý phát sinh Các chủ thể được quyền tự do lựa chọn theo năng lực và mục đích của mình, nhưng phải không trái với các quy phạm pháp luật điều chỉnh Hay nói khác

đi, các quyền năng của chủ thể pháp luật và khả năng xác lập, thực hiện các quyền đó chịu sự chi phối của các quy phạm pháp luật do nhà nước đặt ra nhằm đảm bảo trật tự xã hội và bình đẳng giữa các chủ thể với nhau

Muốn trở thành chủ thể quan hệ pháp luật thì trước hết phải là chủ thể pháp luật “Chủ thể pháp luật là những các nhân, tổ chức có khả năng trở thành các bên tham gia vào các quan hệ pháp luật, có được những quyền và nghĩa vụ pháp

lý trên cơ sở những quy phạm pháp luật” [48, tr 394]

Các quy phạm pháp luật điều chỉnh về các chủ thể quan hệ pháp luật là tập hợp các quy tắc chi phối cách thức nhận dạng chủ thể trong đời sống pháp lý, xác định các quyền năng của chủ thể và khả năng xác lập thực hiện các quyền đó trong cuộc sống dân sự [31, tr 12] Mỗi ngành luật trong hệ thống pháp luật của quốc gia được xác định bởi những tiêu thức như đối tượng điều chỉnh, phạm vi điều chỉnh, phương pháp điều chỉnh và chủ thể điều chỉnh Các chủ thể khi tham gia các quan hệ

xã hội được điều chỉnh bằng pháp luật thì chủ thể đó có thể chịu sự điều chỉnh của nhiều ngành luật khác nhau cho quan hệ pháp luật mà bằng khả năng của chủ thể đã thực hiện hoặc không thực hiện một hành vi nào đó Mỗi chủ thể là chủ thể của quan hệ pháp luật khác nhau, sẽ chịu những chế tài áp dụng cũng khác nhau

Ví dụ, doanh nghiệp tư nhân và các chủ thể kinh doanh khác

không phải là những pháp nhân Nhưng theo nguyên tắc, một chủ thể pháp luật có thể đồng thời là chủ thể của nhiều quan hệ pháp luật do nhiều ngành luật khác nhau điều chỉnh Cũng là người chủ doanh nghiệp tư nhân đó nhưng tư cách pháp lý của anh ta sẽ khác nhau khi anh ta mua sắm đồ dùng ở ngoài siêu thị và khi anh ta ký kết hợp đồng mua nguyên liệu phục vụ cho sản xuất trong doanh nghiệp Trong trường hợp thứ nhất, người chủ doanh nghiệp hành động với

tư cách cá nhân, với tư cách là một công dân có đủ năng lực pháp lý

và năng lực hành vi Còn trong trường hợp thứ hai, anh ta hành động với tư cách là một doanh nghiệp được thành lập hợp pháp và có giấy

phép đăng ký kinh doanh Rõ ràng trong một con người có hai tư cách chủ thể của hai ngành luật khác nhau [50, tr.26-27]

Như vậy, một chủ thể của một hành vi nào đó, có thể tham gia nhiều quan hệ xã hội khác nhau và trở thành chủ thể của nhiều quan hệ pháp luật khác nhau

Có thể định nghĩa về chủ thể quan hệ pháp luật: Chủ thể quan hệ pháp

luật bao gồm cá nhân và các thực thể pháp lý khác có đầy đủ năng lực tham gia vào các quan hệ xã hội chịu sự điều chỉnh của pháp luật và phát sinh các quyền và nghĩa vụ pháp lý theo quy định của các văn bản quy phạm pháp luật

Từ định nghĩa, có thể thấy đặc điểm của chủ thể quan hệ pháp luật bao gồm: Năng lực chủ thể; quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội; quyền

và nghĩa vụ pháp lý của chủ thể

- Chủ thể phải có đầy đủ năng lực tham gia quan hệ pháp luật:

Nếu là cá nhân, phải có đủ hai yếu tố là: năng lực pháp luật của cá nhân

là khả năng có quyền, nghĩa vụ pháp lý khi tham gia các quan hệ xã hội được pháp luật điều chỉnh và năng lực hành vi là có khả năng nhận thức được hành

vi của mình và tự chịu trách nhiệm về hành vi đó

Nếu là thực thể pháp lý khác (các chủ thể không phải cá nhân), phải được pháp luật công nhận sự tồn tại hay được thành lập theo quy định của pháp luật và tham gia quan hệ pháp luật trong phạm vi mục đích hoạt động của thực thể đó

- Quan hệ xã hội phải được điều chỉnh bằng pháp luật (quan hệ pháp

luật): là một trong những hình thức đa dạng của quan hệ xã hội nhưng khác

với các quan hệ xã hội khác là quan hệ xã hội này đã được mang trên mình hình thức pháp lý Có nghĩa là, quan hệ xã hội chỉ trở thành quan hệ pháp luật khi được các quy phạm pháp luật điều chỉnh

- Khi tham gia quan hệ pháp luật, chủ thể phát sinh các quyền và

nghĩa vụ pháp lý: Quyền pháp lý chủ thể là khả năng xử sự của các chủ thể

tham gia quan hệ được quy phạm pháp luật quy định và được bảo vệ bởi sự cưỡng chế của quyền lực nhà nước Còn nghĩa vụ pháp lý của chủ thể trong quan hệ pháp luật là cách xử sự bắt buộc được quy phạm pháp luật xác định trước mà một bên phải tiến hành nhằm đáp ứng việc thực hiện quyền chủ thể của bên kia

1.2.2 Đặc trưng của chủ thể quan hệ pháp luật

Muốn trở thành chủ thể quan hệ pháp luật, cá nhân hoặc tổ chức phải có đầy đủ năng lực chủ thể theo quy định của pháp luật để tham gia các quan hệ pháp luật Năng lực chủ thể bao gồm:

Năng lực pháp luật là năng lực (khả năng) do quy phạm pháp luật quy định của chủ thể có các quyền chủ thể và các nghĩa vụ pháp lý để trở thành các chủ thể của quan hệ pháp luật

Năng lực hành vi là năng lực (khả năng) của chủ thể bằng chính hành vi của mình, xác lập và thực hiện các quyền và nghĩa vụ pháp lý, tham gia vào các quan hệ pháp luật

Mối liên hệ giữa năng lực pháp luật và năng lực hành vi của chủ thể xuất hiện trên cơ sở quy định của các quy phạm pháp luật, phụ thuộc vào ý chí của nhà nước

Năng lực pháp luật được coi là tiền đề cho năng lực hành vi, là điều kiện cần ban đầu, còn năng lực hành vi là điều kiện đủ để chủ thể tham gia các quan hệ pháp luật Nếu một chủ thể chỉ có năng lực pháp luật mà không có năng lực hành vi, sẽ không trở thành chủ thể của quan hệ pháp luật được

1.2.3 Phân loại chủ thể quan hệ pháp luật

Theo khoa học pháp lý nói chung và truyền thống pháp luật dân sự nói riêng chia các chủ thể quan hệ pháp luật thành hai loại: thể nhân và pháp nhân

Cá nhân trên phương diện pháp lý là thực thể có năng lực hưởng quyền

và nghĩa vụ, hay nói đúng hơn là chủ thể quan hệ pháp luật Cá nhân thực hiện hoạt động có ý thức của mình trong khuôn khổ của pháp luật quy định,

và phải chịu trách nhiệm nếu vi phạm các quy định đó Cá nhân xác lập các quan hệ theo ý chí, hoàn cảnh của mình, từ đó, phát sinh các quyền và nghĩa

vụ theo luật định buộc cá nhân phải tuân thủ

Cá nhân gồm có công dân, người nước ngoài, người không có quốc tịch

Cá nhân là chủ thể quan hệ pháp luật khi theo quy định của pháp luật họ có năng lực chủ thể bao gồm năng lực pháp luật và năng lực hành vi

Điều 14 BLDS 2005 về năng lực pháp luật dân sự của cá nhân:

1 Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân có quyền dân sự và nghĩa vụ dân sự; 2 Mọi cá nhân đều có năng lực pháp luật dân sự như nhau; 3 Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân có từ khi người đó sinh ra và chấm dứt khi người đó chết [69]

Cá nhân có khả năng nhận thức được hành vi của mình và tự chịu trách nhiệm về hành vi đó Pháp luật nước ta quy định, người đủ 18 tuổi trở lên không mắc bệnh tâm thần hoặc bệnh lý khác làm mất hoặc hạn chế năng lực nhận thức hành vi của mình là đủ năng lực hành vi dân sự

Cá nhân xác lập các quan hệ theo ý chí trong hoàn cảnh, nhân thân, điều kiện sống của mình xác lập các quan hệ pháp lý mang tính đặc trưng đối

với các cá nhân khác Cá nhân là chủ thể của nhiều ngành luật khác nhau, về nguyên tắc, mọi cá nhân đều có năng lực pháp luật ngang nhau Tuy nhiên để trở thành chủ thể của một ngành luật nhất định, cá nhân phải đáp ứng các điều kiện khác nhau đặc trưng cho từng ngành luật Không phải mọi cá nhân điều

có năng lực hành vi ngang nhau và có những cá nhân trong tình trạng bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi, đối tượng này để trở thành chủ thể quan hệ pháp luật, đòi hỏi phải thỏa mãn các điều kiện mà pháp luật quy định họ hoặc người thân của họ phải đáp ứng

Pháp nhân

Pháp nhân là tổ chức được thừa nhận là chủ thể quan hệ pháp luật “Sự xuất hiện của pháp nhân là sự tuân theo xu hướng nhân hóa những đoàn thể cá nhân hay các tập hợp tài sản này với những người thường và công nhận cho các thực thể ấy một nhân cách pháp lý gọi là pháp nhân” [52, tr 367]

Pháp nhân có thể hoạt động vì mục đích lợi nhuận hay phi lợi nhuận, và dưới hình thức sở hữu tư nhân hay nhà nước Khi hình thành, các của cải do các thành viên đóng góp hợp thành một khối tài sản tách biệt khỏi khối tài sản của các thành viên, và bằng một

hư cấu pháp lý khối tài sản này tạo nên một pháp nhân [46, tr 168]

Sự hư cấu của pháp nhân có nhiều lợi thế, đặc biệt đối với quyền lợi của bên thứ ba trong quan hệ pháp luật Khi bên thứ ba có tranh chấp với pháp nhân là một tổ chức sẽ không phải thực hiện việc khởi kiện từng thành viên của pháp nhân, mà chủ thể bị đơn trong trường hợp này là pháp nhân Pháp nhân bảo đảm nghĩa vụ trả nợ bằng toàn bộ tài sản có được từ khi thành lập và trong quá trình hoạt động của pháp nhân

Hiện nay, có thể nói, trong khoa học pháp lý nói chung và pháp luật dân sự nói riêng vẫn chưa có một định nghĩa thống nhất

về khái niệm hay dấu hiệu của pháp nhân; song ngày càng thấy có nhiều tiêu chí để xác định pháp nhân đã được sử dụng trước đây, nay không còn giá trị [50, tr.47]

Ngay các quy định về pháp nhân trong Bộ luật dân sự cũng tỏ ra mơ hồ

về các dấu hiệu của pháp nhân

Hộ gia đình

Ngoài chủ thể là cá nhân và pháp nhân, bộ luật dân sự Việt Nam liệt kê các chủ thể pháp luật khác là hộ gia đình và tổ hợp tác- những chủ thể pháp lý không phải là cá nhân mà cũng không hưởng quy chế của pháp nhân

Pháp luật Việt Nam định nghĩa hộ gia đình mà các thành viên có tài sản chung, cùng đóng góp công sức để hoạt động kinh tế chung trong sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp hoặc một số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác do pháp luật quy định là chủ thể khi tham gia quan hệ dân sự thuộc các lĩnh vực này

Điều 108 Bộ luật dân sự 2005 quy định:

Tài sản chung của hộ gia đình gồm quyền sử dụng đất, quyền

sử dụng rừng, rừng trồng của hộ gia đình, tài sản do các thành viên đóng góp, cùng nhau tạo lập nên hoặc được tặng cho chung, được thừa kế chung và các tài sản khác mà các thành viên thoả thuận là tài sản chung của hộ [69]

Theo điều 107 BLDS quy định:

1 Chủ hộ là đại diện của hộ gia đình trong các giao dịch dân

sự vì lợi ích chung của hộ Cha, mẹ hoặc một thành viên khác đã thành niên có thể là chủ hộ

2 Giao dịch dân sự do người đại diện của hộ gia đình xác lập, thực hiện vì lợi ích chung của hộ làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của

Khi hộ gia đình tham gia giao dịch dân sự thì cơ quan quản lý nhà nước cũng như người dân luôn yêu cầu người đại diện phải là chủ hộ trong sổ hộ khẩu Thực tế trên đã và đang làm các giao dịch dân sự liên quan đến hộ gia đình bị hiểu và thực hiện lệch lạc so với quy định pháp luật về hộ gia đình

Điều 108 BLDS quy định:

Tài sản chung của hộ gia đình gồm quyền sử dụng đất, quyền

sử dụng rừng, rừng trồng của hộ gia đình, tài sản do các thành viên đóng góp, cùng nhau tạo lập nên hoặc được tặng cho chung, được thừa kế chung và các tài sản khác mà các thành viên thỏa thuận là tài sản chung của hộ [69]

Khoản 2, điều 109 BLDS quy định:

Việc định đoạt tài sản là tư liệu sản xuất, tài sản chung có giá trị lớn của hộ gia đình phải được các thành viên từ đủ 15 tuổi trở lên đồng ý; đối với các loại tài sản chung khác phải được đa số thành viên từ đủ 15 tuổi trở lên đồng ý [69]

Khoản 1, điều 49, Nghị định của Chính phủ số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 về đăng ký kinh doanh quy định:

Hộ gia đình trong lĩnh vực kinh doanh có thể được gọi là hộ kinh doanh do một cá nhân là công dân Việt Nam hoặc một nhóm người hoặc một hộ gia đình làm chủ, chỉ được đăng ký kinh doanh tại một địa điểm, sử dụng không quá mười lao động, không

có con dấu và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh [69]

Theo quy định của pháp luật Việt Nam căn cứ vào số lượng lao động được sử dụng trong hộ kinh doanh chỉ được đăng ký kinh doanh tại một địa điểm, sử dụng không quá mười lao động Và nếu Hộ kinh doanh có sử dụng thường xuyên hơn mười lao động phải chuyển đổi sang hoạt động theo hình thức doanh nghiệp Việc buộc hộ kinh doanh sử dụng thường xuyên hơn mười lao động phải đăng ký kinh doanh dưới hình thức doanh nghiệp có lẽ chưa tính đến đặc trưng của từng ngành nghề kinh doanh

Điều 111 Bộ luật dân sự 2005:

Hộ gia đình phải chịu trách nhiệm dân sự về việc thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự do người đại diện của hộ gia đình xác lập, thực hiện nhân danh hộ gia đình Hộ gia đình chịu trách nhiệm dân

sự bằng tài sản chung của hộ; nếu tài sản chung không đủ để thực hiện nghĩa vụ chung của hộ thì các thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới bằng tài sản riêng của mình [69]

Tổ hợp tác

Điều 111 Bộ luật dân sự 2005 quy định:

Tổ hợp tác được hình thành trên cơ sở hợp đồng hợp tác có

chứng thực của Ủy ban nhân dân xã, phường, thị trấn của từ ba cá nhân trở lên, cùng đóng góp tài sản, công sức để thực hiện những công việc nhất định, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm là chủ thể trong các quan hệ dân sự [69]

Như vậy, tổ hợp tác do các cá nhân tự nguyện thành lập, là một loại hình của kinh tế tập thể, của tổ chức xã hội dân sự số lượng thành viên tối thiểu là 3 người, UBND cấp xã chứng thực hợp đồng hợp tác; tổ hợp tác không phải là pháp nhân, hoạt động vì mục đích kinh tế, xã hội, sở thích nhóm không trái với pháp luật

Theo điều 114 Bộ luật dân sự 2005 quy định:

Tài sản của tổ hợp tác: 1 Tài sản do các tổ viên đóng góp, cùng tạo lập và được tặng cho chung là tài sản của tổ hợp tác; 2 Các tổ viên quản lý và sử dụng tài sản của tổ hợp tác theo phương thức thoả thuận; 3 Việc định đoạt tài sản là tư liệu sản xuất của tổ hợp tác phải được toàn thể tổ viên đồng ý; đối với các loại tài sản khác phải được đa số tổ viên đồng ý [69]

Thực tế ở Việt Nam cho thấy, mô hình tổ hợp tác xuất hiện với những dạng sau: Tổ vay vốn của hệ thống ngân hàng nông nghiệp Việt Nam triển khai cho vay kinh tế hộ hình thức như tổ tín chấp, tổ liên đới trách nhiệm, tổ tương hỗ; Tổ tiết kiệm và vay vốn do Ngân hàng chính sách xã hội quy định 5 thành viên và tối đa 50 thành viên cư trú trên cùng một địa bàn thôn, ấp, bản… , được UBND cấp

xã chứng thực; Các tổ hợp tác hoạt động theo ngành, nghề, giới, sở thích nhóm [44]

Tổ hợp tác hoạt động với tinh thần tự nguyện, mỗi thành viên có trách nhiệm theo hợp đồng hoặc điều lệ, theo thoả thuận cùng có lợi Tổ hợp tác

đều lấy tôn chỉ mục tiêu phát triển cộng đồng, hoạt động xã hội tương trợ, giúp đỡ đời sống tinh thần đến từng cá nhân và gia đình với ý nghĩa nhân văn

Tổ hợp tác phải chịu trách nhiệm dân sự về việc thực hiện quyền, nghĩa

vụ dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện nhân danh tổ hợp tác Tổ hợp tác chịu trách nhiệm dân sự bằng tài sản của tổ; nếu tài sản không đủ để thực hiện nghĩa vụ chung của tổ thì tổ viên phải chịu trách nhiệm liên đới theo phần tương ứng với phần đóng góp bằng tài sản riêng của mình

1.3 Khái niệm và đặc trƣng của pháp nhân

1.3.1 Khái niệm pháp nhân

Cuộc sống xã hội không chỉ hình thành từ những hoạt động của các thể nhân riêng biệt, mà còn hoạt động của những nhóm, những tổ chức, đoàn thể Nhu cầu tạo ra thực thể pháp lý có tư cách chủ thể độc lập với thể nhân là một yêu cầu tất yếu đối với các hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia Những học thuyết pháp lý về pháp nhân, đã lý giải theo nhiều hướng khác nhau về sự xuất hiện, phát triển của pháp nhân trong mối tương quan với các chủ thể quan hệ pháp luật khác

“Thuật ngữ Pháp nhân có nguồn gốc theo tiếng latinh nghĩa là một nhóm hoặc hội đồng người Một thực thể thực hiện các hoạt động kinh doanh

và là chủ thể có các quyền năng pháp lý xuất hiện từ thời La Mã cổ đại và đế chế Maya ở Ấn độ cổ đại” [93] Những pháp nhân khi đó, là các giáo đường, các tổ chức nghiệp đoàn có những sản nghiệp lớn và quan trọng

Hiện nay, có nhiều định nghĩa về pháp nhân, nhưng tựu chung lại, có thể thấy, các định nghĩa đều kết luận rằng, pháp nhân là một thực thể pháp lý, bên cạnh thực thể là con người, pháp nhân ra đời nhằm đáp ứng điều kiện của đời sống xã hội và hoạt động lập pháp Có thể kể đến các định nghĩa sau:

Pháp nhân là một thực thể, khác với một tự nhiên nhân, mà có đời sống đầy đủ trong sự dự liệu pháp lý rằng nó có thể thực hiện chức năng một cách hợp pháp, có thể bị kiện hoặc tha kiện và có thể quyết định thông qua các đại

lý như trong trường hợp của các công ty Các chủ thể quan hệ pháp luật chỉ bao gồm chủ thể là tự nhiên nhân (cá nhân) và chủ thể hư cấu pháp nhân tham gia các quan hệ xã hội chịu sự điều chỉnh của các quy định của pháp luật, của các nguồn pháp luật khác như án lệ, luật không thành văn

Pháp nhân là một thực thể pháp lý bất kỳ được thiết lập hay tổ chức một cách hợp pháp theo luật áp dụng, bất kể vì mục đích lợi nhuận hay phi lợi nhuận, và dưới hình thức sở hữu tư nhân hay nhà nước, bao gồm mọi công ty, công ty tín thác, công ty hợp danh, liên doanh, doanh nghiệp một chủ hay hiệp hội [16, chương 3 điều 11]

“Pháp nhân là một thực thể trìu tượng, được hư cấu, thể hiện tình trạng tách bạch về mặt tài sản của nó với tài sản còn lại của chủ sở hữu, người đã sáng lập ra nó” [50, tr 47] Các pháp nhân không phải là một sản phẩm của luật pháp cận đại

Trong cổ luật La Mã, cũng đã xuất hiện về các tập thể cá nhân

có thể hoạt động như những người thường trong địa hạt pháp luật Bởi tuân theo xu hướng nhân hóa, luật pháp đã đồng hóa những đoàn thể cá nhân hay tập hợp tài sản này với những người thường

và công nhận cho các thực thể ấy một nhân cách pháp lý hoặc một nhân cách dân sự, các thực thể ấy gọi là pháp nhân [52, tr 368-369] Khi nghiên cứu về pháp nhân, Pierre Pescatore định nghĩa pháp nhân

“Pháp nhân là một thực thể xã hội được thành lập vì mục đích tập thể được xác định, có sự tồn tại pháp lý tự thân và có đủ tư cách là chủ thể của các mối quan hệ pháp luật” [62, tr22]

Pháp nhân như là một thứ, một cái gì đó do lập pháp đặt ra; không nhìn thấy được, cũng chẳng sờ mó được; tuy nhiên, nó được làm một số việc giống như một con người bình thường và có trách nhiệm lẫn quyền lợi; nó có thể đi kiện người khác và bị người ta kiện, hay nói theo cách khác, pháp nhân được nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập Muốn thế, nó phải có

cơ cấu tổ chức chặt chẽ, có tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó [3, tr65-66]

Án lệ Pháp đã căn cứ vào điều 529 dân luật Pháp để lý giải về pháp nhân:

Những cổ phần, phần lợi trong các công ty tài chính, thương mại hay kỹ nghệ đều coi là động sản dẫu rằng công ty có bất động sản cũng vậy Những cổ phần, phần lợi ấy chỉ coi là động sản đối với các hội viên và trong thời gian sinh hoạt của hội mà thôi…Nếu công ty có bất động sản mà cổ phần lại coi là động sản thì tất cả hội viên không phải những cộng đồng sở hữu chủ, vì rằng nếu họ là cộng đồng sở hữu chủ thì quyền lợi của họ đối với động sản phải có một tính cách một động sản và đối với một bất động sản phải có tính cách của một bất động sản Đằng này, tất cả những tài sản của

họ đem vào hội đều là động sản đối với họ, vậy thì sản nghiệp ấy chỉ có thể của một người khác, người ấy chỉ có thể là một pháp nhân tức là hội [84, tr25-26]

Có thể thấy, không phải những người góp tài sản vào một tổ chức sẽ là đồng sở hữu chung, mà đã hình thành một thực thể là chủ sở hữu của tất cả các tài sản mà các hội viên đã góp vào, thực thể đó, khi tham gia các quan hệ pháp luật, với tư cách là chủ thể quan hệ pháp luật và chịu trách nhiệm pháp

lý trên tài sản của nó

Các tài sản của pháp nhân được ban đầu được hình thành do các thành viên đóng góp hợp thành một khối tài sản riêng biệt với khối tài sản của các thành viên Trong quá trình hoạt động của pháp nhân, nếu người thứ ba có tranh chấp tranh chấp với pháp nhân, người đó thay vì kiện từng thành viên sáng lập, thì chỉ phải kiện pháp nhân ra tòa án yêu cầu thực hiện nghĩa vụ của mình

Theo quan điểm hiện nay, tư cách pháp nhân của một tổ chức không liên quan vấn đề thành viên là cá nhân hay tập thể Những tổ chức thực hiện nguyên tắc tách bạch về mặt tài sản mới có được điều kiện quan trọng đầu tiên để trở thành pháp nhân Khi pháp nhân thực hiện nguyên tắc tách biệt về tài sản cũng là khi xuất hiện một tính pháp lý mới, tách biệt với tính pháp lý của chủ sở hữu hoặc cộng đồng sở hữu Rõ ràng, tư cách chủ thể của pháp nhân được chứng minh là độc lập với các chủ sở hữu về mặt tài sản Khi đó, các pháp nhân tham gia các quan hệ tài sản sẽ phát sinh quyền và nghĩa vụ pháp lý liên quan đến trách nhiệm về tài sản của pháp nhân

Giáo sư Jean Claude Ricci chỉ ra vai trò của pháp nhân có hai lợi ích cơ bản sau đây [82, tr 105-106]:

- Thứ nhất, việc hình thành pháp nhân làm cho đời sống pháp

luật được đơn giản hóa Pháp nhân cho phép đơn giản hóa các quan

hệ pháp luật Chúng ta hãy đặt giả thiết là không có pháp nhân mà chỉ có các thể nhân Khi đó, trong mỗi tổ chức, mỗi thể nhân thành viên đều sẽ phải tham gia vào việc ký kết các giao dịch pháp lý Hậu quả sẽ rất phức tạp

- Thứ hai, việc hình thành pháp nhân làm cho đời sống pháp

luật được ổn định lâu dài Đây là một yếu tố hết sức quan trọng Người ta thường hay nói rằng, pháp nhân không gặp phải những thay đổi bất ngờ như thể nhân Thời gian tồn tại của một pháp nhân

thường dài hơn cuộc sống của một con người Và hoạt động của pháp nhân có thể kéo dài, thậm chí rất dài Pháp nhân không bị ảnh hưởng bởi những biến cố xảy ra đối với thành viên của nó

Ý nghĩa của sự ra đời pháp nhân là để bảo vệ tốt lợi ích chung của nhóm với những người có quan hệ, cùng mục đích liên kết với nhau, cũng như lợi ích của người thứ ba có quan hệ với nhóm, cần công nhận sự tồn tại độc lập của nhóm so với cá nhân

Luật đáp ứng yêu cầu cần bảo vệ của nhóm bằng cách thừa nhận cho nhóm có tư cách chủ thể của quan hệ pháp luật Nhóm được coi như có nhân thân của riêng mình, phân biệt với nhân thân của từng thành viên Được nhân cách hóa, nhóm có khả năng tự mình thực hiện các quyền và nghĩa vụ, nghĩa là có năng lực hành vi, và có tài sản riêng bảo đảm cho việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ đó Một con người trìu tượng, nhóm thực hiện các quyền và nghĩa vụ thông qua những con người cụ thể được bố trí vào các cơ quan của nhóm, gọi là

cơ quan quản trị, điều hành và kiểm soát hoạt động của nhóm Luật gọi những nhóm như thế là những pháp nhân [31, tr 221-222]

Thuật ngữ “tư cách pháp nhân” trong các quy phạm pháp luật được hiểu là là tư cách pháp lý được pháp luật công nhận cho một thực thể có khả năng tồn tại và hoạt động độc lập trước pháp luật

1.3.2 Nội dung các học thuyết về pháp nhân

Trong khoa học pháp lý, khi nghiên cứu sự ra đời của pháp nhân với tư cách là chủ thể quan hệ pháp luật, quan điểm của các nhà luật học đã hình thành các học thuyết pháp lý về pháp nhân, theo đó, pháp nhân có thể quan niệm theo nhiều cách:

Học thuyết pháp nhân là một hư cấu pháp lý (học thuyết cổ điển): Theo

thuyết này, ngoài người thường mà người ta gọi là thể nhân, các chủ thể quyền lợi khác chỉ là những quyền lợi giả tạo, do luật pháp tạo ra Tất cả các pháp nhân đều do ý chí nhà lập pháp mà có Nói khác đi, sự tạo lập pháp nhân phải do một đạo luật hoặc một sắc lệnh Và khi quyền lập pháp không muốn

để các pháp nhân tồn tại, tất nhiên có thể quyết định hủy bỏ các pháp nhân ấy

Tuy nhiên, “học thuyết này bị chỉ trích mạnh mẽ bởi không phải là học thuyết hợp lý và chưa giải thích tại sao cần đặt ra hư cấu ấy”[52, tr 379-380]

“Khi hình thành, các của cải do các thành viên đóng góp hợp thành một khối tài sản tách biệt khỏi khối tài sản của các thành viên, và bằng một hư cấu pháp

lý khối tài sản này tạo nên một pháp nhân” [46, tr 168]

Tuy nhiên, sự hư cấu của pháp nhân có nhiều lợi thế, đặc biệt đối với quyền lợi của bên thứ ba trong quan hệ pháp luật Khi bên thứ ba có tranh chấp với pháp nhân là một tổ chức sẽ phải thực hiện việc khởi kiện từng thành viên của pháp nhân Điều này, sẽ không thể thực hiện được trong thực tế

Học thuyết phủ nhận pháp nhân: “Quan điểm này cố gắng chứng minh

ai là người cuối cùng thu được lợi nhuận từ các quan hệ pháp lý và đi tới kết luận ngoài thể nhân, không tồn tại bất cứ một chủ thể nào khác, từ đó không công nhận pháp nhân là chủ thể của các quan hệ pháp luật” [46, tr 65]

Nếu pháp nhân là một hư cấu, thì pháp nhân chẳng qua chỉ là một công thức đặt ra để che đậy một sự thực Các cá nhân thường hoạt động theo quyền lợi riêng của từng người, vì họ thường chỉ có quyền sở hữu cá nhân Nhưng,

họ cũng có khi hành động cộng đồng như khi họ lập một hội xã hoặc một công ty chẳng hạn Vì muốn cho ngôn ngữ được giảm tiện trong quy định pháp luật người ta gọi một thực thể pháp lý nào đó có tư cách pháp nhân; nhưng sự thực chính là chính những thành viên sáng lập ra thực thể đó hành

động với tư cách cộng đồng Chỉ có các người thường, các thể nhân mới có thể là chủ thể quyền lợi; nhưng những quyền lợi ấy, họ có thể hành xử hai cách: hoặc với danh nghĩa cá nhân, hoặc với danh nghĩa cộng đồng

“Học thuyết này, cũng không thoát khỏi chỉ trích vì đã không chú trọng yếu tố thời gian và không thể coi quyền lợi của pháp nhân chỉ là các quyền lợi của hội viên được, vì nhiều khi hai quyền lợi này mâu thuẫn với nhau” [52, tr 380-381]

Học thuyết thừa nhận tính cách thực sự của pháp nhân:

Theo học thuyết này, các pháp nhân không do các quốc gia hay quyền lập pháp tạo lập ra được Quốc gia chỉ chứng nhận và kiểm soát các pháp nhân ấy mà thôi Và không thể tự ý tiêu diệt các pháp nhân, các pháp nhân sẽ tự giải tán khi đạt được mục đích và tài sản sẽ được do quy tắc của pháp nhân quy định trong điều lệ hoặc thừa kế theo pháp luật chứ không như các vật vô chủ Khi một đoàn thể, bằng cách nào, phát biểu được một ý định, biểu dương những hoạt động độc lập với ý định, với hoạt động của đoàn viên, thì đoàn thể ấy là một chủ thể, có quyền lợi, có nghĩa vụ như một người, tức là có nhân cách, nhân tính [52, tr 385]

Học thuyết này là tiền đề cho tự do ý chí và tự do lập hội của công dân, pháp nhân là chủ thể quyền và chủ thể nghĩa vụ do pháp luật quy định khi tham gia các quan hệ pháp luật

Tòa án của Pháp đã hướng về học thuyết thực tại kĩ thuật để giải thích khái niệm pháp nhân qua bản án của Phòng dân sự ngày 8/1/1954 rằng “Nhân tính không phải là sự sáng tạo của luật lệ, mỗi một đoàn thể có một sự phát biểu tập thể để bảo toàn những lợi ích hợp pháp, đáng được pháp luật công

nhận và bảo vệ, đều có tư cách pháp nhân” [18, tr 339]

Tiếp cận theo học thuyết này, phải kể đến quy định tại điều 285 Dân

luật Bắc khi giải thích về pháp nhân:

“Các pháp nhân có thể thủ đắc tất cả các quyền lợi và đảm nhiệm tất cả các nghĩa vụ nào không hệ thuộc vào tư cách thiên nhiên của người ta như nam, nữ tính, tuổi, hay họ hàng” [52, tr 377- 378]

Một số quốc gia trên thế giới cũng quy định trên cơ sở học thuyết thừa nhận pháp nhân Bộ luât Dân sự và thương mại Thái Lan quyển I đến quyển

VI quy định tại điều 1015:

Hội kinh doanh hoặc công ty, sau khi đăng ký kinh theo đúng những quy định của tiêu đề này, trở thành một pháp nhân khác biệt với các hội viên hoặc cổ đông hợp thành hội hoặc công

ty đó Hội kinh doanh thường là loại hội kinh doanh trong đó tất

cả các hội viên đều chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn về tất cả các nghĩa vụ của hội đó [7]

Và “Một pháp nhân được hưởng được hưởng những quyền và có những nghĩa vụ tương tự như thể nhân, trừ những quyền và nghĩa vụ, vì tính chất của chúng, chỉ có thể dành cho hoặc mắc chịu bởi một thể nhân” (điều 70, Các quyển I-VI) [7]

Khi pháp nhân tham gia các quan hệ pháp luật thì pháp nhân phải chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình về việc thực hiện quyền, nghĩa vụ pháp lý

do người đại diện xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân Pháp nhân không chỉ chịu trách nhiệm thay cho thành viên của pháp nhân đối với nghĩa vụ dân

sự do thành viên xác lập, thực hiện không nhân danh pháp nhân Thành viên của pháp nhân không chịu trách nhiệm pháp lý thay cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện

Nghiên cứu các học thuyết pháp nhân có nhiều ý nghĩa trong khoa học pháp luật:

Thứ nhất, Tuy có nhiều học thuyết pháp nhân luận bàn về bản chất

khác nhau của pháp nhân, nhưng trong pháp luật các quốc gia lại không có định nghĩa cụ thể về pháp nhân, mà chỉ thừa nhận sự tồn tại của pháp nhân Các quốc gia lựa chọn học thuyết pháp nhân để xây dựng các quy định pháp

lý trong luật thực định Tuy vậy, khi lựa chọn một học thuyết pháp nhân phải hợp với đời sống kinh tế - xã hội của mỗi quốc gia Các nhà làm luật đi từ bản chất pháp lý cơ bản, đặc trưng của pháp nhân, đến việc quy định pháp luật thống nhất, phù hợp và khả thi với đời sống pháp lý

Thứ hai, Hiện nay, các quan điểm khoa học pháp lý về pháp nhân đều

trên cơ sở quan niệm thừa nhận tính thực tại của pháp nhân Theo đó, quan niệm dựa trên cơ sở của quyền tự do lập hội của công dân trong đời sống kinh

tế Quan điểm này chống lại quan điểm của học thuyết giả tưởng về pháp nhân cho rằng sự ra đời và phát triển của pháp nhân phụ thuộc vào ý chí của chính quyền và nhà làm luật

Thứ ba, Trong lý luận về pháp nhân hiện nay ở Việt Nam, pháp nhân là

một hư cấu pháp lý Nhiều quan điểm và quy định pháp luật gắn chặt pháp nhân với chế độ trách nhiệm hữu hạn của các thành viên Có thể minh chứng bằng việc Bộ luật dân sự 2005 và luật doanh nghiệp 1999 không thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, và nhà làm luật đã áp đặt quy định này Đến khi, luật doanh nghiệp 2005 ra đời khi quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân là một sự tiến bộ quan trọng, xuất phát từ thực tiễn hoạt động

áp dụng pháp luật

Thứ tư, Pháp nhân của bất cứ hệ thống pháp luật nào cũng phải thoả

mãn các điều kiện chung nhất bao gồm:

- Tiền đề về tổ chức để biến một tập thể người thành một chủ thể độc lập và hợp pháp để tham gia vào các quan hệ pháp luật;

- Tiền đề vật chất để tham gia vào các quan hệ tài sản và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó;

- Tổng hợp các tiền đề tổ chức và vật chất để một tổ chức có tư cách chủ thể tham gia vào các quan hệ tài sản, các quan hệ nhân thân trong khuôn khổ pháp luật và điều lệ của pháp nhân quy định

Tuy nhiên, các học thuyết về pháp nhân mới chỉ đưa ra pháp nhân là một thực thể pháp lý tham gia các quan hệ pháp luật được pháp nhận quy định hoặc thừa nhận sự tồn tại của nó, mà không đưa ra được các đặc trưng pháp lý nổi bật của pháp nhân Pháp luật của các quốc gia không có định nghĩa về nó

mà chỉ thừa nhận sự tồn tại của nó Trên cơ sở các học thuyết về pháp nhân khác nhau mà các quốc gia có thể lựa chọn để xây dựng nên các quan điểm pháp lý của mình

1.3.3 Đặc trưng của pháp nhân

1.3.2.1 Tên gọi

Mọi pháp nhân đều phải có một tên gọi, do quyết định thành lập hoặc điều lệ pháp nhân quyết định Các thành viên sáng lập được tự do lựa chọn tên cho công ty, nhưng không vi phạm điều cấm về đặt tên Tên gọi dùng để phân biệt các pháp nhân trong lĩnh vực hoạt động, hay trong lãnh thổ nơi trụ

sở của pháp nhân, và phải sử dụng tên gọi trong các quan hệ pháp luật Tên gọi của pháp nhân được pháp luật công nhận và bảo vệ

Theo luật doanh nghiệp tên doanh nghiệp phải viết được bằng tiếng Việt, có thể kèm theo chữ số và ký hiệu, phải phát âm được và có ít nhất hai thành tố sau đây: a) Loại hình doanh nghiệp; b) Tên riêng

Tên doanh nghiệp phải được viết hoặc gắn tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải được in hoặc viết trên các giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu và ấn phẩm do doanh nghiệp phát hành

Theo Luật doanh nghiệp 2005, những điều cấm trong đặt tên doanh

nghiệp:

Đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp

đã đăng ký; Sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tên của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của doanh nghiệp, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó; Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc (điều 32) [67]

1.3.2.2 Trụ sở của pháp nhân

Trụ sở của pháp nhân là nơi đặt cơ quan điều hành của pháp nhân Địa chỉ liên lạc của pháp nhân là địa chỉ trụ sở của pháp nhân Pháp nhân có thể chọn nơi khác làm địa chỉ liên lạc

Khoản 1, điều 35, Luật doanh nghiệp 2005 quy định:

Trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp; phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax và thư điện tử [67]

Trụ sở chính của pháp nhân trên lãnh thổ Việt Nam là căn cứ xác lập thẩm quyền tài phán của Tòa án Điểm a, khoản 1, điều 36 Bộ luật Tố tụng dân sự quy

định “…Toà án nơi bị đơn cư trú, làm việc, nếu bị đơn là cá nhân hoặc nơi bị đơn có trụ sở, nếu bị đơn là cơ quan, tổ chức có thẩm quyền giải quyết ”[78]

1.3.2.3 Quốc tịch của pháp nhân

Quốc tịch của pháp nhân là quốc tịch của nước, vùng lãnh thổ nơi pháp nhân được thành lập, đăng ký kinh doanh Rất có thể một doanh nghiệp đăng

ký kinh doanh tại nước ngoài nhưng hoạt động chính ở Việt Nam

Trong lĩnh vực kinh doanh, các đối tác của doanh nghiệp có quyền khởi kiện doanh nghiệp nước ngoài ra tòa án Việt Nam Tuy nhiên, khi xem xét vấn đề này, phải căn cứ quy định tại điều 35 Luật doanh nghiệp 2005 về trụ sở chính của pháp nhân để xác định thẩm quyền của tòa án [26, tr 90]

1.3.2.4 Cơ quan điều hành của pháp nhân

Pháp nhân không phải là con người cụ thể, khi thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình, pháp nhân được tổ chức thành các cơ quan khác nhau, đứng đầu các cơ quan là những người quản lý pháp nhân trong hoạt động hàng ngày Những người này, sẽ cử ra một người làm đại diện cho pháp nhân trong các quan hệ phát sinh

Các pháp nhân công pháp được tổ chức thành các cơ quan, điều hành theo chế độ thủ trưởng hoặc chế độ tập thể Thủ trưởng hoặc chủ tịch cơ quan

sẽ là người duy nhất được thay mặt cơ quan xác lập và thực hiện các quyền và nghĩa vụ trong quan hệ pháp luật

Các pháp nhân tư pháp phân chia các cơ quan điều hành trên cơ sở điều

lệ hoạt động và loại hình pháp nhân theo quy định của pháp luật Điều lệ của pháp nhân có hình thức và nội dung phù hợp với quy định của pháp luật sẽ là

bắt buộc đối với tất cả các thành viên của pháp nhân, đồng thời điều lệ đó cũng có hiệu lực đối với người thứ ba trong quan hệ với pháp nhân

1.3.2.5 Tài sản của pháp nhân

Pháp nhân là một chủ thể của pháp luật sở hữu hay là chủ thể sở hữu Người góp vốn mất quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn, nhưng trở thành chủ sở hữu hay chủ sở hữu chung đối với pháp nhân

Tài sản của pháp nhân được hình thành trên cơ sở vốn góp của các thành viên, Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam

kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty:

Khoản 4, điều 4 luật doanh nghiệp 2005:

Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tài sản góp vốn có thể

là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo

thành vốn của công ty [67]

Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định tại khoản 1, điều 29 luật doanh nghiệp 2005:

a) Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản [67]

1.3.2.6 Năng lực của pháp nhân

Năng lực pháp luật của một chủ thể pháp luật nói chung, được hiểu là khả năng hành động trong đời sống pháp luật Khả năng này của chủ thể pháp luật bao gồm hai thành tố cơ bản: năng lực hưởng quyền và năng lực thực

hiện các quyền đó bằng hành vi của mình (năng lực hành vi) (1) Đối với các

thể nhân – với tư cách là chủ thể tự nhiên của pháp luật, trong pháp luật dân

sự có sự phân biệt rất rõ ràng giữa năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành

vi dân sự Còn đối với các pháp nhân – với tư cách là chủ thể nhân tạo của pháp luật thì vấn đề cấu trúc năng lực pháp luật của pháp nhân có sự khác biệt nhất định Sự khác biệt này thể hiện ở chỗ, do pháp nhân không phải là con người tự nhiên, không có đời sống tâm lý và sinh lý, không có nhận thức và tất nhiên cũng không có những hoạt động ý thức giống như con người nên trong khoa học pháp lý, người ta sử dụng khái niệm “năng lực pháp luật của pháp nhân” với dụng ý chỉ khả năng hưởng quyền của pháp nhân cũng như khả năng thực hiện các quyền đó thông qua những người đại diện hợp pháp của pháp nhân

Pháp nhân có năng lực pháp luật kể từ thời điểm tư cách pháp nhân phát sinh và được pháp luật quy định về nội dung, đặc điểm của từ loại hình pháp nhân Mỗi pháp nhân có mục đích hoạt động riêng, vì vậy khả năng có những quyền và nghĩa vụ bị giới hạn bởi chính mục đích đó

Đối với pháp nhân thuộc lĩnh vực công, năng lực pháp luật bị giới hạn bởi quyết định thành lập nên nó, trên cơ sở thẩm quyền của pháp nhân trong lĩnh vực nhất định Đối với pháp nhân thuộc lĩnh vực tư, năng lực pháp luật được xác định trên cơ sở thỏa thuận trong điều lệ hoạt động và loại hình pháp nhân

Ví dụ, công ty trách nhiệm hữu hạn không có năng lực phát hành cổ

phiếu để huy động vốn, mà chỉ có thể phát hành trái phiếu ghi nợ Khi xác