Pháp nhân trong hệ thống các chủ thể của quan hệ pháp luật

Trong khi đó, những người thực thi pháp luật, các nhà nghiên cứu pháp luật còn nhiều điểm chưa thống nhất về các đặc trưng cơ bản làm tiêu chí để xác định tư cách pháp nhân của tổ chức,

Pháp nhân trong hệ thống các chủ thể của quan

hệ pháp luật Nguyễn Văn Lâm

Khoa Luật Luận văn Thạc sĩ ngành: Lý luận và lịch sử nhà nước và pháp luật

Mã số: 60 38 01 Người hướng dẫn: GS TS Hoàng Thị Kim Quế

Năm bảo vệ: 2011

Abstract: Tìm hiểu, phân tích các khái niệm cơ bản liên quan đến quan hệ pháp luật,

chủ thể quan hệ pháp luật và các loại hình chủ thể quan hệ pháp luật Nêu và phân tích

mô hình học thuyết về pháp nhân đã hình thành và phát triển trên thế giới Nghiên cứu

cơ sở lý luận của việc hình thành và phát triển pháp nhân căn cứ vào quyền tự do ý chí

và quyền tự do lập hội của công dân Phân tích khái niệm, đặc điểm và phân loại pháp nhân của các nước trên thế giới và quá trình du nhập vào Việt Nam Đánh giá thực trạng hệ thống pháp luật về pháp nhân và tư cách pháp nhân của một tổ chức từ việc phân tích và đối chiếu các văn bản pháp luật và quá trình thực thi pháp luật Kiến nghị

một số định hướng và giải pháp nhằm xây dựng, hoàn thiện pháp luật về pháp nhân Keywords: Pháp luật Việt Nam; Pháp nhân; Hệ thống pháp luật; Con người

Content

MỞ ĐẦU

1 Ý nghĩa của việc nghiên cứu đề tài

Việt Nam đang trên con đường phát triển và hội nhập mạnh mẽ vào nền kinh tế quốc

tế Chúng ta đang từng bước gỡ bỏ rào cản về thủ tục hành chính, thuế quan…Các doanh nghiệp trong nước đang phải đối mặt với sự cạnh tranh với các tập đoàn đa quốc gia hùng mạnh trên thế giới, đặc biệt sau khi Việt Nam gia nhập tổ chức thương mại quốc tế WTO Hiện nay, khu vực kinh tế dân doanh là khu vực phát triển nhanh nhất và tạo ra công ăn việc làm mới nhiều nhất cho nền kinh tế, và sẽ là động lực chủ yếu và bền vững cho tăng trưởng dài hạn của Việt Nam trong bối cảnh cạnh tranh toàn cầu Nâng cao hiệu quả của quản lý nhà nước và hoàn thiện hệ thống pháp luật điều chỉnh các chủ thể kinh doanh nói riêng và chủ thể các quan hệ pháp luật nói chung sẽ là một điều kiện then chốt, một đòi hỏi bắt buộc để phát triển nền kinh tế

Trong hệ thống các chủ thể quan hệ pháp luật, ngoài chủ thể là thể nhân – con người

cụ thể hoặc chủ thể được coi như thể nhân còn có các thực thể pháp lý khác có tư cách chủ thể

là pháp nhân Pháp nhân là một khái niệm để chỉ một loại chủ thể quan hệ pháp luật độc lập với các chủ thể khác và thành viên của pháp nhân, pháp nhân ra đời đáp ứng điều kiện của đời sống xã hội và hoạt động lập pháp Ngày nay, các pháp nhân tham gia tích cực và là chủ thể

chủ yếu trong các hoạt động kinh tế, hoạt động quản lý của nhà nước trên cơ sở nhà nước tôn trọng quyền tự do ý chí, tự do lập hội của công dân

Ở Việt Nam, có thể nhận định rằng trong các quy định pháp luật hiện hành, chưa thấy một học thuyết xuyên suốt về pháp nhân, các quy định pháp luật chưa thống nhất, thiếu lôgic, dẫn đến sự chồng chéo, mâu thuẫn, rời rạc giữa luật chung và các luật chuyên ngành Trong khi đó, những người thực thi pháp luật, các nhà nghiên cứu pháp luật còn nhiều điểm chưa thống nhất về các đặc trưng cơ bản làm tiêu chí để xác định tư cách pháp nhân của tổ chức, cũng như các quyền và nghĩa vụ khi pháp nhân tham gia các quan hệ pháp luật dân sự, kinh

tế, hình sự Chế định về đại diện pháp nhân tham gia các giao dịch vẫn còn chưa rõ ràng Thực tế cho thấy, việc phân định trách nhiệm pháp lý của pháp nhân và trách nhiệm của những người đứng đầu pháp nhân chưa rõ ràng trong pháp luật Việt Nam hiện nay Bộ luật dân sự được xây dựng không dựa trên nền tảng lý luận khoa học pháp lý về pháp nhân một cách vững chắc, làm cơ sở cho việc xây dựng những luật chuyên ngành trước những đòi hỏi của thực tiễn xã hội

Hiện nay, các công trình nghiên cứu trong nước chưa có công trình nào tiếp cận pháp nhân từ ý nghĩa các học thuyết pháp nhân, và mô hình pháp nhân trong các quy phạm pháp luật Các công trình nghiên cứu chủ yếu tập trung vào một hoặc vài vấn đề thực trạng pháp luật quy định về pháp nhân, mà chưa nhìn nhận toàn diện thực trạng của pháp nhân trong hệ thống pháp luật để tìm ra nguyên nhân tồn tại, hạn chế và có các định hướng, giải pháp hoàn thiện cho chế định pháp nhân hiện nay

Với mục đích tiếp cận pháp nhân trên cơ sở nghiên cứu toàn diện các mặt về lý luận

và thực tiễn quy định của pháp luật ở Việt Nam, tác giả đã lựa chọn nghiên cứu vấn đề“Pháp nhân trong hệ thống các chủ thể quan hệ pháp luật” làm đề tài cho luận văn thạc sĩ của

mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Chế định về pháp nhân đã được hình thành từ khá sớm trong lịch sử, và dần trở thành nội dung quan trọng trong hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia Bên cạnh chủ thể quan hệ pháp luật là cá nhân, pháp nhân là chủ thể do tạo ra do đòi hỏi cần đáp ứng các hoạt động của con người khi nền kinh tế xã hội phát triển Ở nước ta, đã có nhiều công trình nghiên cứu về quan hệ pháp luật, chủ thể quan hệ pháp luật và pháp nhân làm tiền đề lý luận cho các quy định pháp luật phù hợp với đời sống thực tiễn hơn

Tình hình nghiên cứu về quan hệ pháp luật và các chủ thể quan hệ pháp luật ở nước ta cho thấy hoạt động nghiên cứu quan hệ pháp luật nói chung chưa có nhiều và chưa mang tính

chuyên sâu Có thể nêu lên một số tài liệu như: Chương "Quan hệ pháp luật" trong cuốn chuyên khảo: Những vấn đề lý luận cơ bản về pháp luật của GS.TSKH Đào Trí Úc; "Quan hệ

pháp luật xã hội chủ nghĩa" của PGS.TS Thái Vĩnh Thắng, Tạp chí Dân chủ pháp luật, số

12-1996, số 2-1997; "Một số vấn đề về quan hệ pháp luật" của GS.TS Hoàng Thị Kim Quế, Tạp chí Khoa học - Đại học Quốc gia Hà Nội, tháng 2-1999; "Sự kết hợp các lợi ích xã hội trong

việc qui định và thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ thể quan hệ pháp luật" PGS.TS Võ

Khánh Vinh, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, số 12-2002 Năm 2010, PGS, TS Nguyễn Ngọc Điện viết cuốn sách tham khảo về “Chủ thể quan hệ pháp luật dân sự”, do nhà xuất bản chính

trị 2010 đã đưa ra các khía cạnh pháp lý của các chủ thể là cá nhân, pháp nhân, và các chủ thể không phải là pháp nhân trong quan hệ pháp luật dân sự

Ngay từ thời Pháp thuộc, các nhà luật học đã nghiên cứu về các học thuyết pháp nhân,

tìm ra các đặc tính của pháp nhân Tiêu biểu là các tác giả như: Vũ Văn Mẫu (1957), Dân luật

khái luận, Bộ quốc gia giáo dục xuất bản; Lê Tài Triển (1959), Luật Thương mại toát yếu, Bộ

quốc gia giáo dục xuất bản Gần đây, có các bài nghiên cứu, TS Ngô Huy Cương (2001),

Pháp nhân, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 01, năm 2001; Nguyễn Ngọc Bích- Nguyễn Đình

Cung (2008), Công ty: vốn, quản lý và tranh chấp, NXB Trí Thức 2008; Lê Việt Anh (2008),

Tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, TCNCLP số 113, tháng 1/2008; TS Phạm Hồng

Hải (1999), Pháp nhân có thể là chủ thể của tội phạm hay không?, tạp chí Luật học số 6 năm 1999; GS.TS Hồ Trọng Ngũ (2009), vấn đề tội phạm có tổ chức và trách nhiệm hình sự pháp

nhân trong sửa đổi Bộ luật hình sự năm 1999, tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 143 ngày

20/03/2009 Các công trình nghiên cứu này, đã phần nào làm rõ những vấn đề cơ bản của pháp nhân, và những bất cập của bộ luật dân sự và luật doanh nghiệp, và những hoàn thiện trong mô hình pháp nhân của công ty hợp danh

Tuy vậy, chưa có một công trình nghiên cứu một cách toàn diện, sâu sắc, mang tính hệ thống liên quan đến các quy định pháp luật về pháp nhân và mô hình pháp nhân trong các quan hệ pháp luật Vì thế, tác giả luận văn này, mong muốn sẽ góp một phần nhỏ tìm ra những nguyên nhân của bất cập trong các quy định của pháp luật về pháp nhân và định hướng, đưa ra giải pháp toàn diện để hoàn thiện chế định này

3 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

Hiện nay, pháp luật Việt Nam về pháp nhân được quy định tại các ngành luật khác nhau, bao quát các quan hệ pháp luật trong đời sống xã hội Vì thế, khi nhắc đến pháp nhân với tư cách chủ thể quan hệ pháp luật người ta thường nhắc đến đầu tiên trong pháp luật dân

sự theo nghĩa rộng bao gồm cả pháp luật kinh doanh, thương mại; bên cạnh đó, là những lĩnh vực luật chuyên ngành điều chỉnh quan hệ pháp luật của chủ thể pháp nhân mang tính đặc thù hơn Ngoài ra, pháp nhân trong lĩnh vực công cũng chịu sự điều chỉnh của Hiến pháp, của lĩnh vực luật hành chính

Phạm vi nghiên cứu của luận văn tập trung giải quyết các vấn đề pháp lý của mô hình pháp nhân trong lĩnh vực tư hay còn gọi pháp nhân tư pháp, bởi pháp nhân tư pháp tham gia vào hầu hết các quan hệ xã hội và góp phần quan trọng trong phát triển kinh tế - xã hội hiện đại ngày nay Trong luận văn, tác giả cũng đề cập đến vấn đề của các pháp nhân công pháp chỉ với mục đích đơn thuần nhằm làm rõ thêm thực trạng pháp luật của Việt Nam về pháp nhân

4 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Xuất phát từ nhu cầu thực tiễn và lý luận, dựa trên những chủ trương, đường lối và chính sách xây dựng kinh tế - xã hội hội nhập kinh tế quốc tế một cách toàn diện Luận văn đặt mục đích nghiên cứu các vấn đề lý luận về các học thuyết về pháp nhân với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật trên cơ sở tôn trọng quyền tự do ý chí và quyền tự do lập hội của công dân Nêu toàn diện thực trạng của pháp luật hiện nay, và những định hướng, giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật về chế định pháp nhân

Bởi mục đích đó, luận văn có các nhiệm vụ sau:

- Tìm hiểu, phân tích các khái niệm cơ bản liên quan đến quan hệ pháp luật, chủ thể quan hệ pháp luật và các loại hình chủ thể quan hệ pháp luật;

- Nêu và phân tích mô hình học thuyết về pháp nhân đã hình thành và phát triển trên thế giới

- Nghiên cứu cơ sở lý luận của việc hình thành và phát triển pháp nhân căn cứ vào quyền tự do ý chí và quyền tự do lập hội của công dân;

- Phân tích khái niệm, đặc điểm và phân loại pháp nhân của các nước trên thế giới và quá trình du nhập vào Việt Nam

- Đánh giá thực trạng hệ thống pháp luật về pháp nhân và tư cách pháp nhân của một tổ chức từ việc phân tích và đối chiếu các văn bản pháp luật và quá trình thực thi pháp luật

- Kiến nghị một số định hướng và giải pháp nhằm xây dựng, hoàn thiện pháp luật về pháp nhân

5 Phương pháp nghiên cứu của luận văn

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở lý luận khoa học và các phương pháp luận của triết học Mác - Lênin; Lý luận chung về nhà nước - pháp luật; các quan điểm của Đảng và tư tưởng của Chủ tịch Hồ Chí Minh về nhà nước và pháp luật

Các phương pháp nghiên cứu được sử dụng trong luận văn chủ yếu là: phân tích tài liệu, tổng hợp và phân tích thực tiễn chứng minh cho lý luận, bên cạnh đó, luận văn còn sử dụng phương pháp của luật so sánh Và các phương pháp nghiên cứu riêng biệt của khoa học pháp lý: phân tích quy phạm, phân tích hệ thống, so sánh pháp luật…

6 Những đóng góp của luận văn

Những đóng góp của luận văn gồm có:

Một là, về lý luận: luận văn nghiên cứu có hệ thống các khái niệm về quan hệ pháp

luật, chủ thể quan hệ pháp luật và phân loại các chủ thể quan hệ pháp luật Nêu và phân tích các học thuyết về pháp nhân làm tiền đề cho sự ra đời và phát triển trên thế giới, qua đó, thấy được sự cần thiết của mô hình pháp nhân trong đời sống pháp luật của mỗi quốc gia Tác giả cũng đã phân tích những nền tảng lý luận của việc ra đời và phát triển pháp nhân căn cứ vào

tự do ý chí và tự do lập hội của công dân

Hai là, về thực tiễn: Thực trạng quy định pháp luật về pháp nhân trong Bộ luật dân sự,

và các luật chuyên ngành về các dấu hiệu của nhận biết pháp nhân; quá trình thành lập, hoạt động và chấm dứt pháp nhân Hơn hết, tác giả tập trung phân tích tổng hợp hệ thống các văn bản quy phạm pháp luật để tìm ra thực trạng và các nguyên nhân dẫn của những tồn tại hiện nay

Ba là, về định hướng hoàn thiện: luận văn này đưa ra các cơ sở hình thành các định

hướng và giải pháp toàn diện nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật về chủ thể quan hệ pháp luật nói chung và pháp nhân nói riêng

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, luận văn bao gồm 3 chương:

Chương 1 Những vấn đề lý luận cơ bản về chủ thể quan hệ pháp luật và pháp nhân

Chương 2 Thực trạng hệ thống pháp luật và thi hành pháp luật về pháp nhân ở Việt Nam

Chương 3 Định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật và thi hành pháp luật về pháp nhân

ở Việt Nam

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN

VỀ CHỦ THỂ QUAN HỆ PHÁP LUẬT VÀ PHÁP NHÂN

1.1 Khái niệm và nội dung quan hệ pháp luật

Quan hệ pháp luật là hình thức pháp lý cần thiết cho tất cả những quan hệ xã hội được pháp luật điều chỉnh Quan hệ pháp luật thể hiện mối liên hệ đặc biệt giữa các chủ thể, mối liên hệ thông qua các quyền và nghĩa vụ pháp lý Trong quan hệ pháp luật dân sự, giao dịch dân sự là hành vi pháp lý có ý thức thể hiện ý chí của các chủ thể quan hệ pháp luật dân sự nhằm xác lập, thay đổi hay chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự Giao dịch dân sự là một trong những căn cứ quan trọng và phổ biến nhất làm phát sinh quan hệ pháp luật dân sự

Quyền pháp lý của chủ thể là khả năng xử sự của các chủ thể tham gia quan hệ được quy phạm pháp luật quy định và được bảo vệ bởi sự cưỡng chế của quyền lực nhà nước

Nghĩa vụ pháp lý của chủ thể trong quan hệ pháp luật là cách xử sự bắt buộc được quy phạm pháp luật xác định trước mà một bên phải tiến hành nhằm đáp ứng việc thực hiện quyền

chủ thể của bên kia

1.2 Các vấn đề cơ bản về chủ thể quan hệ pháp luật

Mỗi ngành luật trong hệ thống pháp luật của quốc gia được xác định bởi những tiêu thức như đối tượng điều chỉnh, phạm vi điều chỉnh, phương pháp điều chỉnh và chủ thể điều

chỉnh

Năng lực pháp luật của chủ thể là năng lực (khả năng) do quy phạm pháp luật quy định của chủ thể có các quyền chủ thể và các nghĩa vụ pháp lý để trở thành các chủ thể của quan hệ pháp luật

Năng lực hành vi của chủ thể là năng lực (khả năng) của chủ thể bằng chính hành vi của mình, xác lập và thực hiện các quyền và nghĩa vụ pháp lý, tham gia vào các quan hệ pháp luật

Cá nhân

Cá nhân (thể nhân) được hiểu là con người cụ thể, là thành viên của xã hội loài người

Về mặt vật chất, con người là một thực thể sống, có hình hài cụ thể và có mối quan hệ mật thiết với các cá thể người khác Trong xã hội, cá nhân là chủ thể của các quan hệ phát sinh trong quá trình hoạt động, phát triển của mình Đó là hoạt động mang tính ý thức của con người trong khuôn khổ đời sống xã hội

Pháp nhân

Pháp nhân là tổ chức được thừa nhận là chủ thể quan hệ pháp luật Sự xuất hiện của pháp nhân là sự tuân theo xu hướng nhân hóa những đoàn thể cá nhân hay các tập hợp tài sản này với những người thường và công nhận cho các thực thể ấy một nhân cách pháp lý gọi là pháp nhân

Hộ gia đình

Pháp luật Việt Nam định nghĩa Hộ gia đình mà các thành viên có tài sản chung, cùng đóng góp công sức để hoạt động kinh tế chung trong sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp hoặc một

số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác do pháp luật quy định là chủ thể khi tham gia quan hệ dân sự thuộc các lĩnh vực này (điều 106)

Tổ hợp tác

Tổ hợp tác được hình thành trên cơ sở hợp đồng hợp tác có chứng thực của Ủy ban nhân dân xã, phường, thị trấn của từ ba cá nhân trở lên, cùng đóng góp tài sản, công sức để thực hiện những công việc nhất định, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm là chủ thể các quan hệ dân sự

1.3 Khái niệm pháp nhân và đặc trƣng của pháp nhân

1.3.1 Khái niệm pháp nhân

Pháp nhân là một thực thể, khác với một tự nhiên nhân, có đời sống đầy đủ trong sự

dự liệu pháp lý rằng nó có thể thực hiện chức năng một cách hợp pháp, có thể bị kiện hoặc tha kiện và có thể quyết định thông qua các đại lý như trong trường hợp của các công ty

Giáo sư Jean Claude Ricci chỉ ra vai trò của pháp nhân có hai lợi ích cơ bản sau đây:

- Thứ nhất, việc hình thành pháp nhân làm cho đời sống pháp luật được đơn giản hóa

Pháp nhân cho phép đơn giản hóa các quan hệ pháp luật

- Thứ hai, việc hình thành pháp nhân làm cho đời sống pháp luật được ổn định lâu dài

Đây là một yếu tố hết sức quan trọng

1.3.2 Nội dung các học thuyết về pháp nhân

Học thuyết pháp nhân là một hư cấu pháp lý (học thuyết cổ điển): Theo thuyết này,

ngoài người thường mà người ta gọi là thể nhân, các chủ thể quyền lợi khác chỉ là những quyền lợi giả tạo, do luật pháp tạo ra Tất cả các pháp nhân đều do ý chí nhà lập pháp mà có

Học thuyết phủ nhận pháp nhân: Quan điểm này cố gắng chứng minh ai là người cuối

cùng thu được lợi nhuận từ các quan hệ pháp lý và đi tới kết luận ngoài thể nhân, không tồn tại bất cứ một chủ thể nào khác, từ đó không công nhận pháp nhân là chủ thể của các quan hệ pháp luật

Học thuyết thừa nhận tính cách thực sự của pháp nhân: Theo học thuyết này, các pháp

nhân không do các quốc gia hay quyền lập pháp tạo lập ra được Quốc gia chỉ chứng nhận và kiểm soát các pháp nhân ấy mà thôi

1.3.3 Đặc trưng của pháp nhân:

Tên gọi; Trụ sở của pháp nhân; Quốc tịch của pháp nhân; Cơ quan điều hành của pháp nhân; Tài sản của pháp nhân; Năng lực pháp luật của pháp nhân; Nguyên tắc tách bạch về tài sản và tính chịu trách nhiệm của pháp nhân

1.3.4 Phân loại pháp nhân

Phân loại pháp nhân theo luật một số nước trên thế giới

Theo truyền thống, các nước thường phân biệt giữa pháp nhân công pháp và pháp nhân tư pháp để áp dụng luật công và luật tư tương ứng Việc phân biệt như vậy dẫn đến hàng loạt các hệ quả khác nhau trong việc quy định về thành lập và quản lý pháp nhân

Một số nước có cách phân loại khác, theo Bộ luật dân sự và thương mại Thái Lan,

pháp nhân được phân loại thành sáu nhóm: Những đối tượng sau đây là pháp nhân: 1 Những

tổ chức công; 2 Tu viện; 3 Những hội có đăng ký; 4 Những công ty trách nhiệm hữu hạn; 5 Các hiệp hội, đoàn thể; 6 Những quỹ được cấp phép (Điều 72)

Phân loại pháp nhân theo pháp luật Việt Nam

Theo pháp luật Việt Nam, tuy không thể hiện rõ quan điểm phân loại pháp nhân thành pháp nhân công pháp và pháp nhân tư pháp, nhưng những quy định của pháp luật cho thấy rằng, nhà làm luật đã gián tiếp thu nhận cách phân loại phổ biến này

1.3.5 Thành lập và chấm dứt của pháp nhân

Pháp nhân trong lĩnh vực công có thể được thành lập trong khuôn khổ xây dựng và hoàn thiện hoàn thiện bộ máy nhà nước hoặc theo ý chí của các chủ thể của quyền và nghĩa vụ được luật thừa nhận Trong đó, pháp nhân thành lập trên cơ sở quyết định của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền để thực hiện các chức năng, thẩm quyền của mình do Hiến Pháp, các luật chuyên ngành điều chỉnh

Pháp nhân chấm dứt trong các trường hợp sau đây: a) Hợp nhất, sáp nhập, chia, giải

thể pháp nhân; b) Pháp nhân bị phá sản

1.4 Nền tảng lý luận cho sự ra đời và phát triển của pháp nhân

1.4.1 Quyền tự do ý chí

Các học giả thường xem xét tự do ý chí trên ba phương diện: Về mặt triết học, học

thuyết tự do ý chí dựa trên nền tảng của tự do cá nhân, có nghĩa là không ai có thể bị ép buộc

làm hay không làm một việc gì đó ngoài ý muốn của họ; Về mặt đạo đức, học thuyết tự do ý

chí dựa trên quan niệm rằng không ai có thể bị ép buộc làm hay không làm một công việc mà không xuất phát từ lợi ích của họ Do vậy, hợp đồng được xem là sản phẩm của ý chí được

hình thành từ lợi ích của các bên tham gia giao kết; Về mặt kinh tế, học thuyết tự do ý chí dựa

trên nhận định rằng, lợi ích cá nhân là động lực thúc đẩy các hoạt động kinh tế

Tự do ý chí là khuynh hướng phát triển của xã hội, và là nền tảng xây dựng một nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam

1.4.2 Quyền tự do lập hội

Trên cơ sở nguyên tắc tự do ý chí, con người luôn đòi hỏi xã hội đáp ứng những nhu cầu của mình về tự do lập hội và tự do kinh doanh đảm bảo quyền con người

Quyền tự do thành lập nghiệp đoàn và tham gia nghiệp đoàn (theo nội quy và điều lệ),

để bảo vệ và gia tăng quyền lợi kinh tế và xã hội của mình Sự hành xử quyền này chỉ có thể

bị giới hạn theo luật, vì nhu cầu sinh hoạt trong một xã hội dân chủ để bảo vệ an ninh quốc gia, trật tự công cộng, hay sự hành xử quyền tự do của người khác (điều 8)

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Qua các nghiên cứu tại chương 1, tác giả rút ra một số kết luận sau:

1 Sự ra đời, phát triển pháp nhân là một tất yếu khách quan mang tính lịch sử của quá trình phát triển nền kinh tế thị trường tại các quốc gia trên thế giới Trên cơ sở nguyên tắc

tự do ý chí, con người luôn đòi hỏi xã hội đáp ứng những nhu cầu của mình về tự do ý chí, tự

do lập hội và tự do kinh doanh đảm bảo quyền con người Bản chất pháp lý của việc hình thành pháp nhân là quan hệ hợp đồng giữa các thành viên sáng lập nhằm tạo ra một thực thể tách biệt với những thành viên sáng lập ra, nhằm đạt được mục tiêu chung mà các sáng lập viên xác định khi giao kết hợp đồng Có thể thấy, việc hình thành pháp nhân làm cho đời sống pháp luật được đơn giản hóa

2 Tiêu chí phân loại pháp nhân theo quy định của pháp luật các nước trên thế giới

có nhiều khác nhau, nhưng có thể thấy cách phân loại thành pháp nhân công pháp và pháp nhân

tư pháp là phổ biến trên thế giới Ở Việt Nam, các nhà lập pháp không thể hiện rõ quan điểm phân loại thành pháp nhân công pháp và pháp nhân tư pháp, nhưng những quy định của pháp luật cho thấy rằng đã gián tiếp thu nhận cách phân loại phổ biến này

3 Pháp nhân hình thành trên cơ sở nguyên tắc tách bạch về tài sản của pháp nhân với tài sản chủ sở hữu hoặc cộng đồng sở hữu trong các quan hệ tài sản mà pháp nhân là chủ thể quan hệ đó Pháp nhân sẽ chịu trách nhiệm vô hạn đối với nghĩa vụ pháp lý trong quan hệ tài sản mà pháp nhân tham gia Trong khi đó, chủ sở hữu của pháp nhân sẽ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phần góp vốn vào pháp nhân Tuy nhiên, vẫn có trường hợp ngoại lệ, đó là thành viên của pháp nhân sẽ chịu trách nhiệm vô hạn với nghĩa vụ của pháp nhân Trong đặc

thù luật Việt Nam, Công ty Hợp danh thuộc trường hợp này

4 Pháp nhân có thể hình thành trên cơ sở quyết định thành lập (pháp nhân công), hoặc trên cơ sở thỏa thuận bằng một hợp đồng thành lập (pháp nhân tư pháp) của các sáng lập viên Mục tiêu hoạt động của pháp nhân có thể vì mục đích lợi nhuận hoặc phi lợi nhuận Pháp nhân không phải là con người tự nhiên, không có đời sống tâm lý và sinh lý, không có

nhận thức và tất nhiên cũng không có những hoạt động ý thức giống như con người

5 Các tổ chức có tư cách pháp nhân có tài sản riêng, phân biệt với tài sản của các thành viên sáng lập nên và được đặc trưng bởi tên gọi, trụ sở, quốc tịch và năng lực chủ thể

khi tham gia các quan hệ pháp luật

Chương 2 THỰC TRẠNG HỆ THỐNG PHÁP LUẬT

VÀ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ PHÁP NHÂN Ở VIỆT NAM

2.1 Lịch sử phát triển chế định về pháp nhân trong pháp luật Việt Nam

Ở Việt Nam, có lẽ pháp nhân được biết đến đầu tiên là khi người Pháp và người Tây Ban Nha được phép kinh doanh tại Việt Nam trên cơ sở Hòa ước năm Nhâm Tuất do nhà Nguyễn, Pháp và Tây Ban Nha ký ngày 9 tháng 5 năm 1862, và Bộ luật Thương mại (1807), Luật công ty TNHH (1925) của Pháp được các Tòa án Nam kỳ và Tòa án Pháp ở các thành phố thuộc địa áp dụng trực tiếp

Điều 34 Luật thương mại Trung phần quy định rằng các hội buôn thành lập theo đúng thể thức quy định trong bộ luật ấy đều có tư cách pháp nhân Đến năm 1931, Bộ dân luật Bắc

Kỳ quy định về pháp nhân, bắt buộc các người sáng lập phải đệ nạp các điều lệ trong ấy ấn định rõ cách thức phân chia khi hiệp hội giải tán

2.2 Thực trạng pháp luật và áp dụng pháp luật về các loại chủ thể quan hệ pháp luật

2.2.1 Thực trạng phân loại các chủ thể quan hệ pháp luật

Theo quy định của Bộ luật dân sự 2005, ngoài hai chủ thể cơ bản là cá nhân và pháp nhân còn có hai chủ thể đặc biệt là hộ gia đình và tổ hợp tác Hiện nay, pháp luật dân sự ở Việt Nam chưa có khái niệm thống nhất về hộ gia đình, điều kiện trở thành thành viên của hộ gia đình và các mối liên hệ cần thiết để tạo lập nên hộ gia đình

2.2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật về chủ thể quan hệ pháp luật

Thực tế cho thấy, ngoài những chủ thể được xác định là pháp nhân, chúng ta còn quy định các chủ thể khác nhưng địa vị pháp lý của nó không được được làm rõ

Thứ nhất: Trường hợp về Hộ gia đình, UBND có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận

quyền sử dụng đất cho Hộ gia đình, nhưng khi được hỏi hộ gia đình là những ai Căn cứ pháp

lý nào xác lập quyền sử dụng đất cho những người trong hộ gia đình

Thứ hai, Chủ hộ là đại diện cho hộ gia đình trong các giao dịch dân sự vì lợi ích chung

của hộ Tuy nhiên, không có tiêu chí nào để xác định một người là chủ hộ

Thứ ba, Về tài sản của hộ gia đình chưa có quy định cụ thể các thành viên trong hộ gia

đình có quyền có tài sản riêng hay không

Thứ tư, Bộ luật dân sự 2005 chưa đưa ra khái niệm hộ gia đình với tư cách là chủ thể quan

hệ pháp luật đân sự mà chỉ mới nêu một số trường hợp nhất định mà hộ gia đình là chủ thể khi tham gia quan hệ pháp luật dân sự

Thứ năm, Khi xác định tư cách chủ thể trong quan hệ pháp luật dân sự thì tổ hợp tác

không phải là cá nhân và cũng không phải là pháp nhân, để xác định trách nhiệm pháp lý là không rõ ràng gây ra nhiều khó khăn trong áp dụng pháp luật

2.3 Thực trạng mô hình pháp nhân trong pháp luật Việt Nam

2.3.1 Mô hình pháp nhân theo quy định của Bộ luật dân sự 2005

Bộ luật dân sự quy định địa vị pháp lý, chuẩn mực pháp lý cho cách ứng xử của cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác; quyền, nghĩa vụ của các chủ thể về nhân thân và tài sản trong các quan hệ dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động Trong BLDS, điều 84 quy định về điều kiện công nhận là pháp nhân:

Điều kiện thứ nhất, được thành lập hợp pháp Bộ luật dân sự không quy định trực tiếp

về điều kiện đảm bảo tính hợp pháp của một tổ chức, và chúng ta cũng khó có thể tìm được một văn bản nào đó trong hệ thống pháp luật Việt Nam quy định về điều kiện này, mặc dù nguyên tắc đảm bảo quyền tự do lập hội cần phải được tôn trọng

Điều kiện thứ hai, Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ Một pháp nhân có cơ cấu tổ chức như thế nào được coi là chặt chẽ, và cần có tiêu chuẩn nào, ví như “Câu lạc bộ là một tổ chức xã

hội - nghề nghiệp, có tư cách pháp nhân, có con dấu riêng và tài khoản tại ngân hàng Hoạt động của Câu lạc bộ theo nguyên tắc tự nguyện, tự quản, tự trang trải kinh phí và tự chịu trách nhiệm trước pháp luật” theo quy định Câu lạc bộ cũng là pháp nhân

Điều kiện thứ ba, Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm

bằng tài sản đó Chính các nhà làm luật cũng vẫn còn lúng túng về điều kiện này, khi mà Luật

doanh nghiệp 2005 quy định công ty hợp danh là pháp nhân

Điều kiện thứ tư, Nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc

lập Quy định này không mang tính là điều kiện để công nhận tư cách pháp nhân cho một tổ

chức

2.3.2 Mô hình pháp nhân theo Luật doanh nghiệp 2005

Khi đối chiếu các quy định của Luật doanh nghiệp 2005 với quy định tại Bộ luật dân

sự 2005, cho thấy việc quy định tư cách pháp nhân còn nhiều vấn đề tranh luận, chưa thống nhất

Lý giải về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, các nhà luật học cho rằng:

Thứ nhất, khó có thể chứng minh được việc thừa nhận tư cách pháp nhân của Công ty

hợp danh là mâu thuẫn với Bộ luật Dân sự và giả thiết như điều đó được chứng minh, thì cũng không có ảnh hưởng gì về lý luận pháp lý

Thứ hai, Rõ ràng, công ty hợp danh cũng có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, sản nghiệp, ý

chí và trách nhiệm

Thứ ba, về tính chịu trách nhiệm vô hạn của thành viên công ty, mặc dù tất cả các

công ty đều được coi là pháp nhân, nhưng điều đó không có nghĩa là các nghĩa vụ của pháp nhân chỉ được thanh toán bằng tài sản riêng của chính nó, cũng không có nghĩa là các thành viên của pháp nhân đều được hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn

Thứ tư, Công ty hợp danh là công ty trách nhiệm vô hạn, có tư cách pháp nhân

Thứ sáu, theo quy định của điều 132 luật doanh nghiệp 2005 về tài sản của công ty

hợp danh đương nhiên được coi là một chủ thể độc lập mà không phải là thể nhân, vậy nó chỉ

có thể là pháp nhân

Thứ bảy, tư cách pháp nhân của công ty hợp danh phải xuất phát từ vấn đề trách nhiệm

tài sản của công ty cũng như của thành viên công ty Tài sản độc lập không đồng nghĩa với trách nhiệm hữu hạn

2.4 Thực trạng pháp luật về thành lập, hoạt động và chấm dứt pháp nhân

2.4.1 Thực trạng quy định về thành lập pháp nhân

Tuy nhiên, các văn bản dưới luật còn rải rác, tản mạng không có hệ thống, làm cho việc thực thi gặp nhiều khó khăn; chưa nói đến những văn bản vượt qua phạm vi quy định của luật

Thứ nhất, thủ tục hành chính một cửa; Thứ hai, đăng ký tên doanh nghiệp; Thứ ba,

đăng ký ngành nghề kinh doanh; Thứ tư, mạng thông tin về đăng ký kinh doanh; Thứ năm, quy định giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là Giấy ĐKKD; Thứ sáu, quá trình đăng ký kinh

doanh trở lên không minh bạch

2.4.2 Thực trạng quy định về hoạt động của pháp nhân

Đối với tập đoàn kinh tế nhà nước, văn bản pháp lý cao nhất là Nghị định số 101/2009/NĐ-CP ngày 5-11-2009 về thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động và quản lý tập đoàn kinh tế nhà nước Tuy nhiên, liên quan đến quản lý tài sản nhà nước trong tập đoàn kinh

tế, trong Nghị định số 101/2009/NĐ-CP cũng có một số quy định cần nghiên cứu lại về tính hiệu quả, tính hợp lý

2.4.3 Thực trạng quy định phá sản pháp nhân

Luật Phá sản chỉ áp dụng đối với doanh nghiệp và hợp tác xã mà không áp dụng cho hộ kinh doanh, hộ gia đình, cá nhân Điều này không phù hợp với pháp luật thế giới Ở phần lớn các nước, chế định phá sản được áp dụng đối với cả hộ gia đình, cá nhân bị khánh kiệt, chiếm một phần lớn số vụ việc phá sản

2.5 Thực trạng áp dụng mô hình của pháp nhân trong pháp luật chuyên ngành

2.5.1 Áp dụng mô hình pháp nhân trong pháp luật về tập đoàn

Theo quy định tập đoàn kinh tế không có tư cách pháp nhân, và là tập hợp của các pháp nhân, có quan hệ kinh tế lâu dài Tuy nhiên, hiện nay, còn rất nhiều vấn đề liên quan đến quy định pháp luật liên quan đến Tập đoàn đang tồn tại, cụ thể:

Như vậy, giữa khoản 1 và khoản 4 Nghị định 102/2010/NĐ-CP có sự mâu thuẫn, từ quy định của pháp luật và thực tiễn áp dụng đã có những nhầm lẫn về tư cách pháp nhân của tập đoàn kinh tế

2.5.2 Áp dụng mô hình pháp nhân trong pháp luật về công đoàn

Theo quy định thì công đoàn cơ sở là pháp nhân Tuy nhiên, về mặt lý luận công đoàn

cơ sở không có một số đặc tính của pháp nhân Bộ luật tố tụng dân sự 2003, tư cách pháp

nhân của công đoàn cơ sở không được thừa nhận“Công đoàn cấp trên của công đoàn cơ sở

có quyền khởi kiện vụ án lao động trong trường hợp cần bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của tập thể người lao động do pháp luật quy định” Quy định này, mâu thuẫn với điều kiện

của pháp nhân quy định tại điều 84 BLDS “Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật

một cách độc lập” Công đoàn cơ sở không phải là chủ thể tham gia quan hệ tố tụng để bảo vệ

các hội viên

2.5.3 Áp dụng mô hình pháp nhân trong lĩnh vực kinh doanh bất động sản

Quy định của Luật kinh doanh bất động sản bắt buộc sàn giao dịch bất động sản phải

có tư cách pháp nhân, theo tác giả là không hợp lý, bởi:

Thứ nhất, luật kinh doanh bất động sản không quy định về mô hình tổ chức của sàn

giao dịch bất động sản nào theo các loại hình công ty theo luật Doanh nghiệp và luật Hợp tác

xã sẽ không đáp ứng được các điều kiện của điều 84 Bộ luật dân sự 2005

Thứ hai, tư cách đại diện cho Sàn giao dịch bất động sản khi tham gia các quan hệ

pháp luật, có bắt buộc người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp là đại diện theo pháp luật của Sàn giao dịch bất động sản không

Thứ ba, về tài sản của sàn giao dịch: Điều kiện khi thành lập sàn giao dịch bất động

sản là có cơ sở vật chất, kỹ thuật phù hợp với nội dung hoạt động của sàn giao dịch bất động sản