HOÀN THI N KHUNG PHÁP LÝ V NHỆ Ề ƯỢNG QUY N THỀ ƯƠNG M IẠ
TS BÙI NG C CỌ ƯỜNG
Ho t đ ng nh ng quy n th ng m i (NQTM) “cho phép ng i khác thành công ạ ộ ượ ề ươ ạ ườ
gi ng nh chúng ta đã thành công”; “là s l p l i c a thành công” Đó là ý t ng ch ố ư ự ặ ạ ủ ưở ủ
đ o, đ nh h ng t t c nh ng ng i ho t đ ng trong lĩnh v c NQTM.ạ ị ướ ấ ả ữ ườ ạ ộ ự
Ho t đ ng nh ng quy n th ng m i (NQTM) “cho phép ng i khác thành công ạ ộ ượ ề ươ ạ ườ
gi ng nh chúng ta đã thành công”; “là s l p l i c a thành công” Đó là ý t ng ch ố ư ự ặ ạ ủ ưở ủ
đ o, đ nh h ng t t c nh ng ng i ho t đ ng trong lĩnh v c NQTM.ạ ị ướ ấ ả ữ ườ ạ ộ ự
NQTM là lo i ho t đ ng th ng m i theo mô hình kinh doanh th ng nh t, g n li n ạ ạ ộ ươ ạ ố ấ ắ ề
v i quy n s h u trí tu và nh n m nh quy n ki m soát h th ng NQTM c a bên ớ ề ở ữ ệ ấ ạ ề ể ệ ố ủ
nh ng quy n V b n ch t, NQTM là:ượ ề ề ả ấ
- Lo i tho thu n mà theo đó, bên nh ng quy n cho phép bên nh n quy n s d ng ạ ả ậ ượ ề ậ ề ử ụ các đ i t ng s h u trí tu và d u hi u th ng m i c a mình (nh : nhãn hi u, tên ố ượ ở ữ ệ ấ ệ ươ ạ ủ ư ệ
th ng m i, bí quy t, bi n hi u) trong ho t đ ng bán hàng hoá và d ch v ;ươ ạ ế ể ệ ạ ộ ị ụ
- Bên nh n quy n ph i tuân th ph ng pháp kinh doanh c a bên nh ng quy n;ậ ề ả ủ ươ ủ ượ ề
- Trong su t th i h n h p đ ng NQTM, bên nh ng quy n có trách nhi m tr giúp kố ờ ạ ợ ồ ượ ề ệ ợ ỹ thu t, kinh doanh và ti p th cho bên nh n quy n.ậ ế ị ậ ề
1 Đ c thù c a NQTMặ ủ
1.1 Trong các y u t c b n c a h p đ ng NQTMế ố ơ ả ủ ợ ồ
a H p đ ng NQTM ph i quy đ nh v s góp v n c a bên nh ng quy n cho bên ợ ồ ả ị ề ự ố ủ ượ ề
nh n quy nậ ề
Theo quan đi m c a Jean -Marie Leloup[1], s góp v n đ c th hi n vi c: bên ể ủ ự ố ượ ể ệ ở ệ
nh ng quy n trao bí quy t cho bên nh n quy n; và cho bên nh n quy n s d ng cácượ ề ế ậ ề ậ ề ử ụ
d u hi u đ t p h p khách hàng (les signes de ralliement de la clientèle).ấ ệ ể ậ ợ
Các d u hi u đ t p h p khách hàng bao g m: tên pháp lý, tên th ng m i, các ký ấ ệ ể ậ ợ ồ ươ ạ
hi u và bi u t ng, nhãn hi u hàng hoá, nhãn hi u d ch v T t c các d u hi u này ệ ể ượ ệ ệ ị ụ ấ ả ấ ệ giúp phân bi t đ c m t c s kinh doanh /doanh nghi p v i các c s kinh doanh ệ ượ ộ ơ ở ệ ớ ơ ở /các doanh nghi p là đ i th c nh tranh Các d u hi u này c u thành h th ng ệ ố ủ ạ ấ ệ ấ ệ ố
NQTM và là tài s n c a bên nh ng quy n S l a ch n và cách s d ng các d u hi uả ủ ượ ề ự ự ọ ử ụ ấ ệ này c u thành m t khía c nh c b n c a chính sách chung c a doanh nghi p, góp ấ ộ ạ ơ ả ủ ủ ệ
ph n vào vi c t o d ng hình nh c a doanh nghi p Kho n 1 Đi u 284 Lu t Th ng ầ ệ ạ ự ả ủ ệ ả ề ậ ươ
Trang 2m i năm 2005 c a Vi t Nam cũng có quy đ nh t ng t [2].ạ ủ ệ ị ươ ự
b H p đ ng NQTM ph i quy đ nh v các nghĩa v c b n c a bên nh ng quy n đ i ợ ồ ả ị ề ụ ơ ả ủ ượ ề ố
v i bên nh n quy nớ ậ ề
Đó là các nghĩa v sau:ụ
(i) B o đ m quy n s h u công nghi p đ i v i nhãn hi u;ả ả ề ở ữ ệ ố ớ ệ
(ii) B o v quy n l i c a các bên nh n quy n tr c bên th ba, nghĩa là lo i b s ả ệ ề ợ ủ ậ ề ướ ứ ạ ỏ ự
c nh tranh c a bên th ba đ i v i “các d u hi u t p h p khách hàng”;ạ ủ ứ ố ớ ấ ệ ậ ợ
(iii) B o đ m vi c không tranh giành khách hàng v i bên nh n quy n.ả ả ệ ớ ậ ề
Các nghĩa v này đ c gi i h c gi và gi i doanh nghi p Pháp tranh lu n, vì nó d nụ ượ ớ ọ ả ớ ệ ở ậ ẫ
đ n vi c bên nh ng quy n ph i ký h p đ ng đ c quy n v i bên nh n quy n, mà ế ệ ượ ề ả ợ ồ ộ ề ớ ậ ề
đi u này l i không nh t thi t ph i áp d ng trong th c ti n Bên nh ng quy n và bênề ạ ấ ế ả ụ ự ễ ượ ề
nh n quy n có th cùng nhau kinh doanh và s d ng “các d u hi u t p h p khách ậ ề ể ử ụ ấ ệ ậ ợ hàng” Tuy nhiên, đ tránh s c nh tranh không c n thi t, h p đ ng NQTM có th ể ự ạ ầ ế ợ ồ ể quy đ nh v lãnh th (ph m vi đ a lý) c a ho t đ ng kinh doanh Và đi u này l i r t ị ề ổ ạ ị ủ ạ ộ ề ạ ấ
có th b đi u ch nh b ng lu t ch ng đ c quy n, vì nó liên quan đ n v n đ phân chiaể ị ề ỉ ằ ậ ố ộ ề ế ấ ề
th tr ng[3].ị ườ
c T cách c a các bên trong h p đ ng NQTMư ủ ợ ồ
(i) Các bên trong h p đ ng có th là th nhân ho c pháp nhân Tuy nhiên, trong th c ợ ồ ể ể ặ ự
t , vì lý do t p trung v n và tính liên t c c a ho t đ ng kinh doanh, bên nh ng ế ậ ố ụ ủ ạ ộ ượ quy n th ng là pháp nhân;ề ườ
(ii) Các bên trong h p đ ng có th là công dân n c mình ho c ng i n c ngoài;ợ ồ ể ướ ặ ườ ướ (iii) Các bên trong h p đ ng có th là th ng nhân ho c không ph i là th ng nhân.ợ ồ ể ươ ặ ả ươ Trong th c t , đa s các bên khi tham gia h p đ ng NQTM đ u là th ng nhân Tuy ự ế ố ợ ồ ề ươ nhiên, cũng có khi h không ph i là th ng nhân, đ c bi t là khi ho t đ ng NQTM ọ ả ươ ặ ệ ạ ộ
di n ra trong các lĩnh v c nh nông nghi p, th công và hành ngh t do (thí d : ho t ễ ự ư ệ ủ ề ự ụ ạ
đ ng c a nhà t v n v hôn nhân đ c th c hi n b i m t bên nh n quy n).ộ ủ ư ấ ề ượ ự ệ ở ộ ậ ề
d S l ng các bên tham gia h p đ ng NQTMố ượ ợ ồ
Có th có hai bên ho c nhi u bên tham gia vào các lo i h p đ ng NQTM khác nhau.ể ặ ề ạ ợ ồ (i) H p đ ng NQTM hai bên: Đây là “franchising” – NQTM – theo đó, ch có m t bên ợ ồ ỉ ộ
nh n quy n, th ng là trong lĩnh v c “franchising” s n xu t.ậ ề ườ ự ả ấ
Trang 3(ii) H p đ ng NQTM nhi u bên: Đây là lo i “franchising” ph bi n, theo đó, có nhi u ợ ồ ề ạ ổ ế ề bên nh n quy n, và nó t o ra m t m ng l i kinh doanh.ậ ề ạ ộ ạ ướ
(iii) H p đ ng NQTM hai c p, có nhi u bên tham gia.ợ ồ ấ ề
Theo Jean-Marie Leloup[4], có hai lo i h p đ ng NQTM hai c p:ạ ợ ồ ấ
Th nh t: Lo i h p đ ng theo đó, các bên nh n quy n bao g m hai c p:ứ ấ ạ ợ ồ ậ ề ồ ấ
- C p m t: m t s bên nh n quy n đ c trao toàn b bí quy t và th c hi n các ho t ấ ộ ộ ố ậ ề ượ ộ ế ự ệ ạ
đ ng kinh doanh quan tr ng trong m t ph m v đ a lý l n.ộ ọ ộ ạ ị ị ớ
- C p hai: trong m t ph m vi đ a lý nh t đ nh, nhi u bên nh n quy n th c hi n các ấ ộ ạ ị ấ ị ề ậ ề ự ệ
ho t đ ng kinh doanh thông th ng, do đó, ch th h ng m t ph n l i ích c a h ạ ộ ườ ỉ ụ ưở ộ ầ ợ ủ ệ
th ng NQTM.ố
Cách t ch c kinh doanh này hi m khi có hi u qu S gia tăng các th t c hành chính ổ ứ ế ệ ả ự ủ ụ
và s ch ng chéo ho t đ ng th ng m i s làm nh h ng đ n l i th c a h th ng ự ồ ạ ộ ươ ạ ẽ ả ưở ế ợ ế ủ ệ ố NQTM Đ ng th i, nó không c u thành các m ng l i NQTM.ồ ờ ấ ạ ướ
Th hai: Đây là mô hình theo đó, ho t đ ng NQTM đ c th c hi n trong m t khu v c ứ ạ ộ ượ ự ệ ộ ự
đ a lý l n, và bên nh ng quy n trao cho “bên nh n quy n c b n” (master franchise) ị ớ ượ ề ậ ề ơ ả – ng i đ c th h ng đ c quy n trong khu v c đ a lý này, nhi m v phát tri n ườ ượ ụ ưở ộ ề ự ị ệ ụ ể thêm các bên nh n quy n khác, đ th h ng toàn b l i ích c a h th ng NQTM và ậ ề ể ụ ưở ộ ợ ủ ệ ố
s d ng h th ng NQTM trong m t khu v c nh t đ nh.ử ụ ệ ố ộ ự ấ ị
1.2 Các đ c tr ng c a h th ng NQTM[5]ặ ư ủ ệ ố
a Các bên nh n quy n ph i tuân th trung thành mô hình NQTMậ ề ả ủ
(i) Các bên nh n quy n ph i khai thác bí quy t m t cách nh t quán trong m ng l i ậ ề ả ế ộ ấ ạ ướ NQTM
Đây là nghĩa v , đ ng th i là l i ích c a các bên nh n quy n H p đ ng NQTM ph i ụ ồ ờ ợ ủ ậ ề ợ ồ ả
c th hoá các quy n mà bên nh ng quy n trao cho bên nh n quy n trong vi c s ụ ể ề ượ ề ậ ề ệ ử
d ng “các d u hi u t p h p khách hàng” Bên nh n quy n có nghĩa v áp d ng toàn ụ ấ ệ ậ ợ ậ ề ụ ụ
b bí quy t c a bên nh ng quy n.ộ ế ủ ượ ề
(ii) Bên nh ng quy n có quy n ki m soát bên nh n quy n trong vi c tuân th trung ượ ề ề ể ậ ề ệ ủ thành mô hình NQTM
Đây là quy n, đ ng th i là trách nhi m c a bên nh ng quy n C n ph i c th hoá ề ồ ờ ệ ủ ượ ề ầ ả ụ ể cách th c ki m soát c a bên nh ng quy n đ i v i vi c khai thác h th ng NQTM ứ ể ủ ượ ề ố ớ ệ ệ ố
c a bên nh n quy n Quy n ki m soát này không có nghĩa là bên nh n quy n ph i ủ ậ ề ề ể ậ ề ả
ph thu c vào bên nh ng quy n Vi c tuân th trung thành mô hình NQTM ph i ụ ộ ượ ề ệ ủ ả
Trang 4đ c th c hi n trong s h p tác c a các th ng nhân đ c l p Trong tr ng h p bên ượ ự ệ ự ợ ủ ươ ộ ậ ườ ợ
nh ng quy n ti n hành ho t đ ng NQTM n c ngoài, c n l u ý r ng, bên nh ng ượ ề ế ạ ộ ở ướ ầ ư ằ ượ quy n s khó th c hi n quy n ki m soát h n so v i ho t đ ng NQTM trong n c ề ẽ ự ệ ề ể ơ ớ ạ ộ ở ướ Kho n 2 Đi u 284 Lu t Th ng m i năm 2005 có quy đ nh v “quy n ki m soát” này.ả ề ậ ươ ạ ị ề ề ể
V n đ quy n ki m soát c a bên nh ng quy n là khía c nh quan tr ng và truy n ấ ề ề ể ủ ượ ề ạ ọ ề
th ng trong m i quan h pháp lu t gi a bên nh ng quy n và bên nh n quy n Tuy ố ố ệ ậ ữ ượ ề ậ ề nhiên, hi n nay Hoa Kỳ, gi i h c gi và lu t s đang tranh lu n: li u bên nh n ệ ở ớ ọ ả ậ ư ậ ệ ậ quy n có th đ c đ c l p h n trong quan h v i bên nh ng quy n?[6]ề ể ượ ộ ậ ơ ệ ớ ượ ề
b Các bên c a h p đ ng NQTM là các th ng nhân có quy n kinh doanh đ c l pủ ợ ồ ươ ề ộ ậ Đây là đ c đi m quan tr ng đ phân bi t quan h NQTM v i quan h chi nhánh S ặ ể ọ ể ệ ệ ớ ệ ự
đ c l p này th hi n ch : bên nh n quy n khai thác h th ng NQTM vì l i ích c a ộ ậ ể ệ ở ỗ ậ ề ệ ố ợ ủ chính mình; và bên nh n quy n đ c t do th c hi n các ho t đ ng khác, ngoài h p ậ ề ượ ự ự ệ ạ ộ ợ
đ ng NQTM.ồ
V đi m này, Đi u 284 Lu t Th ng m i (2005) quy đ nh: “bên nh ng quy n cho ề ể ề ậ ươ ạ ị ượ ề phép và yêu c u bên nh n quy n t mình ti n hành vi c mua bán hàng hoá, cung ng ầ ậ ề ự ế ệ ứ
d ch v …”.ị ụ
c NQTM là ho t đ ng kinh doanh theo mô hình m ng l i th ng nh tạ ộ ạ ướ ố ấ
Nh mô hình kinh doanh theo m ng l i th ng nh t mà bên nh ng quy n có trong ờ ạ ướ ố ấ ượ ề tay m t công c lý t ng đ th c hi n chính sách th ng m i c a mình Bên nh ng ộ ụ ưở ể ự ệ ươ ạ ủ ượ quy n có th đ a các doanh nghi p nh n quy n “g n nh h i nh p” vào doanh ề ể ư ệ ậ ề ầ ư ộ ậ nghi p c a mình Nói là “g n nh h i nh p” b i vì, thông th ng m ng l i ph i v nệ ủ ầ ư ộ ậ ở ườ ạ ướ ả ậ hành theo ki u: doanh nghi p – ng i t ch c, ph i ki m soát h th ng v v n, trong ể ệ ườ ổ ứ ả ể ệ ố ề ố khi đó, doanh nghi p nh ng quy n ch ki m soát v nh ng cam k t trong h p đ ng.ệ ượ ề ỉ ể ề ữ ế ợ ồ
S th ng nh t c a m ng l i NQTM th hi n : (i) th ng nh t v hành đ ng c a bên ự ố ấ ủ ạ ướ ể ệ ở ố ấ ề ộ ủ
nh ng quy n và các bên nh n quy n; và (ii) th ng nh t v l i ích c a bên nh ng ượ ề ậ ề ố ấ ề ợ ủ ượ quy n và các bên nh n quy n.ề ậ ề
(i) Th ng nh t v hành đ ng c a bên nh ng quy n và các bên nh n quy n.ố ấ ề ộ ủ ượ ề ậ ề
Các thành viên c a m ng l i NQTM ph i th ng nh t v hành đ ng, nh m:ủ ạ ướ ả ố ấ ề ộ ằ
- Duy trì hình nh đ c tr ng Thí d : bên nh n quy n bu c ph i s d ng “các d u ả ặ ư ụ ậ ề ộ ả ử ụ ấ
hi u t p h p khách hàng”; th c hi n vi c b trí theo tiêu chu n t i các đ a đi m bán ệ ậ ợ ự ệ ệ ố ẩ ạ ị ể hàng; ho t đ ng qu ng cáo, xúc ti n th ng m i t i đ a ph ng ph i theo ch đ o c aạ ộ ả ế ươ ạ ạ ị ươ ả ỉ ạ ủ bên nh ng quy n Các hình nh đ c tr ng c a m ng l i NQTM s t o ra thói quen ượ ề ả ặ ư ủ ạ ướ ẽ ạ cho khách hàng, t o thu n l i cho vi c duy trì hình nh c a d ch v và s n ph m.ạ ậ ợ ệ ả ủ ị ụ ả ẩ
- Duy trì d ch v đ c tr ng (ch t l ng s n ph m đ c tr ng).ị ụ ặ ư ấ ượ ả ẩ ặ ư
Trang 5Tiêu chu n ch t l ng c a s n ph m và d ch v đ t đ c nh s c g ng k t h p c aẩ ấ ượ ủ ả ẩ ị ụ ạ ượ ờ ự ố ắ ế ợ ủ
c hai bên: bên nh ng quy n ph i tích c c đào t o cho bên nh n quy n; đ ng th i ả ượ ề ả ự ạ ậ ề ồ ờ bên nh n quy n ph i th c hành nghiêm túc theo sách h ng d n ho c bí quy t c a ậ ề ả ự ướ ẫ ặ ế ủ bên nh ng quy n V đi m này, Kho n 1 Đi u 284 Lu t Th ng m i (2005) quy ượ ề ề ể ả ề ậ ươ ạ
đ nh: “Vi c mua bán hàng hoá, cung ng d ch v đ c ti n hành theo cách th c t ị ệ ứ ị ụ ượ ế ứ ổ
ch c kinh doanh do bên nh ng quy n quy đ nh …”ứ ượ ề ị
(ii) Th ng nh t v l i ích c a bên nh ng quy n và các bên nh n quy nố ấ ề ợ ủ ượ ề ậ ề
Trong m t m ng l i, m i m t thành viên đ u b tác đ ng b i hành vi t t ho c x u ộ ạ ướ ỗ ộ ề ị ộ ở ố ặ ấ
c a các thành viên khác N u m t bên nh n quy n ti n hành kinh doanh mà không ủ ế ộ ậ ề ế tuân th trung thành mô hình kinh doanh c a h th ng NQTM, không áp d ng các ủ ủ ệ ố ụ tiêu chu n v hình nh và ch t l ng, thì anh ta s làm nh h ng đ n toàn b m ng ẩ ề ả ấ ượ ẽ ả ưở ế ộ ạ
l i và tri n v ng c a bên nh ng quy n và các bên nh n quy n khác.ướ ể ọ ủ ượ ề ậ ề
d Ho t đ ng c a h th ng NQTM th ng d n t i h qu phân chia th tr ng và có ạ ộ ủ ệ ố ườ ẫ ớ ệ ả ị ườ
th gây h n ch c nh tranhể ạ ế ạ
H p đ ng NQTM có th quy đ nh v v n đ “phân chia th tr ng”, bao g m phân ợ ồ ể ị ề ấ ề ị ườ ồ chia lãnh th (phân chia khu v c kinh doanh) và phân chia khách hàng Đi u này r t ổ ự ề ấ
có th b đi u ch nh b ng lu t ch ng đ c quy n.ể ị ề ỉ ằ ậ ố ộ ề
M i m t bên nh n quy n đ u ph i tuân th s phân chia th tr ng theo quy t đ nh ỗ ộ ậ ề ề ả ủ ự ị ườ ế ị
c a bên nh ng quy n C th :ủ ượ ề ụ ể
(i) Quy đ nh v phân chia lãnh th , th hi n "đi u kho n v đ a đi m bán hàng" ị ề ổ ể ệ ở ề ả ề ị ể (location clause)
Quy đ nh này c m bên nh n quy n bán hàng ngoài ph m vi c a mình H p đ ng ị ấ ậ ề ạ ủ ợ ồ NQTM có th quy đ nh r ng, bên nh n quy n ch đ c khai thác h th ng NQTM t i ể ị ằ ậ ề ỉ ượ ệ ố ạ
m t c s duy nh t Nghĩa là bên nh n quy n có nghĩa v :ộ ơ ở ấ ậ ề ụ
- Không c nh tranh v i bên nh ng quy n và các bên nh n quy n khác trong m ng ạ ớ ượ ề ậ ề ạ
l i NQTM (áp d ng đ i v i t t c các ki u NQTM);ướ ụ ố ớ ấ ả ể
- Không d ch chuy n hàng hoá đ c cung c p t đi m bán hàng này sang đi m bán ị ể ượ ấ ừ ể ể hàng khác (áp d ng ch y u đ i v i ki u NQTM phân ph i).ụ ủ ế ố ớ ể ố
(ii) Quy đ nh v phân chia khách hàngị ề
Quy đ nh này th ng có n i dung nh sau:ị ườ ộ ư
Th nh t: C m bên nh n quy n qu ng cáo ngoài ph m vi c a mìnhứ ấ ấ ậ ề ả ạ ủ
Vi c qu ng cáo ngoài ph m vi kinh doanh c a bên nh n quy n có th d n đ n vi c ệ ả ạ ủ ậ ề ể ẫ ế ệ
Trang 6d ch chuy n khách hàng, nh t là đ i v i ki u NQTM d ch v Thí d : trong lĩnh v c ị ể ấ ố ớ ể ị ụ ụ ự
d ch v khách s n, n u bên nh n quy n qu ng cáo cho khách s n c a mình b ng t m ị ụ ạ ế ậ ề ả ạ ủ ằ ấ
b ng qu ng cáo l n đ t trên đ ng cao t c t sân bay v thành ph , thì s thu hút ả ả ớ ặ ở ườ ố ừ ề ố ẽ khách hàng c a các bên nh n quy n khác Do đó, bên nh ng quy n ph i ki m soát ủ ậ ề ượ ề ả ể
ho t đ ng qu ng cáo c a bên nh n quy n.ạ ộ ả ủ ậ ề
Th hai: Bên nh n quy n có nghĩa v ch bán hàng cho ng i s d ng cu i cùng ho c ứ ậ ề ụ ỉ ườ ử ụ ố ặ các bên nh n quy n khácậ ề
Quy đ nh này c m bên nh n quy n bán l i hàng mang nhãn hi u c a bên nh ng ị ấ ậ ề ạ ệ ủ ượ quy n cho các nhà bán l không ph i là thành viên c a h th ng NQTM Trên th c t , ề ẻ ả ủ ệ ố ự ế
có th ch p nh n đ c quy đ nh này, vì lý do c n ph i gi uy tín cho s n ph m và ể ấ ậ ượ ị ầ ả ữ ả ẩ
d ch v c a c h th ng NQTM.ị ụ ủ ả ệ ố
Th ba: C m bên nh n quy n bán l i hàng không mang nhãn hi u c a bên nh ng ứ ấ ậ ề ạ ệ ủ ượ quy n.ề
Khó có th ch p nh n đ c quy đ nh này d i góc đ t do c nh tranh Quy đ nh nàyể ấ ậ ượ ị ướ ộ ự ạ ị
vi ph m lu t c nh tranh các đi m sau:ạ ậ ạ ở ể
- Vi ph m quy n kinh doanh đ c l p c a bên nh n quy n trong vi c quy t đ nh bán ạ ề ộ ậ ủ ậ ề ệ ế ị hàng cho ai;
- H n ch ngu n cung c a bên th ba.ạ ế ồ ủ ứ
Theo quy đ nh t i kho n 2 Đi u 8 Lu t C nh tranh năm 2004 c a Vi t Nam, các tho ị ạ ả ề ậ ạ ủ ệ ả thu n v phân chia th tr ng nêu trên có th b coi là “tho thu n phân chia th ậ ề ị ườ ể ị ả ậ ị
tr ng tiêu th , ngu n cung c p hàng hoá, cung ng d ch v ” – m t trong các tho ườ ụ ồ ấ ứ ị ụ ộ ả thu n h n ch c nh tranh.ậ ạ ế ạ
(iii) Ngoài ra, th ng th y trong h p đ ng NQTM quy đ nh v n đ nh giá bán cho cácườ ấ ợ ồ ị ề ấ ị thành viên c a h th ng NQTM.ủ ệ ố
Vi t Nam, vi c h th ng NQTM “Ph 24” công khai n đ nh giá bán 24.000 đ ng /01
tô ph cho các bên nh n quy n có liên quan đ n các quy đ nh pháp lu t v c nh tranh.ở ậ ề ế ị ậ ề ạ Kho n 1 Đi u 8 Lu t C nh tranh (2004) quy đ nh “tho thu n n đ nh giá hàng hoá, ả ề ậ ạ ị ả ậ ấ ị
d ch v m t cách tr c ti p ho c gián ti p” là m t trong các tho thu n h n ch c nh ị ụ ộ ự ế ặ ế ộ ả ậ ạ ế ạ tranh
Vi c quy đ nh v phân chia th tr ng và h n ch c nh tranh gi a các thành viên ệ ị ề ị ườ ạ ế ạ ữ trong h th ng NQTM là m t trong nh ng y u t đ c tr ng truy n th ng c a h ệ ố ộ ữ ế ố ặ ư ề ố ủ ệ
th ng NQTM Tuy nhiên, trong ch ng trình gi ng d y c a mình, m t s giáo s Hoa ố ươ ả ạ ủ ộ ố ư
Kỳ có đ t ra m t câu h i m r t th c d ng cho ng i h c: li u s c nh tranh gi a các ặ ộ ỏ ở ấ ự ụ ườ ọ ệ ự ạ ữ thành viên trong h th ng NQTM có quan tr ng b ng s c nh tranh v i các đ i th có ệ ố ọ ằ ự ạ ớ ố ủ
th ng hi u khác hay không?[7] N u câu tr l i là không, thì các lu t s có th t v n ươ ệ ế ả ờ ậ ư ể ư ấ
Trang 7cho khách hàng c a mình: không nên tho thu n v phân chia th tr ng và h n ch ủ ả ậ ề ị ườ ạ ế
c nh tranh gi a các thành viên trong h th ng NQTM, đ tránh “t m” đi u ch nh c a ạ ữ ệ ố ể ầ ề ỉ ủ
lu t c nh tranh.ậ ạ
1.3 Các ki u NQTMể
Theo h c thuy t và th c ti n c a các n c công nghi p phát tri n (Hoa Kỳ, Pháp, các ọ ế ự ễ ủ ướ ệ ể
n c Tây Âu, Australia), có ba ki u NQTM: NQTM s n xu t, NQTM d ch v , và ướ ể ả ấ ị ụ NQTM phân ph i[8].ố
a Nh ng quy n s n xu tượ ề ả ấ
Đ i t ng c a h p đ ng NQTM ki u này là s n xu t và bán m t ho c nhi u m t ố ượ ủ ợ ồ ể ả ấ ộ ặ ề ặ hàng, trong lĩnh v c công nghi p, th công ho c nông nghi p Theo h p đ ng, bên ự ệ ủ ặ ệ ợ ồ
nh ng quy n cho phép bên nh n quy n s n xu t và bán các s n ph m g n nhãn ượ ề ậ ề ả ấ ả ẩ ắ
hi u c a bên nh ng quy n, theo s ch đ o c a bên nh ng quy n Australia, h p ệ ủ ượ ề ự ỉ ạ ủ ượ ề ở ợ
đ ng NQTM s n xu t ph bi n trong ho t đ ng kinh doanh n c gi i khát.ồ ả ấ ổ ế ạ ộ ướ ả
NQTM s n xu t có đ c đi m là nó g n k t n i s n xu t v i các n i bán hàng, ho t ả ấ ặ ể ắ ế ơ ả ấ ớ ơ ạ
đ ng s n xu t đi kèm v i ho t đ ng th ng m i hoá các s n ph m.ộ ả ấ ớ ạ ộ ươ ạ ả ẩ
Theo h p đ ng NQTM s n xu t, bên nh n quy n v a là doanh nghi p s n xu t, v a ợ ồ ả ấ ậ ề ừ ệ ả ấ ừ
là doanh nghi p th ng m i hoá Do đó, đây là m t d u hi u đ phân bi t h p đ ng ệ ươ ạ ộ ấ ệ ể ệ ợ ồ NQTM s n xu t v i các h p đ ng t ng t ả ấ ớ ợ ồ ơ ự
H p đ ng NQTM s n xu t bao hàm “licence" nhãn hi u, và có th c “licence" sáng ợ ồ ả ấ ệ ể ả
ch , nh ng không thu n tuý là “licence” nhãn hi u ho c sáng ch , b i vì “licence” ế ư ầ ệ ặ ế ở nhãn hi u ho c sáng ch không nh t thi t kèm theo m t mô hình s n xu t và m t ệ ặ ế ấ ế ộ ả ấ ộ chính sách th ng m i chung H n n a, “licence” sáng ch không ph i là y u t ươ ạ ơ ữ ế ả ế ố không th thi u c a m t h p đ ng NQTM s n xu t, b i vì, y u t đ c chuy n giao ể ế ủ ộ ợ ồ ả ấ ở ế ố ượ ể trong h p đ ng NQTM s n xu t th ng là bí quy t H p đ ng NQTM s n xu t bao ợ ồ ả ấ ườ ế ợ ồ ả ấ hàm vi c chuy n giao công ngh , nh ng không thu n tuý là chuy n giao công ngh , ệ ể ệ ư ầ ể ệ
b i vì, h p đ ng chuy n giao công ngh , b n thân nó, không quy đ nh v s h p tác ở ợ ồ ể ệ ả ị ề ự ợ lâu dài gi a bên cung c p và bên th h ng bí quy t H p đ ng NQTM s n xu t đ cữ ấ ụ ưở ế ợ ồ ả ấ ượ phân bi t v i d ng h p đ ng th u khoán đ c đi m theo đó, h p đ ng th u khoán ệ ớ ạ ợ ồ ầ ở ặ ể ợ ồ ầ không nh t thi t kèm theo vi c chuy n giao công ngh ấ ế ệ ể ệ
b Nh ng quy n d ch vượ ề ị ụ
Đ i t ng c a NQTM d ch v là cung ng d ch v Bên nh ng quy n có th ch cungố ượ ủ ị ụ ứ ị ụ ượ ề ể ỉ
c p nhãn hi u, b n quy n hay bí quy t, ho c cũng có th cung c p hàng hoá hay d ch ấ ệ ả ề ế ặ ể ấ ị
v Theo h p đ ng NQTM d ch v , bên nh n quy n đ c trao quy n s d ng nhãn ụ ợ ồ ị ụ ậ ề ượ ề ử ụ
hi u, tên th ng m i, bi u t ng và bí quy t c a bên nh ng quy n đ cung ng các ệ ươ ạ ể ượ ế ủ ượ ề ể ứ
d ch v , theo s ch đ o c a bên nh ng quy n H p đ ng NQTM d ch v ph bi n ị ụ ự ỉ ạ ủ ượ ề ợ ồ ị ụ ổ ế trong ho t đ ng kinh doanh đ ăn nhanh, nhà hàng, gi t là, khách s n Thí d : Hoa ạ ộ ồ ặ ạ ụ ở
Trang 8Kỳ, Servicemaster là công ty chuyên nh ng quy n v nhãn hi u và bí quy t v sinh ượ ề ề ệ ế ệ văn phòng; trong lĩnh v c kinh doanh nhà hàng đ ăn nhanh có các công ty n i ti ng ự ồ ổ ế
nh McDonalds, Kentucky Fried Chicken (KFC), International Dairy Queen, Dunkin’ Donuts[9]
Australia, lo i h p đ ng NQTM d ch v đ c g i là “business format franchise”,
nghĩa là “NQTM m u cho ho t đ ng kinh doanh”.ẫ ạ ộ
c Nh ng quy n phân ph iượ ề ố
Đ i t ng c a NQTM phân ph i là bán m t ho c nhi u m t hàng Đây là ki u NQTM ố ượ ủ ố ộ ặ ề ặ ể
ph bi n nh t Pháp, chi m 70% các ho t đ ng NQTM.ổ ế ấ ở ế ạ ộ
Theo h p đ ng NQTM phân ph i, bên nh n quy n ch đ c bán các s n ph m g n ợ ồ ố ậ ề ỉ ượ ả ẩ ắ nhãn hi u c a bên nh ng quy n, t i c a hi u g n tên th ng m i ho c bi u t ng ệ ủ ượ ề ạ ử ệ ắ ươ ạ ặ ể ượ
c a bên nh ng quy n Thí d : các c a hàng ph n c ng Ace and Truvalue c a Hoa ủ ượ ề ụ ử ầ ứ ủ
Kỳ, ho c các c a hàng m ph m thiên nhiên The Body Shop c a Anh Australia, h p ặ ử ỹ ẩ ủ ở ợ
đ ng này ph bi n trong ho t đ ng bán l xăng d u ho c bán l ô tô Bên nh n quy nồ ổ ế ạ ộ ẻ ầ ặ ẻ ậ ề
có trách nhi m bán l i các s n ph m mà bên nh ng quy n cung c p Bên nh n ệ ạ ả ẩ ượ ề ấ ậ quy n không có quy n s n xu t s n ph m và g n nhãn hi u c a bên nh ng quy n ề ề ả ấ ả ẩ ắ ệ ủ ượ ề Bên nh n quy n ch đ c s d ng m t s d u hi u c a bên nh ng quy n, nh tên ậ ề ỉ ượ ử ụ ộ ố ấ ệ ủ ượ ề
th ng m i, bi n hi u c a bên nh ng quy n Các NQTM phân ph i c u thành các ươ ạ ể ệ ủ ượ ề ố ấ
c u trúc theo chi u d c, cho phép đ a s n ph m t th ng ngu n (s n xu t) t i h ấ ề ọ ả ẩ ừ ượ ồ ả ấ ớ ạ ngu n (tiêu th ).ồ ụ
2 Pháp lu t Vi t Nam hi n hành v NQTMậ ệ ệ ề
2.1 Ho t đ ng "c p phép đ c quy n kinh doanh"ạ ộ ấ ặ ề
L n đ u tiên trong pháp lu t Vi t Nam, Ngh đ nh s 11/2005/NĐ-CP ngày ầ ầ ậ ệ ị ị ố
02/02/2005 (sau đây g i là Ngh đ nh s 11/2005/NĐ) quy đ nh chi ti t v chuy n ọ ị ị ố ị ế ề ể giao công ngh (s a đ i) quy đ nh chi ti t thi hành Ch ng III Ph n VI B lu t Dân s ệ ử ổ ị ế ơ ầ ộ ậ ự (1995) chính th c th a nh n ho t đ ng “c p phép đ c quy n kinh doanh”, m t d ng ứ ừ ậ ạ ộ ấ ặ ề ộ ạ
ho t đ ng NQTM, là m t trong nh ng ho t đ ng chuy n giao công ngh ạ ộ ộ ữ ạ ộ ể ệ
Theo Đi u 4 Kho n 6 Ngh đ nh s 11/2005/NĐ-CP, “c p phép đ c quy n kinh ề ả ị ị ố ấ ặ ề
doanh” là ho t đ ng theo đó: "Bên nh n s d ng tên th ng m i, nhãn hi u hàng hoá ạ ộ ậ ử ụ ươ ạ ệ
và bí quy t c a bên giao đ ti n hành ho t đ ng kinh doanh trong lĩnh v c d ch v ế ủ ể ế ạ ộ ự ị ụ
th ng m i".ươ ạ
2.2 Ho t đ ng "NQTM" đ c quy đ nh trong Lu t Th ng m i năm 2005ạ ộ ượ ị ậ ươ ạ
Bên c nh ho t đ ng c p phép đ c quy n kinh doanh, ho t đ ng NQTM cũng đ c ạ ạ ộ ấ ặ ề ạ ộ ượ pháp lu t n c ta công nh n t i Đi u 284 Lu t Th ng m i năm 2005 Câu h i đ t ra ậ ướ ậ ạ ề ậ ươ ạ ỏ ặ là: “c p phép đ c quy n kinh doanh” và “NQTM” có ph i là m t hay không?ấ ặ ề ả ộ
Trang 9Theo gi i thích c a Ph n I, m c 5, Thông t s 30/2005/TT-BKHCN ngày 30/12/2005 ả ủ ầ ụ ố (sau đây g i là Thông t s 30/2005/TT-BKHCN) h ng d n m t s đi u c a Ngh đ nhọ ố ớ ẫ ộ ố ề ủ ị ị
s 11/2005/NĐ-CP, “c p phép đ c quy n kinh doanh” chính là “NQTM” trong ho t ố ấ ặ ề ạ
đ ng chuy n giao công ngh , và “NQTM” liên quan đ n chuy n giao công ngh s ộ ể ệ ế ể ệ ẽ
đ c đi u ch nh b ng Ngh đ nh s 11/2005/NĐ-CP Tuy nhiên, c n l u ý r ng: Ngh ượ ề ỉ ằ ị ị ố ầ ằ ị
đ nh s 11/2005/NĐ-CP là văn b n h ng d n thi hành các quy đ nh t i Ch ng III, ị ố ả ớ ẫ ị ạ ơ
Ph n th sáu c a B lu t Dân s (1995), mà B lu t Dân s (1995) đã đ c thay th ầ ứ ủ ộ ậ ự ộ ậ ự ượ ế
b ng B lu t Dân s (2005).ằ ộ ậ ự
Lu t Th ng m i năm 2005 quy đ nh v NQTM trong 8 đi u kho n, t Đi u 284 đ n ậ ươ ạ ị ề ề ả ừ ề ế
Đi u 291 Đ nh nghĩa NQTM t i Đi u 284, v c b n, đã phù h p v i thông l c a các ề ị ạ ề ề ơ ả ợ ớ ệ ủ
n c Tuy nhiên, nhìn chung, các quy đ nh này ch a c th , ch a th hi n rõ b n ch t ớ ị ư ụ ể ư ể ệ ả ấ
c a “franchising” và h p đ ng NQTM, ch th hi n m t cách không rõ nét v m i ủ ợ ồ ỉ ể ệ ộ ề ố quan h gi a “franchising” và quy n s h u trí tu , và không nói gì v m i quan h ệ ữ ề ở ữ ệ ề ố ệ
gi a “franchising” và c nh tranh V đi m này, có l các nhà l p pháp Vi t Nam nên ữ ạ ề ể ẽ ậ ệ
h c t p kinh nghi m c a các n c khác.ọ ậ ệ ủ ướ
Ngày 31/03/2006, Chính ph đã ban hành Ngh đ nh s 35/2006/NĐ-CP quy đ nh chi ủ ị ị ố ị
ti t thi hành Lu t Th ng m i v ho t đ ng NQTM (có hi u l c ngày 26/04/2006) ế ậ ươ ạ ề ạ ộ ệ ự Ngh đ nh này có 28 đi u kho n, quy đ nh v khá nhi u v n đ , trong đó có v n đ : ị ị ề ả ị ề ề ấ ề ấ ề
đi u ki n ho t đ ng NQTM, cung c p thông tin, h p đ ng NQTM, đăng ký ho t đ ngề ệ ạ ộ ấ ợ ồ ạ ộ NQTM, x lý vi ph m pháp lu t trong ho t đ ng NQTM Ngh đ nh này cũng không ử ạ ậ ạ ộ ị ị làm rõ h n các v n đ c n ph i làm rõ v b n ch t h p đ ng NQTM, m i quan h ơ ấ ề ầ ả ề ả ấ ợ ồ ố ệ
gi a “franchising” và c nh tranh Bên c nh đó, Ngh đ nh còn h i đ n gi n v k ữ ạ ạ ị ị ơ ơ ả ề ỹ thu t l p quy.ậ ậ
2.3 Các quy đ nh pháp lu t có liên quanị ậ
Trong khung pháp lu t v NQTM, ph i k đ n: pháp lu t v s h u trí tu , pháp lu tậ ề ả ể ế ậ ề ở ữ ệ ậ
v c nh tranh, pháp lu t đi u ch nh ho t đ ng qu ng cáo chào bán “franchising”, ề ạ ậ ề ỉ ạ ộ ả pháp lu t thu , pháp lu t v phá s n, pháp lu t hành chính, pháp lu t hình s , v.v ậ ế ậ ề ả ậ ậ ự Trên th c t , pháp lu t Vi t Nam v NQTM còn r t s khai.ự ế ậ ệ ề ấ ơ
Theo kinh nghi m c a các n c, vi c x lý vi ph m pháp lu t v “franchising” r t ệ ủ ớ ệ ử ạ ậ ề ấ
đ c quan tâm Theo Jean-Marie Leloup[10], có hai lo i vi ph m d n đ n vi c bóp ượ ạ ạ ẫ ế ệ méo ho t đ ng NQTM.ạ ộ
(i) Lo i vi ph m th nh t: Các bên không hi u b n ch t c a ph ng pháp h p tác gi a ạ ạ ứ ấ ể ả ấ ủ ơ ợ ữ bên nh ng quy n và bên nh n quy n.ượ ề ậ ề
Vi ph m lo i này có th do l i c a c bên nh ng quy n l n bên nh n quy n.ạ ạ ể ỗ ủ ả ượ ề ẫ ậ ề
Th nh t: Vi ph m do l i c a bên nh ng quy n, theo đó, bên nh ng quy n gây nhứ ấ ạ ỗ ủ ượ ề ượ ề ả
h ng đ n tính đ c l p c a bên nh n quy n, coi bên nh n quy n nh ng i làm công ưở ế ộ ậ ủ ậ ề ậ ề ườ
Trang 10ăn l ng, và áp đ t s ki m soát trái v i tinh th n c a ho t đ ng NQTM: ph i là m i ơ ặ ự ể ớ ầ ủ ạ ộ ả ố quan h h p tác gi a các doanh nghi p đ c l p.ệ ợ ữ ệ ộ ậ
N u bên nh ng quy n đ i x v i bên nh n quy n nh ng i làm công ăn l ng c a ế ượ ề ố ử ớ ậ ề ườ ơ ủ mình, thì th c ch t, đây là s tr n tránh ký k t h p đ ng lao đ ng, mà thay th nó ự ấ ự ố ế ợ ồ ộ ế
b ng “h p đ ng NQTM trá hình” Cái l i c a bên nh ng quy n là không ph i th c ằ ợ ồ ợ ủ ượ ề ả ự
hi n nghĩa v c a ng i s d ng lao đ ng (v tài chính, trách nhi m xã h i, v.v ) Thí ệ ụ ủ ườ ử ụ ộ ề ệ ộ
d : m t lái xe, không ph i là ch s h u c a ph ng ti n, không có gi y phép v n t i, ụ ộ ả ủ ở ữ ủ ơ ệ ấ ậ ả không đăng ký t i c quan đăng ký kinh doanh, đã đ c ng i s d ng lao đ ng trao ạ ơ ượ ườ ử ụ ộ cho “quy ch c a bên nh n quy n” Trên th c t , có nhi u ng i lao đ ng th c s vô ế ủ ậ ề ự ế ề ườ ộ ự ự
s n, do đó, khó có th nói v “tính đ c l p c a bên nh n quy n” Đ phân bi t gi a ả ể ề ộ ậ ủ ậ ề ể ệ ữ
m t ng i làm công ăn l ng và m t bên nh n quy n, c n bám sát các đ c tr ng c a hộ ườ ơ ộ ậ ề ầ ặ ủ ệ
th ng NQTM, theo đó, bên nh n quy n có nghĩa v tuân th trung thành mô hình ố ậ ề ụ ủ kinh doanh c a bên nh ng quy n, ph i duy trì tiêu chu n v hình nh và ch t l ng ủ ượ ề ả ẩ ề ả ấ ợ
d ch v c a m ng l i NQTM.ị ụ ủ ạ ướ
Trong tr ng h p bên nh n quy n là pháp nhân, n u bên nh ng quy n tham gia góp ờ ợ ậ ề ế ượ ề
v n vào doanh nghi p nh n quy n, thì bên nh ng quy n s th c hi n đ c m t s ố ệ ậ ề ượ ề ẽ ự ệ ượ ộ ự
ki m soát th c s , ho c có vai trò l n trong qu n lý ho t đ ng c a doanh nghi p nh nể ự ự ặ ớ ả ạ ộ ủ ệ ậ quy n, ho c can thi p vào ho t đ ng qu n lý c a doanh nghi p nh n quy n.ề ặ ệ ạ ộ ả ủ ệ ậ ề
Th hai: Vi ph m do l i c a bên nh n quy n M t s bên nh n quy n có quan đi m ứ ạ ỗ ủ ậ ề ộ ố ậ ề ể
r t u trĩ khi cho r ng: ch c n ký h p đ ng NQTM là có th kinh doanh thành công ấ ấ ằ ỉ ầ ợ ồ ể
Đ n khi ho t đ ng kinh doanh không thu n l i, bên nh n quy n cho r ng, đó là do l iế ạ ộ ậ ợ ậ ề ằ ỗ
c a bên nh ng quy n Đây là cách t duy r t thi u trách nhi m Trên th c t , s ủ ượ ề ấ ế ệ ự ế ự không thành công trong kinh doanh có th có nhi u lý do, nh : bên nh n quy n không ể ề ậ ề
đ c đào t o c b n, không có kh năng tính toán kinh t (không bi t qu n lý nhân ượ ạ ơ ả ả ế ế ả viên, ngân sách gia đình, v n c a doanh nghi p), không có kh năng đàm phán nhi u ố ủ ệ ả ề
lo i h p đ ng mà m t ch doanh nghi p ph i làm (h p đ ng v i ngân hàng, v i nhânạ ợ ồ ộ ủ ệ ả ợ ồ ớ ớ viên, v i các nhà cung c p d ch v ); nghiên c u và th c hi n bí quy t m t cách h i ớ ấ ị ụ ứ ự ệ ế ộ ờ
h t; không đ v n kinh doanh (và đi u này không đ c thông báo cho bên nh ng ợ ủ ố ề ượ ượ quy n bi t); không thông báo k p th i k t qu khai thác m ng l i cho bên nh ng ề ế ị ờ ế ả ạ ớ ượ quy n (do cách làm vi c c u th , tuỳ ti n; do s ph i thông báo v s y u kém trong ề ệ ẩ ả ệ ợ ả ề ự ế
ho t đ ng kinh doanh c a mình; do gian l n, đ gi m s ti n b n quy n ph i thanh ạ ộ ủ ậ ể ả ố ề ả ề ả toán cho bên nh ng quy n; đánh giá sai v k t qu k toán; làm vi c ch a m n cán) ượ ề ề ế ả ế ệ ư ẫ Khi bi t là đã quá mu n đ kh c ph c các sai sót trên, bên nh n quy n th ng đ l i ế ộ ể ắ ụ ậ ề ờ ổ ỗ cho bên nh ng quy n, t ch i thanh toán các kho n ti n, và th m chí, còn li u lĩnh ượ ề ừ ố ả ề ậ ề đòi h i bên nh ng quy n ph i gánh vác nh ng kho n l ỏ ượ ề ả ữ ả ỗ
(ii) Lo i vi ph m th hai: M t trong các bên c tình l i d ng ho t đ ng NQTM b ng ạ ạ ứ ộ ố ợ ụ ạ ộ ằ các bi n pháp không trung th c.ệ ự
Các bi n pháp không trung th c có th do bên nh ng quy n ho c bên nh n quy n ệ ự ể ượ ề ặ ậ ề
th c hi n.ự ệ