Khóa luận tốt nghiệp: Kiểm soát giao dịch với người có liên quan trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam

Giao dich được ký két dua trên nguyên tắc bình đẳng, thöa thuận niung có nguy cơ mat cân bằng về lợi ích do các chủ thé này là nhữngngười nằm giữ vị trí quan lý quan trong trong doanh ng

BỘ TƯ PHÁP GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUAT HÀ NOI

LÂM THỊ THỦY

452752

KIEM SOÁT GIAO DỊCH VỚI NGƯỜI CÓ LIEN QUAN TRONG

CÔNG TY CỎ PHÀN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

BỘ TƯ PHÁP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG DAI HỌC LUAT HÀ NOI

LÂM THỊ THỦY

452752

KIEM SOÁT GIAO DỊCH VỚI NGƯỜI CÓ LIEN QUAN TRONG

CÔNG TY CỎ PHÀN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyén ngành: Luật Thuong Mai

NGUGI HUONG DAN KHOA HOC

TS NGUYEN THI DUNG.

luận tốt nghiệp là trung thực, dim bảo đồ tin

Tác gid khóa luân tốt nghiệp

(Ky và ghi rõ họ tên)

Lâm Thị Thủy

LỜI CÁM ƠNTrước hết, em xin gin lời cảm ơn sâu sắc nhất tới giảng viễn hướng dẫn của

em, TS Nguyễn Thị Dung đã tận tình hướng dẫn, giúp đỡ dé em có thé hoàn thành

khóa luận dig theo yêu cẩu chuyên mén và thời gian quy định

Em xin chân thành cảm ơn tới các thận cô giáo trong trường Đại học Luật

Ha Nội đã nhiệt tinh giảng day và giúp đỡ em trong suốt thời giam hoc tập, nghiêncứu tại tường và đặc biết biệt là sự tạo điều leện giúp đỡ của Tiện Luật so sánh

để em thực hiện khoá luận tốt nghiệp một cách tốt nhất

Em cũng xin gin lời cảm ơn đến gia đình bạn bè đã đồng viên, đồng hànhcùng em trong quá trình nghiên cứu đề tài

Do laễn thức còn hạn chế nên khỏa luận không thé tránh khôi những thiếu

sót kinh mong được các thay cô giáo đưa ra những nhận xét góp ÿ' dé đề tài nghiên

cứa hoàn thiện hon

Em xin chân thành cam on!

Tác gid khóa luận tốt nghiệp

Lâm Thi Thủy

DANH MỤC TỪ VIET TAT

BKS Ban kiểm soát

CIEM Viện nghiên cứu quản lý trung ương.

FDI Viên dau tư từ nước ngoài

HĐQT Hội đồng quan trị

TNHH Trách nhiệm hữu hạn

| OECD Tô chức hợp tác và phát triển kinh tế

TGD Tổng giám đốc

MỤC LỤC

Lời cam đoan i

Tời cam ơn ii

Danh mục chit viết tắt iii

Mục luc 1V,V,VI,VH

PHÀN MỞ ĐÀI

1 Tinh cập thiệt của đề tài

2: Tinh hình DEĐIỆH GIÁ: 0 ce cca encanta

3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu co.

4: Phavong phản nghiền củu đỗ th se csuecinua nghi dd Ha sa co G08 giag8102g081ã1aa ai

5 Đôi tương và phạm vi nghiên cứu đề tài ae

6 Kết câu của đề tà co eeeieriiriiriererrerrierioof

CHƯƠNG 1: MOT SỐ VAN DE LÝ LUẬN VE KIỀM SOÁT GIAO DỊCH

VỚI NGƯỜI CÓ LIÊN QUAN TRONG CÔNG TY CỎ PHÀN VÀ PHÁPLUẠT VỀ KIỀM SOÁT GIAO DỊCH VỚI NGƯỜI CÓ LIÊN QUANTRONG CONG TY CO PHÀN

1.1 Một số van đề ly luận về kiếm soát giao dich với người có liên quan trong

công ty CỔ BUẨN:-:scGsittt6alsgctoodgtilcucfeegtebosdoai wip

1.2 Lý luân về pháp luật kiểm soát các giao dịch với Lưới có liên quan trong

công ty cỗ phân ee ee en curation si 11

1.3 Kinh nghiệm pháp luật một số nước về kiểm soát giao dịch với người có

liên quan trong công ty cô phân 011 ecce SE

CHƯƠNG 2: THỰC TRANG PHÁP LUAT VE KIEM SOÁT GIAO DỊCH

VỚI NGƯỜI CÓ LIEN QUAN TRONG CONG TY CO PHAN THEO PHAPLUAT VIET NAM

2.1 Thực trạng quy a luật về kiểm soát giao dịch với người có liên quan

trồng can tý 60 DBAD: savsosesseuondangniiEolns.8ieg0Ang.idg nan 20

2.1.1 Quy dinh pháp luật về người có liên quan và các giao dịch với người có

liên quan cần phải kiểm soát neo 20

2.1.2 Quy định về cơ chế kiểm soát giao dich với người có liên quan trong

2.1.3 Quy dinh pháp luật về khắc phục và xử bát pham đối với giao dịch với người có liên quan trong công ty cô phân lSSi2S08g8 ee

2.2 Một sô đánh giá trong thực tién thực Hiện quy đính pháp luật vệ kiệm soát

giao dich với người có liên quan trong công ty cô phân.

Tiểu kết chương 2

CHƯƠNG 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUAT VÀ NÂNG CAO

HIỆU QUA KIỀM SOÁT GIAO DỊCH VỚI NGƯỜI CÓ LIÊN QUAN

TRONG CÔNG TY CỎ PHÀN

3.1 Nguyên tắc hoàn thiện pháp luật về kiểm soát giao dịch với người có liênquan trong công ty cô phân theo pháp luật Việt Nam 00

3.2 Một sé kién nghị hoàn thiện các quy định pháp luật về kiểm soát giao dich với

người có liên quan trong công ty cỗ phẳn Snceecee.ST

3.3 Một số giải pháp nhằm nang cao hiệu quả kiểm soát giao dich với người cóliên quan trong công ty cỗ phân ò0 222cc SỔ

Tiểu kết chương 3

DANG MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHÀN MỞ ĐÀU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong công ty cỗ phân, viéc tổ chức, quản lý công ty được quyết định dua trênyêu tổ von của các thành viên góp vào công ty Só lượng thành viên trong các công

ty cỗ phân thường nhiêu và các thành viên có mới quan tâm khác nhau khi tham gia

công ty Điều này đất ra van dé là việc quên trị công ty cô phân cần phải đảm bảođược quyên loi của công ty, quyền loi của các thành viên, cô đông, nhật là của các

thành viên, cỗ đông thiểu số.

Kiểm soát giao địch của công ty với những người có liên quan là một trongnhững nội dung của quản trị công ty cô phên Trong quá trình hoạt động kinhdoanh, công ty phat thiết lập rat nhiéu loại giao dich, hợp dong, Các giao dich, hợp

đông này rat đa dang về nội dung (như hợp đồng mua bán, hợp đông cùng ứng

nguyên liệu, hợp đông dich vụ, hợp dong thuê tài sản, hợp dong tín dụng ), về hình.thức (văn bản, lời nói, hành vi), về mục dich (lợi nhuận hay tiêu dùng) và về thành:

phân chủ thê (giữa công ty với khách hàng của minh, trong đó, có những giao dichđược công ty thiết lập với người liên quan như thành viên cỗ đông công ty, nhữngngười đang năm giữ những vi trí quản lý quan trong trong công ty)

Giao dịch giữa công ty với người liên quan thường được tiệp cân theo tiêu chí

chủ thể, trong đó, một bên chủ thé của giao dich là công ty, con chủ thể bên kia là

“người có liên quan" Những “người có liên quan" là những người nam quyên quản

lý hoặc có khả nang chi phối đến nội dung giao dich, hợp đông hoặc có ảnh hưởngđến việc ra quyết đính do Giao dich được ký két dua trên nguyên tắc bình đẳng,

thöa thuận niung có nguy cơ mat cân bằng về lợi ích do các chủ thé này là nhữngngười nằm giữ vị trí quan lý quan trong trong doanh nghiệp hoặc là các thành viên,

cỗ đông lớn nên có khả năng tác động đền giao dich sao cho có lợi cho minh

Pháp luật của các nước trên thê giới không câm giao dịch của công ty với

người liên quan mà cho phép thiệt lập giao dịch thông qua thủ tục kiểm soát chặtchế Chính vi vay, các hợp đông này nêu không được kiểm soát bằng cơ chê hiệuquả có thé phát sinh tình trang lam dung “quyền luc" gây thiệt hại cho công ty, cho

các thành viên, cổ đông của công ty Hơn nữa, nền kinh tế thị trưởng phát triển đòi

hỏi sự phát triển về mất luật pháp dé đảm bảo môi trường pháp lý lành mạnh, bảo vêquyên lợi của các nhà đầu tư, người lao đông, các ban hàng của công ty và lợi ích

của nha nước.

Pháp luật về tổ chức doanh nghiệp của Việt Nam đã đặt ra vân đề kiêm soát

các giao địch của công ty với người liên quan, bắt đầu từ Luật Doanh nghiệp nhà

nước năm 1995, Luật Doanh nghiệp năm 1999 và tiếp tục được phát triển, hoàn.thiện trong Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003, Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 và Luật Doanh nghiệp 2020 Các văn bản quản lý nội

bô trong từng công ty như Điều lệ công ty, các quy chê về việc ký kết và thực hiệnhop đồng cũng có quy định điều chỉnh van đề nay Tuy nhiên, trước dién biên phức

tạp của các hoat động kinh doanh vén đã đa dang và tiềm an nhiêu nguy cơ tiêu cực

thi việc hoàn thiện pháp luật nhắm kiểm soát các giao dich với người có liên quan làrat cân thiệt va cap bách Chính vì vay, tác giả lựa chon đề tai "Kiểm soát các giaodich với người có lên quan trong công ty co phần theo pháp luật Việt Nam”làm dé tài khóa luận của mình

2 Tình hình nghiên cứu.

Kiểm soát các giao dịch với người có liên quan đá được đề cập khá nhiều, đặctiệt là từ sau khi Viét Nam gia nhập WTO V an đề này đã được các chuyên gia, cácnha nghiên cửu kinh tế, luật học rat quan tâm, có thể ké dén một số công trình

nghién cứu như.

Luận án tiên # luật học năm 2015 “Hoàu thiệu pháp luật về kiém soát giaođịch giữa công ty với ugười có liều quan”, của tác giả Nguyễn Thi Vân Anh ;Người hướng dẫn: GS TS Lê Hỗng Hanh, TS Phan Chí Hiéu Luận án là nghiêncứu một cách toàn điện và có hệ thông lý luận về pháp luật kiểm soát giao dich giữa

công ty với người có liên quan, đánh giá thực trạng pháp luật hiện hành về kiểm.soát giao dich giữa công ty với người có liên quan, đề xuất các giải pháp nhằm hoàn

thiện pháp luật về kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên quan.

Tap chí nghề luật số 02/2021 “Kiểm soát giao địch giita công ty với ugiời có

Nêu quan theo nat doanh ughiệp năm 2027) tác giả Nguyễn Thi Vân Anh Bai

việt phân tích quy đính và những điểm mới của Luật doanh nghiệp (LDN) năm

2020 về kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên quan

An phẩm Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp sé 07, tháng 04/2022 “Kiểm soát

giao địch có kha uăng tr lợi trong công ty” của tác giả TS Nguyễn Thanh Ly

-Khoa Luật, Học viện -Khoa học xã hội Thực tiễn quản trị công ty nhiều nếm qua

cho thay, van đề kiểm soát giao dich có khả năng tư lợi trong công ty đã và đang trởthành một ưu tiên khi cai cách thé chế quản trị công ty Sure đời của Luật Doanhnghiệp năm 2020 tiếp tục khẳng định cho những nỗ lực của Việt Nam trong việc

tiếp nhân thông 1ê quốc tê về quản tri công ty nhằm đáp úng yêu câu của thực tiến

Mặc dù vay, những quy định của pháp luật về kiém soát giao với người có liên quan

trong công ty vẫn còn những han chế, bat cập cần được tiếp tục hoàn thiện.

3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu

Mục dich của khóa luận là nghiên cứu một cách toàn điện và có hệ thông lýluận về kiểm soát giao địch giữa công ty với người có liên quan; đánh giá thực trangpháp luật hiện hanh về kiểm soát giao dich giữa cổng ty với người có liên quan

trong công ty cỗ phần, dé xuất các giải pháp nhằm hoàn thuận pháp luật về kiểm

soát giao dich giữa công ty với người có liên quan trong công ty cô phân

4 Phương pháp nghiên cứu đề tài

Khoa luận được thực hiện trên cơ sé vận dung phương pháp luận của chủ

nghiia Mác Lê nin, tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật, chủ trương,đường lôi của Dang va nha nước ta về xây đựng nền kinh tế thi trường, hội nhập

quốc tê.

Dé giải quyét những nhiém vu cụ thé do dé tai đặt ra, nghiên cứu sinh sử dungkét hợp các phương pháp nghiên cứu khác nhau nhu phương pháp phân tích, tong

hop, phương pháp so sánh luật học.

Phương pháp tổng hợp, phân tích được sử dung chủ yêu tại chương một khóaluận Qua việc thu thập các tài liêu, so sánh, tổng hợp các quan điểm ý kiên khác

nhau về nhận điện người có liên quan vả giao dịch giữa công ty với người có liên

quan, nghiên cứu sinh bước đầu đưa ra khái niém và đặc điểm về người có liên quan

và giao dịch công ty với người có liên quan.

Phương pháp phân tích được sử dung chủ yêu trong chương hai khóa luận déphân tích, đánh giá thực trang các quy định pháp luật về kiểm soát giao dịch giữacông ty với người có liên quan trong công ty cô phân

Chương ba của khóa luận được tác giả sử dụng phương pháp dién giải, quynap dé đưa ra các nguyên tắc, giải pháp hoàn thiện, và nâng cao hiệu quả thực hiện.pháp luật về kiểm soát giao dich giữa công ty với người có liên quan ở Việt Namtiện nay cũng như trong điều kiện hội nhập kinh tê quốc tế

Khóa luận còn sử dụng một số vụ án trên thực tế phát sinh để phân tích, bìnhluận đưới góc đô khoa học.

5 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu đề tài

Đôi tượng nghiên cứu của khóa luận là những van dé pháp lý liên quan đến

kiểm soát các geo dich với người có liên quan trong công ty cỗ phân Cụ thể, khóaluận nghiên cứu về các giao dịch với người có liên quan là đôi tương bị kiểm soát

và các biện pháp nhằm kiểm soát các giao dịch với người có liên quan.

Trên thé giới, các nhà khoa học nghiên cửu về giao dich giữa công ty với

người có liên quan có thể tiếp cận dưới góc đô kinh tế để tìm hiểu những uu điểm,

những nhược điểm vệ giá trị kinh té của giao dịch giữa công ty với người có liênquan dua trên việc phân tích các sô liệu thực tế của các công ty về loại giao dichnay V i tính chất là khóa luận tốt nghiệp, khóa luận đặt trọng tâm nghiên cứu cơchế kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên quan dưới góc độ khoa học

pháp lý

-Dưới góc độ pháp lý, kiêm soát giao địch giữa công ty với người có liên quan

là một hoạt đông liên quan đến nhiều van dé khác nhau như pháp luật về doanhnghiệp, pháp luật về chứng khoán, pháp luật về ngân hang pháp luật về kế toán,

pháp luật về hợp đông, pháp luật hành chính, pháp luật hình sự Trong khuôn khổ

mã ngành luật kinh tê, khóa luận di sâu phân tích các nội dung liên quan đến kiểm.soát giao dịch gira công ty với người có liên quan chủ yêu tap trung vào: Một số

van dé lý luân về kim soát giao dịch với người có liên quan trong công ty cô phân

và phép luật về kiểm soát giao dich với người có liên quan trong công ty cỗ phần;Thực trang pháp luật về kiêm soát giao dịch với người có liên quan trong công ty cỗ

phân theo pháp luật việt nam; Giải pháp hoàn thiên pháp luật va nâng cao hiệu quảkiểm soát giao dịch với người có liên quan trong công ty cô phân

6 Kết cầu của đề tài

Ngoài chương mở dau, kết luận và danh mục tài liêu tham khảo, nội dungcủa khóa luận gồm 03 chương,

Chương 1 Một số vẫn dé lý: luận về kiêm soát giao dich với người có lién

quan trong công ty cỗ phần và pháp luật về kiểm soát giao dich với người có liễnquan trong công ty cỗ phần

Chương 2: Thực trang pháp luật về kiêm soát giao địch với người có liên

quan trong công ty cổ ‘phan theo pháp luật việt nam

Chương 3: Giải pháp hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả kiểm soátgiao dich với người có liên quan trong công ty cổ phan

CHƯƠNG 1: MOT SÓ VAN DE LÝ LUẬN VỀ KIỀM SOÁT GIAO DỊCHVỚI NGƯỜI CÓ LIÊN QUAN TRONG CÔNG TY CỎ PHÀN VÀ PHÁP

LUAT VE KIỀM SOÁT GIAO DỊCH VỚI NGƯỜI CÓ LIÊN QUAN TRONG

thương nhân; cô đông không phi chịu trách nhiệm về các ngiĩa vu tài sẵn của công

ty ngoài pham vi giá trị cô phân mà cô đồng nam giữ

Công ty cỗ phan nói riêng, các doanh nghiệp trong nền kinh tế nói chung dé

tôn tại và phát triển được phải tham gia giao dich với các chủ thể khác trong xã hội

Tuy nhiên, công ty với tinh chất là một tô chức vì vậy công ty không thé tự minhthiét lập các giao dich ma phải thông qua người đại diện Những người quản lý khiđai điện cho công ty tham gia vào một giao dich bat kì luôn có nghĩa vu tôi đa hóalợi ích của công ty, qua đó tối da hóa lợi ích của các thành viên, cô đông trong công

ty Cũng có trường hợp người quan ly dai điện cho công ty than ga vào giao dichvới những người thân thích của minh, với thành viên, cô | dong có vốn góp, cô phan

chi phối hoặc với những công ty mà người quan lý có cỗ phân hoặc với chính bản

thân họ Những hop dong như vậy được goi là giao dich giữa công ty với người có

liên quan.

Theo chuẩn mực kê toán quốc tê số 24 (AS 24) thì một bên được coi là người

có liên quan nêu nam quyên kiểm soát hoặc có ảnh hưởng đáng kể hoặc có quyền.đông kiểm soát trong việc đưa ra các quyết định về tài chính và hoạt động của công

ty!

Dy Wan Chain mục Hế wan Quic W (2009) Chuấn moe Đế sadn sd 2Ý (LAS 34 - Think hủy các đốn liên quan)

Tae ifs va nudast/6-4/ [trey cáp ngụ 39/01/2024]

5

Nguyên tắc quan trị của Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tê (OECD) đã có

cách tiếp cận tương tự khi cho rằng bên có liên quan bao gồm các chủ thé có thể

kiểm soát hoặc chịu sự kiểm soát chung, thành viên ban giám đốc, cỗ đông lớn,

thành viên gia đình của họ và những người năm giữ vị trí quản lý chủ chốt “N gười

có liên quan” trong các giao dich có “xung đột lợi ích” được nêu trong các nguyên.

tắc quản trị công ty của OECD như sau: “Khái riệm người liên quan phat có nỗi

hàm dit rộng đề có thé bao hàm các loại giao dich tiềm dn kha năng hiện hữn lợi

chong giao dich, không dé bị vô hiệu và có hiệu lực thi hành "2

Từ những phân tích trên, có thé đưa ra khái niệm về người có liên quan nhy

sau: “Người cỏ liên quan” là cá nhân, tổ chức có mỗi quan hệ trực tiếp hoặc giántiếp với công ty trên cơ sở góp vốn, quan hệ quản lý nội bộ hoặc có quan hệ vớingười quản lf, người góp vẫn và được trao quyền quyết đình hoặc có khả năng chỉphối tới việc xác lập giao địch

Theo bộ luật dân sự 2015, Giao dich là hợp đồng hoặc hành vi pháp Ij đơn

phương làm phát sinh, thay đối, cham đứt quyền và nghĩa vụ dan sự Dù là hợp

đông hay hành vi pháp ly đơn phương thi bản chat của van dé đều là việc người

được ủy thác quân lý, sử dung tai sản của công ty phải có nghia vụ trung thành với

lợi ích và tôi đa hóa lợi ích của công ty Do đó, công ty tham gia hợp đồng với

người có liên quan hay thực hiện hành vi phép lý đơn phương thông qua hành vi ma

người dei diện của mình đều là việc người được ủy thác sử dụng tai sản thuộc sởhữu của công ty nên từ phía công ty, cơ ché kiêm soát là nl nhau trong cả hợpđông và hành vi pháp ly đơn phương Có nghiia là cơ chế kiểm soát giao dich là hopđồng hay hành vi pháp lý đơn phương là như nhau tir việc nhân điện giao dich, trình

tự, thủ tục thông qua giao dich, áp dụng chê tai đối với người có hành vi vi pham

Như vây, định ngiĩa về giao dich giữa công ty với người có liên quan được

khái quát như sau: Giao dich giữa công ty với người có liền quan la giao dich được

xác lập giữa công tị với người có liên quam của công tị - là bên được trao quyềnquyết đinh hoặc có khả năng chỉ phối đến việc xác lập giao dich và hàm chứa yêu

tổ xung đột lợi ich Giao dich giữa “công ty với người có liên quan” là cách goi giao

dich từ khía canh chủ thé Mọi loại giao dich được ký kết giữa công ty với người cóliên quan của công ty đều được goi là “giao dịch giữa công ty với người có liênquan”, bat luận có yêu tô trục lợi hay không

Tả chec bop túc và phat idm Binh w (2004) Các nguyen tic quin ti cùng ty ct CECE lùi vi của các điển ý Quy fd Liên quản

trang Quin 25 Cổng 1; tang 8, [tray chp ¬gụy 3001/2024] lon //argveezd sxgifxffcalcergesah go varaaszsyriasiyl/#60)470) sốc

Điến11( Bạ Dn+Teszv2014, sẽ 91/2015/G13, guy 2£ Sang] mem 2015

1.1.1.2 Những đặc điểm xác định người có liên quan trong công ty cỗ phần

Thứ nhất, người liên quan có mối quan hệ trực tiếp hoặc gián tiếp với

công ty

Cách ding thuật ngữ “người có liên quan” ở đây nhằm xác đính những chủ thể

có liên quan trực tiếp hoặc gián tiếp dén công ty Quan hệ trực tiệp có thé kế đến.như những người quản lý, các thành viên, cô đông chi phối Quan hệ gián tiép vớicông ty có thé ké dén những người thân thích của những người kế trên, các công ty

mà những người này có phân von góp, các công ty mà người quan lý, thành viên, côđông chi phối có phân vén gop Bản thân những chủ thê được dé cap này có quan

hệ trực tiếp với người có liên quan là người quản lý và các thành viên, cô đông chỉ

phối Việc nhận điện người có liên quan có quan hệ gián tiếp với công ty được xác

đính là phức tap trên thực tê

Thứ hai, người lien quan được trao quyền quyết định xác lập giao dichhoặc kha năng chỉphôi việc xác lập giao dich trong công ty

Khả năng quyết định đến việc thiết lập giao dich khi những người liên quannăm trong nhóm người giữ chức danh quan lý hay còn gợi là người quan lý công ty.Những người nay có thé là thành viên hoặc cô đông của công ty hoặc được công ty

thuê làm quan lý và chủ yếu ở đây muốn nhân mạnh người được thuê làm quản ly.

Người quan lý công ty được trao quyền đại diện cho công ty xác lập các giao dichTrong giao dịch giữa công ty với chính bản thân họ nêu không có cơ chế kiểm soátthủ việc loi dung giao dich dé tư lợi cho minh rat dé xây ra

Khả năng chỉ phối đến việc thiết lập giao dich nhằm chỉ các thành viên, cdđông năm giữ số phiêu biểu quyết đáng ké trong doanh nghiệp dé có thé tác độngđến các quyết đính của doanh nghiệp Trong việc xác định rõ “sự liên quan” thì mức

cỗ phân hoặc vén góp ma cô đông hoặc thành viên năm giữ dé chỉ phôi các quyết

đính quần lý cũng quan trọng.

Khả năng tác đông đến việc thiết lập giao dich thé hiện ở những người có liênquan có quan hệ gián tiếp với công ty thông qua những người quản lý hoặc cácthành viên, cô đông sở hữu phân vốn gớp, cô phân chỉ phôi Bằng các môi quan hệtình cảm, quan hệ công việc, các lợi ích kinh tê được san sé mà những người này tácđông đền người có liên quan có quan hệ trực tiếp với công ty dé xác lap giao dich

có lợi cho mình mà có thể quên & lợi ích của công ty.

1.1.2 Ảnh hưởng tiêu cực của giao dich với người có lien quan trong công ty cỗ

phân.

Khi giao dịch với người có liên quan trong công ty cô phân trở thành giao dịchvới mục dich tư lợi, tức là quyên va lợi ích của công ty đã bị xâm phạm Có thé thay

ngay những ảnh hưởng tiêu cực của giao dich với người có liên quan trong công ty

cỗ phân thông qua việc phan tích những tác đông của giao dich qua các khía canh

sau

Thứ nhất, những nguy cơ xâm phạm đến Wich công ty

Một trong những đặc điểm của giao dịch với người có liên quan nhằm mụcdich tư lợi là khi dién ra nó sẽ gây thiệt hại về quyền và lợi ich của công ty Giaodịch sẽ kéo theo việc chuyên địch ngâm lợi ích của công ty cho các cá nhân Nhữnggiao dich nay gây ra thiệt hại về mat tai sản của công Khi các quyền loi trong công

ty cô phân bị thu vén bởi một nhóm người thì những cô đông nhỏ sẽ tim cách rút lui

khối công ty, còn những nha đầu tư nhö bên ngoài sé ngân ngại trước việc bỗ von

để mua cô phiêu Bản thên công ty sẽ bị thiệt hại vì tải sản của công ty sẽ chảy dân.vào tii mét nhóm cỗ đông và mật & cơ hội phát triển von

Thứ hai, những nguy cơ xâm phạm đến lợi ích các cỗ đông

Với đặc điểm là hình thức công ty đối von điển hình, công ty cô phân là mộtcuộc chơi công bằng và bình đẳng của những người them gia Tính bình đẳng của

“cuộc chơi” thé hiện ở chỗ cô đông góp vốn nhiều thi hưởng lợi nhiều, thành viên

gop vên ít thì hướng lợi ít Mục đích của các cỗ đông khi góp vốn dé thành lập công

ty là thông qua hoạt đông kinh doanh của công ty ho sẽ sử dung một cách hiệu quả

nhật số vốn của mình Ho sở hữu và được hưởng lợi công ty tương ứng với phan

vên gop của minh trong công ty, và duoc phân chia loi nhuận cũng như chịu nghia

vụ về tài sẵn tương ứng với phân von đó Thé nung, néu xây ra giao dịch tư lợi, tài

sản của công ty bi chảy dân vào túi một hoặc một nhỏm cô đông có von gop chi phối, thêm chi chảy vào tii của người không góp vốn vào công ty thì những người

gop vên khác trong công ty không những bị giảm sút về mắt lợi tức mà còn bị chia

sẽ về mặt quyền lợi, họ gớp vốn dau tư mà để người khác chiêm hưởng

Khi niém tin của các cô đông đối với công ty giảm sút, các cô đông tim cách rútkhỏi công ty, các nha đầu tư e ngai bỏ von vào công ty Khi tài sản của công ty bigiảm sút có nghĩa là tải sin của các cô đông bi cũng xâm hei và giấm sút Đối vớicác công ty cô phân chảo bản cô phiêu ra công chúng, có thé dan đến sự sụt giảm

giá cổ phiêu của công ty đó trên thị trường chứng khoán, gây ra tinh trạng bất éntrên thi trường chứng khoán.

Thứ ba, những nguy cơ ảnh hưởng tiêu cực đến nền kinh tế - xã hội

Giao dich với người liên quan với mục dich tu lợi còn dan đến nhiéu hệ quả

nghiém trong hơn, ảnh hưởng đến môi trường kinh doanh và nền kinh tế - xã hội

của quốc ga Thực tiấn gân đây đã xuất hién hàng loạt các vu việc lam thất thoát tài

san của Nhà nước, ảnh ưởng đến lợi ích kinh tế của quốc gia khi các những ngườiquản lý, điều hành doanh nghiép lạm dung quyền lực nhằm tư lợi cho riêng minh.Trong khi các doanh nghiệp chiếm vi trí quan trong trong trong nên kinh tê, nhữngthành bại của nên kinh tế phụ thuộc phân lớn vào sự phát triển của các doanhnghiép Tuy nhiên, đối với các doanh nghiệp nhà nước hiện nay đang là nơi có môitrường và điêu kiện thuận lợi nhat làm này sinh các giao dich tư lợi Giao dich vớingười liên quan đẫn đền hau quả nghiêm trong, đó là khi các nha quản lý đều hànhcông ty tim cách rút ruột doanh nghiệp dé tim kiếm lợi nhuận cho bản thân, mụctiêu lợi nhuận của nhà đầu tư bị xâm pham Trong khi đó ban chat của hoạt độngđầu tư là tinh rũ: ro cao, thi đối với công ty cô phan khả năng quản lý, điều hành.yêu kém sẽ làm đồng vồn của nhà dau tư tăng tinh rủi ro cao gap nhiéu lên

Đôi với nha dau tư nước ngoài là những người có phân tích thị trường và môitrường đầu tư kỹ lưỡng, ho là những nhà dau tư tiêm năng, có vốn lớn và cũng lànhiing nha đầu tư có yêu câu, đời héi cao về quản trị công ty Nêu như các công ty ởViệt Nam dé xây ra tình trang người điêu hành, quản lý công ty trục lợi trong cácgiao dich thì họ sẽ ngân ngai khi dau tư vào Việt Nam Do đó, thi trường đầu tưkhông thé phát trién, nguôn von FDI giảm sút, mục tiêu công nghiệp hóa hiện, hiện

dai hoa dat nước sé mai xa vời

Giao dich với người có liên quan khi tư lợi con ảnh hưởng đến sự phân tang xãhội, nó làm cho một lớp người có địa vị giàu lên mét cách nhanh chóng bang nhữnghợp đồng phí pháp

Như vậy, Giao dich với người liên quan có muc đích tư lợi không những lam

thất thoát tai sản của doanh nghiệp, tài sản Nhà nước, gây thiệt hại cho các nha dau

tu, những người có quyên lợi liên quan ma còn ảnh hưởng đến uy tin của doanh

nghiệp, dao đức kinh doanh, tác động tiêu cực đến sự phát triển của nên kinh tá, de

doa môi trường kinh doanh lành manh của quốc gia

1.1.3 Như cầu kiểm soát giao dich với người có lien quan trong công ty cỗ phần

Kiém soát các giao dich với người có lién quan là hoạt đồng nhằm kiểm tra

giám sát, quản Ì những giao dịch có khả năng sẽ gây thiết hại về tài sản quyền loi

cho công ty do người đại điện công ty lam dụng vi thé của minh dé thực hiện các

giao dich nhằm thu lợi cho cả nhân nhằm phòng ngừa, phát hiện và ngăn chan, xir

lý các giao dich tư lợi trong công ty Xét theo công cụ thực hién thi kiểm soát giaodịch với người có liên quan được hiéu theo ngiĩa hep hơn đó là kiểm soát các giaodich thông qua các quy định của pháp luật để nhà nước và các công ty thực hiện.việc xem xét, ngăn chan một hoặc một nhóm người ding vi thé của minh tiên hànhcác giao dich nhằm thu loi cho cá nhân và gây thiệt hai cho công ty

Nhu câu kiểm soát bang pháp luật đối với các giao dich với người có liên quan

trong công ty cổ phân được dat ra từ những yêu tô sau:

Thứ nhất, xuất phát từ những ảnh lưởng tiêu cực của giao dich với người cóliên quan trong công ty cô phân nÏnư: nguy cơ gây thiệt hại về tai sẵn và quyền lợicủa công ty, của cô đông — nha đầu tư vào công ty; xâm phạm tiêu cực đến người cóquyên và lợi ích liên quan và làm ảnh hưởng tiêu cực đến nên kinh tế - xã hội củaquốc gia Như đã phân tích ở trên, giao dịch với người có liên quan nêu không có sựkiểm soát sẽ gây ra hậu quả khôn lường cho nhà nước, doanh nghiệp, các nha dau

tư, và người dân.

Thứ hai, kinh nghiêm cho thay quyên lực nêu không được kiểm soát sẽ lànguyên nhân dan đến lạm quyên Giao dich với người có liên quan có điều kiện

phát sinh từ nhiều nguyên nhân, nhung chủ yêu và trước hết là do van đề trao

quyên trong kinh doanh và khả năng lạm dung quyên luc được giao Lý thuyét vềđại điện cho rang, nêu cả hai bên trong môi quan hệ này (cô đông và người quản lýcông ty) đều muốn tối đa hóa lợi ich của minh, thi có cơ sở dé tin rằng người quản

lý công ty sẽ luôn luôn hành động vi lợi ích tốt nhật cho công ty là rất khó Nêu

một người tự đứng ra thực luận giao dich cho chính minh thi sẽ không bao giờ có

giao dich mục đích tư lợi Chính vi vay, giao dich tư lợi phổ biên diễn ra ở khu

vực doanh nghiệp có vén đầu tư của nhà nước và công ty cổ phân, nơi mà chủ sở

hữu không thé tự minh đứng ra thực hiện hay giám sát moi hoạt động việc ủy thác

và trao quyên dai điện cho một cá nhan là điều tat yêu

Thứ ba, do những đặc điểm phức tap về cơ câu vốn và cơ cầu cỗ đông, cơ

chế tô chức quản lý của công ty cỗ phân thường được quy định chat ché hơn so với

các loại hình công ty khác Công ty cô phân có đặc điểm là công ty đôi vén, co

những công ty có tới hang triệu cô đông ở rải rác khắp nơi trên thê giới ma họ

không hé quen biết nhau Tham chí cỗ đông trong công ty không quan tâm đến sinh

hoạt nôi bộ của công bởi việc chuyển nhhượng c rất dé dang, do đó có sự tach

tiệt công việc quản trị của công ty Công ty cô phân cũng có cơ câu quan trị chặt

chế ma trong đó mỗi cơ quan đều có quyền hạn riêng Vì nhũng lý do đó mà nhà

lâm luật thường can thiệp sâu hơn vào việc quản trị công ty cô phan so với các hinh

thức công ty khác

Như vậy, van dé kiểm soát các giao dich với người có liên quan trong công ty

cỗ phân bằng pháp luật là rất cần thiết Việc kiểm soát các giao địch với người cóliên quan trong công ty cô phân nhằm bảo vệ quyên lợi cho công ty, bão vệ quyềnlợi hợp pháp cho cô đông và bảo vệ môi trường kinh doanh lành mạnh, công bằng

luôn được sự quan tâm của Nhà trước

1.2 Lý luận về pháp luật kiểm soát các giao dịch với người có liên quan trong

chiếm đoạt lợi ích của doanh nghiép, các thành viên hoặc cỗ đông của doanh

nghiệp Pháp luật các nước có cách tiép cân đề kiểm soát giao dich giữa công ty vớingười có liên quan khác nhau phu thuộc vào sự khác biệt trong câu trúc sở hữu vên

và câu trúc quản lý cũng nly cơ chế thực thi pháp luật ở quốc gia đó Tuy nhiên,nhìn chung nội dung của pháp luật về kiểm soát giao dich sẽ là những biện pháp ma

pháp luật để ra để giám sát, phòng ngừa và xử lý vi pham trong giao dich giữa công

ty với người có liên quan.

Dựa vào tính chất của hoạt động kiểm soát giao dịch mà có thé phân chia

thành pháp luật về kiểm soát để phòng ngừa vi phạm va pháp luật về kiểm soát

nhằm khắc phục vi phạm khi mà giao dich giữa công ty với người có liên quan códau liệu tư lợi

1.2.2 Nội dung pháp luật về kiểm soát các giao dich với người có liên quan

lợi Ths Lê Đình Vinh đã đưa ra khái niệm giao dich tư lợi trong công ty theo Luật

Doanh nghiệp năm 1999 niu: sau: “Khái miém giao dich tư loi là cách nói tắt dé chỉ

những giao dich có sự tham gia của cổng ty mà những giao dich này có nguy cơ bi

trục lợi bởi một nhóm thành viên hay cễ đồng của công ty Dé trục loi từ nhữnggiao dich dé thì các cỗ đồng này phải là người đấm nhiệm việc quản lý, điều hànhcông ty hoặc có cỗ phan lớn trong công ty, còn các cổ đông nhỏ không tham gia

quan ly; nên không co khả năng thực hiện các giao dich hư lợi*!, Khái niệm này đã

dua giao dich tư lợi gan với giao dịch giữa công ty với người có liên quan Tuynhiên, xét về tiêu chí chủ thể có khả năng trục lợi từ giao dịch thì không chỉ có các

cỗ đông lớn ma con có nhiêu chủ thé khác những người quản lý, những người cóquan hệ trực tiếp với người quản lý, cô đông chỉ phối qua mdi quan hệ gia đính,công việc ma có kha năng tác động dén việc xác lập giao dich

Giao dịch giữa “công ty với người có liên quan” là cách gọi giao dich từ khía

cạnh chủ thé Mọi loại giao dich được ky kết giữa công ty với người có liên quancủa công ty đều được goi là “giao dịch giữa công ty với người có liên quan”, batluận có yêu tổ trục lợi hay không Giao dich giữa công ty với người có liên quan vềban chất là giao địch được xác lập giữa các chủ thé có thâm quyên va có năng lực

pháp luật Điểm đặc biệt là các giao dich này dién ra giữa công ty với chủ thể đặc

biệt - có xung đột lợi ich, do đó có nguy cơ mat cân bằng lợi ich Điều quan trọngtrong khi nghiên cứu về kiểm soát các hoạt động nay không phải: là xác định hiệu

lực của nó ma xác định có xung đột lợi ich xảy ra theo hướng bat lợi cho công ty

hay không,

Phân loại giao dich giữa công ty với người có liên quan nhằm tìm hiéu sâu sắchơn vệ giao dịch giữa công ty với có người có liên quan và dé kiểm soát giao dich

đó một cách biêu quả Có nhiều tiêu chí khác nhau đề phân loại giao dich giữa công

ty với người có liên quan như phân loại theo tiêu chi người có liên quan và phân loại theo lĩnh vực giao dịch giữa công ty với người có liên quan

Thứ nhật, phân loại theo tiêu chí người có liên quan Theo tiêu chí này, sẽ cócác loại giao dich can phải kiểm soát sau: Các giao dịch mà người có liên quan là

người quản lý va thành viên, cô đông có cô phân vốn gop chi phối, Các gạo dich

ma người có liên quan là công ty ma người quan lý, cỗ đông của công ty có cỗ phân

chi phối có von gop; Các giao dịch mà người có liên quan là liên doanh ma công ty

có gop von, Các giao dịch mà người có liên quan là người thân thích của người

quan ly và cô đông lớn hoặc là các công ty ma người thân thích nay có vốn góp

* LÊ Dinh Vath (2004), “Kigm soát các gino dich ar lợi rong công ti theo Indt doank nghiệp": Đăng trên Tep chi Laithoc

số 1/2004, [Truy cấp ngày 16/03/2024]

"Thứ hai, phân loại theo các lĩnh vực cụ thể của giao dịch giữa các bên Theo

tiêu chi phân loại nay, giao dịch giữa cổng ty với người có liên quan có thé phát

sinh trong từng lính vực hoạt đông khác nhau trong quan hệ dan sự, thương mai

hoặc lao đông: Các giao dich cho vay giữa công ty và người có liên quan; Các giao dich ma công ty bảo dam cho khoản no của người có liên quan, Các giao dich cungcấp dich vụ thương mai, dich vụ tư van, dịch vụ pháp lý, Các giao dịch cho thuê tàisản, cho thuê hang hoa; Các giao dich mua bán tài sản hữu hình hoặc mua bán các

tài sin vô hình như thương luệu, bằng sáng ché

1.2.2.2 Quy định pháp luật về cơ chế kiểm soát kiểm soát nhằm ngăn ngừa vi

phạm của giao dịch với người có liên quan

Pháp luật đưa ra các cơ chế kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên.

quan để phòng ngừa vi phạm Mục đích của các quy đính kiểm soát này là ngănngừa việc lợi dung giao dịch giữa công ty với người có liên quan dé chiêm đoạt lợiich của công ty, các thành viên, cỗ đông trong công ty của người có liên quan Day

được coi là những biên pháp tự thực thi của công ty.

Các quy định pháp luat về thông qua giao dich giữa công ty với người có

liên quan

Luật pháp điều chỉnh dé kiểm soát quá trình thông qua giao địch liên quanđến: (i) Trinh tự, thủ tục thông qua giao dich; (i?) Cơ quan có thấm quyền thông qua

giao dich; (iii) Nguyên tắc thông qua giao dich

Về trình ty, thủ tục xác lập giao dich giữa công ty với người có liên quan khác

so với các giao dich thông thường khác Đôi với các giao dich thông thường trongcông ty thi với tư cách la người được ủy quyên quản ly công ty, người đại diện công

ty có quyên quyét đính Còn đối với giao dich giữa công ty với người có liên quan,

sau khi đã được công khai, các giao dich này được đặt dưới sự giám sat Dé đảmbảo người có liên quan không thé lợi dụng các giao dich nay dé tư lợi thì cơ chếthông qua giao địch là rất cân thiệt

Xuất phát từ nguy cơ có thé xung đột lợi ich va cần loại bỏ xung đột lợi ích,

các giao dịch giữa công ty với người có liên quan đòi hỏi phải được thông qua bởi

người dai điện có quyên quan lý, sau khi những người này đã được thông tin day đủ

về các nôi dung công khai kế trên

Dé loại bỏ xung đột lợi ích, luật còn tiếp cân để điều chỉnh nguyên tắc bỏ

phiêu thông qua giao dich Những người có lợi ích liên quan không được bö phiêuquyết định việc thiết lập giao dich nay Đây là những người có lợi ích từ việc thực

33

tiện hợp đồng do đó để dim bảo tinh công bang thì không tính đền số phiéu của ho.

Các giám đốc hoặc thành viên HĐQT hoặc cô đông có lợi ích liên quan không được

sử dụng lá phiéu của mình dé thông qua giao dich

Các quy định pháp luật về giám sát giao địch giữa công ty với người có

liên quan

Việc thực hiện các biện pháp nhằm kiểm soát giao dịch chỉ có hiệu quả khí

luật đưa ra cơ chế giám sát hiệu quả Thông qua việc luật hóa các cơ quan giảm sátviệc thực biên quy trình kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên quanPhụ thuôc vào cầu trúc quản trí công ty của các nước khác nhau mà pháp luật vềcông ty của nước đó quy định về cơ quan thực hiện việc giám sát giao dich này khác

nhau.

Các công ty có câu trúc hội đồng một tang việc quản trị điều hành công ty domột cơ quan đảm nhận là Ban giám đốc do ĐHĐCĐ bau ra, không có một cơ quan

nao chuyên trách thực hiện việc giám sát những người quản lý điệu hành công ty

Các công ty có cầu trúc quản trị hai tang thì có sự tách biệt chức năng quan lý

và chức năng giám sát là hai cơ quan riêng biệt 1a HĐQT và Ban kiểm soát Do do,

Việc giám sát các giao dich giữa công ty với người có liên quan sẽ do Ban kiểm soát

phải công khai toàn bô những lợi ich mà người đó thu được từ việc thực luận hành.

vi đại điện Hơn nữa, về nguyên tắc, người đại điện (được ủy thác) không thé vừa

đại điện cho lợi ích của anh ta và vừa đại điện cho lợi ích những người đương đại điện Khi là người đại điện cho đoanh nghiệp thì người đại điện phải trưng thành và

dim bão sự tin cậy của những người được đại diện Nêu không công khai về giao

dich cho những người chủ sở hữu của công ty thì giao dich này sẽ bị vô hiệu vi người đại điện đã vi phạm nghĩa vụ của minh.

1.2.23 Quy định pháp luật kiểm soát nhằm khắc phục và xử lý vi phạm củagiao dịch với người có liên quan

Dé kiểm soát các giao dich giữa công ty với người có liên quan thì luật pháp

con đưa ra cơ chế nhằm đảm bảo một cách liệu quả cho các thành viên, cô đôngđược bảo vệ quyên lợi của minh thông qua việc khởi kiện tai cơ quan giải quyết

tranh chấp.

Khi phát hiện hành vi vi phạm của những người có liên quan, luật đã tiếp cậntheo hướng bảo vệ quyền lợi của thành viên, cô đông bị thiệt hại bằng cách quyđịnh về quyên tổ tung trực tiếp hoặc tô tung gián tiếp Tổ tụng trực tiếp có nghĩa làban thân các cô đông là nguyên đơn khởi kiên công ty trước tòa án dé bảo vệ lợi íchcho chính mình Ví dụ: yêu cầu hủy bỏ quyết dinh của ĐHĐCĐ, yêu cầu giám đốc,thành viên HĐQT vi pham pháp luật, Điều lệ công ty hoặc N ghi quyết của DHDCDphải bôi thường thiệt hai

Tổ tung đại diện là trường hop lợi ích của công ty bị xêm hại nhưng công tykhông khởi kiện dé bảo vệ lợi ich của minh thi cô đông đứng ra thay thé công ty đểthực hiện việc khởi kiện ma kết quả tố tụng đó thuộc về công ty Loi ích của cỗđông đông nhật với lợi ích của công ty, vì vậy việc cô đông khởi kiên vì lợi ích củacông ty về bản chất cũng là vì lợi ích của mình: Như vậy, dé bảo vệ lợi ích của công

ty và các thành viên, cô đẳng trong công ty khi phát hién có vi pham các hoạt đông

kiểm soát thì công ty hoặc thành viên, cỗ đông đều có quyền đúng ra khối kiện.

Các hoạt động kiểm soát nay van được coi là các biện pháp tư thực thi củadoanh nghiệp khí giao dich giữa công ty với người có liên quan bị lợi dụng nhambảo vệ quyền lợi của công ty va các thành viên, cô đông trong công ty Yêu cầu

khởi kiện của người đơn kiện khí phát hiện hành vi vi phạm thông thường là:

Tuyên bồ giao dịch giữa công ty với người có liên quan bi vô hiéu do khôngtuân thủ các hoạt động tiền kiểm soát là phải công khai và được thông qua theo

trình tự, thủ tục nhất định và gây thiệt hai cho công ty.

Khởi kiện yêu câu tòa án buộc người có liên quan phải hoàn lại cho công tynhững lợi ích có được từ việc thực biên giao dich; Yêu câu tòa án buộc người cóliên quan phải béi thường thiệt hại gây ra cho công ty

1.3 Kinh nghiệm pháp luật một số nước về kiểm soát giao dịch với người có

liên quan trong công ty cô phân

1.3.1 Pháp luật Hop Chúng Quoc Hoa Ky

Pháp luật của Hop chung quốc Hoa Ky được lựa chon dé nghiên cứu với lý dođây là một trong những quốc gia điển hình của hệ thông pháp luật Anh- Mỹ Voiniên kinh tế phát triển hang đầu thé giới, các công ty của Mỹ dua trên cơ cầu sở hữu

+5

phân tán và hệ thông pháp luật doanh nghiệp của Mỹ hướng tới việc bảo vệ các cổ

đông,

Luật công ty ở Mỹ do Quốc hội các bang ban hành Mặc dù chính sách và

pháp luật thương mai của Mỹ rất thông nhật, nhất là trong Tĩnh vực thương mei giữacác bang thương mại quốc tế, ngân hàng, chứng khoán song hình thức tô chức

kinh doanh được Chính quyên Liên bang trao cho chính quyền các Bang, Chính vi

vậy, việc đăng ký thành lập doanh nghiệp, loại hinh doanh nghiệp có sự khác nhau

rất lớn giữa các bang, đặc biệt là ở bang Delaware, nơi pháp luật về doanh nghiệpđược coi là thoáng nhất Theo Hiên pháp của Mỹ thì công ty có thể thành lập theoluật pháp của bat ky bang nao ma không phụ thuộc vào tru sở hoặc nơi tiên hành

hoạt động kinh doanh.

Luật công ty bang Delaware không quy định khái tiệm người có liên quan của công ty và giao địch với người có liên quan Tuy vậy, luật công ty bang Delaware

dé cao nghĩa vụ của giám đóc công ty và kiểm soát loại giao dich này với ý nghĩa làgiao dich dễ phát sinh tư lợi, gây thiệt hại cho công ty Theo Doan 144 Luật công ty

của bang Delaware thì hop đồng giữa công ty với giảm đốc hoặc nhiing người quản

lý công ty hoặc với công ty khác, thành viên khác, tô chức khác mà trong dé giảmđốc hoặc người quản ly công ty có loi ích tài chính sẽ bi vô hiệu hoặc bị vô hiệu vì

lý do giám đốc hoặc người quản lý có mặt hoặc tham gia vào cuộc hợp thông quahop đồng giao dịch hoặc vi ly) do phiếu bau của giảm đốc hoặc người quản I đó

được tinh đến dé thông qua giao dich’ Trừ 3 trường hợp:

Thứ nhất, sự thật về mới quan hệ hoặc lợi ích của giám độc hoặc người quản

ly về hợp đông, giao dich đã được công khai và các thành viên trong Ban giám đốctiết Ban giám đốc thông qua giao dich mot cách thiện chí, trung thực và hop đôngđược thông qua bởi đa sô các cô đông không có lợi ích mac dù so giám doc không

có lợi ích là không đủ phiêu bau dé giao dich được thông qua

Thứ hai, sự that về môi quan hệ hoặc lợi ích của giám đốc hoặc các thành viên

quản ly và hợp dong, giao dich là công khai hoặc được biết đến trong các cỗ đông

có thâm quyền thông qua và giao dich, hợp đồng được các cô đông thông qua một

có lợi ích có thé được tính dén trong việc quyết đính sô đại điện tei cuộc hop Ban

giám đốc có thêm quyên thông qua hợp đông hoặc giao dich đó

Theo Luật công ty của bang Delaware, quyên điều hành công ty được giao cho

Ban giám độc ĐHĐCĐ sẽ bau chọn các thành viên của Ban giám đốc (thường từ 3

đến 20 thành viên) Moi quyên lực và các van đề của công ty được pháp luật đặt vàotay Ban giám doc, trừ những van đề mà pháp luật hoặc Điêu lệ công ty quy đínhphải thuộc về ĐHĐCĐ Việc quyết định giao dich giữa công ty với giảm đốc công

ty do chính Ban giám đốc quyết đính Không chỉ kiểm soát giao dịch giữa công tyvới giám độc công ty, Luật công ty của bang Delaware còn kiểm soát các giao dichgiữa công ty với các công ty mà giám doc có lợi ích tai chính

Nêu như Luật Công ty là luật của các bang thị Luật Chứng khoán của Mỹ lại

là luật liên bang Theo quy đình của luật chứng khoán Mỹ (Securities Exchange

Act), mục 404 quy định về giao dịch giữa công ty với người có liên quan của công

ty mêm yết thì giao dịch giữa công ty với người có liên quan của công ty được xác

đính là giao dịch có giá trị lên tới 120.000 USD và trong đó bên liên quan có lợi ích

trực tiếp hoặc gián tiệp từ giao dịch Người có liên quan gồm có: (i) giám đốc hoặccác thành viên điệu hành khác, thành viên gia đính của giám đốc và các thành viên

gia đính gồm có: con, con riêng, bồ mẹ dé, bd mẹ kê, bố me vợ (chồng), anh, chi,

em ruột, vợ, chẳng bat ky người nao ở chung nhà với giám đốc hoặc thènh viên

điệu hành (trừ chủ nhà và người giúp việc nhà); (ii) người sở hữu chứng khoán của

công ty niém yết, chiếm hơn 5% của bat ky loại chứng khoán nào và những thanhviên trong gia định người đó (tương tự những thành viên trong gia đính giám đốc)

Kinh nghiệm của Mỹ đã cho thay có hai điều kiên mà giao dịch giữa công tyvới người có liên quan được thông qua và van có hiệu lực, đó là (2) Công khai theotrình tự, thủ tục và dé cao tính thién chí, trung thực dù không đủ phiêu bau được

thông qua; (ii) Công khai và công bằng về giá du có sự tham gia bé phiéu của giám.

độc có lợi ích Ngoài ra, 14 quốc gia có thị trường chứng khoán phát triển với cơ cầu

sở hữu phân tán, Mỹ đã xác định cổ đông sở hữu 5% cỗ phan của công ty niêm yết

được coi là cô đông lớn và phải kiểm soát khi công ty xác lập giao dich với cổ đôngnay Đây cũng là hướng tham khảo cho pháp luật về chứng khoán của Việt Nam khiquy đính về kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên quan

1.3.2 Pháp luật Trung Quốc

Việc lựa chọn pháp luật Trung Quốc dé nghiên cứu xuất phát từ lý do ViệtNam và Trung Quốc đầu là quốc gia chuyển đổi nền kinh tê từ mô hình kế hoachhóa tập trung sang nên kinh tê thi trường theo định hướng xã hội chủ ngiĩa Hơn

1

nữa, hai quốc gia có nhiều điểm tương đồng về kinh tế và văn hóa Trung Quốc đã

và đang chủ trương cải cách hoàn thiện chế độ chính trị, kinh tế và có nhũng thành

tựu đáng kể Trong bối cảnh đó, Luật Công ty của Trung Quốc năm 2018 1a dao luậtđang có hiệu lực thi hành.

Luật Công ty của Trung Quốc không đưa ra khái niém về người có liên quan

và có cách tiếp cận theo hướng cam đoán hoàn toàn các giao dịch giữa công ty vớingười có liên quan là giám đốc Quy định nay của pháp luật cho thay Trung Quốccòn "bảo thủ, cứng nhắc và thiếu tính linh hoạt" Cu thể, Khoản 4 Điêu 149 quyđính: người quản lý và giám đốc công ty không được tham gia vào hop đồng hoặctiễn hành giao dich với công ty Đối với loai hợp đồng vay thì công ty sẽ không chovay, một cách trực tiếp hoặc gián tiếp thông qua công ty con giám đốc, kiểm soát

viên hoặc nhữmg người quan ly công ty 6

Khi giám đốc, kiểm soát viên hoặc người quản ly vi pham các quy định củapháp luật, các quy chê tổ chức, quan lý của công ty hoặc vi pham nghĩa vụ mà gây

ra thiệt hei cho công ty thi có trách nhiém bôi thường cho công ty Sửa đổi quantrọng trong Luật Công ty năm 2018 của Trung Quốc đã tăng quyên lực cho các cô

đông ở ở nước nay Theo sửa đổi của Luật đã được đề cập trong Diéu 149 thi bat ky

cỗ đông nào (hoặc nhóm cỗ đông nào) nấm giữ từ 1% sô cỗ phân của công ty trong

180 ngày liên tiếp co thể khởi kiện các giám đốc, người quản lý, kiêm soát viên yêu.

cầu bồi thường thiệt hại da gây ra cho công ty bằng danh ngliia của min: Ngoài ra,các cô đông có thé khởi kiện giám đốc va người quân lý gây thiệt hại cho lợi ích của

cỗ đông khi vi pham pháp luật, vi phạm Điều lệ công ty hoặc các quy định hành

chính khác nhân danh công ty.

Kính nghiệm của Trung Quốc trong việc kiểm soát giao dich gữa công ty với

người có liên quan 1a cho phép cô đông thiểu số có quyên khởi kiện cô đông của

công ty néu họ lợi dung giao dich dé tư lợi Đó là quy đính gián tiếp trong phan

ngliia vụ của các cô đông là phải trung thành với lợi ích của công ty.

Tiểu kết chương 1

Trong hoạt đông kinh doanh, công ty có thể xác lâp giao dich với chính nhữngngười quan lý công ty, những thành viên, cô đông chỉ phối hoặc những người cómỗi quan hệ với họ Những giao dich nay được pháp luật gọi là giao dịch giữa công

ty với người có liên quan V ê mặt lý luận, giao dich giữa công ty với người có liên

© Article 149, “Company Law of the Đecpkes Republic of Chane" letp/ferwwrpc gor

qưagrửnrenglìttpc/Lavrl2007-12/136œtert 1383787 hem tray cập ngày 09/03/2024

quan là giao dich được xác lập giữa công ty với người có liên quan của công ty- là

bên được trao quyền quyết định hoặc có khả năng chỉ phối đến việc xác lêp giao

dich và chứa đụng xung đột lợi ích.

Pháp luật về kiểm soát giao dich giữa công ty với người có liên quan ở mỗiquốc gia được tiếp cận khác nheu phụ thuộc vào co câu sở hữu, cơ câu quản trị vàtruyền thông văn hóa của quốc gia đó Dé kiểm soát giao dich giữa công ty vớingười có liên quan, pháp luật phải xây dựng được những quy phạm tương ứng đểxác định những đôi tượng được coi là người có liên quan; nghĩa vụ công khai lợi ich

của những người nay, thủ tục phê duyệt giao dịch giữa công ty với người có liên

quan, xử lý hậu quả của giao dich nêu không tuân theo thủ tục phê duyệt do pháp

luật quy định va xử lý cá nhân có hanh vi vi pham về thủ tục xác lập giao dịch giữa

công ty với người có liên quan.

19

CHƯƠNG 2: THỰC TRANG PHÁP LUAT VỀ KIỀM SOÁT GIAO DỊCHVỚI NGƯỜI CÓ LIEN QUAN TRONG CÔNG TY CO PHAN THEO PHAPLUAT VIET NAM

2.1 Thục trạng quy định pháp luat về kiểm soát giao dich với người có liênquan trong công ty cô phần

2.1.1 Quy định pháp luật về người có liên quan và các gine dich với người cóliên quan cần phải kiểm soát

Các giao địch của công ty với người có liên quan la đôi tượng cân phải có sự

kiểm soát của pháp luật Thực té không ít người quản lý công ty đã lạm dung quyền

lực qua việc thực hiện các giao dich với các bên có liên quan để tham 6, biển thủ tài

sẵn của công ty thành tai sản của riêng họ và của gia đính ho Co thé nói đó là hìnhthức tham nhũng tương đối pho biên trong khu vực doanh nghiệp

Dé nhận điện các giao dịch giữa công ty với người có liên quan, trước hệt canxác định được những đối tượng nào được coi là người có liên quan Luật Doanhnghigp năm 2020 sử dụng phương phép liệt kê các cá nhân, tô chức được coi là

“người có liên quan” trong phân giải thích từ ngữ tại Khoản 23 Điều 4.

Phân giải thích thuật ngữ “người có liên quan” theo Khoản 23 Điều 4 LuậtDoanh nghiép năm 2020 quy định những đối tương sau là người có liên quan:

“Người có liên quan là cá nhân, tổ chức có quan hệ true tiếp hoặc gián tiếp vớidoanh nghiệp trong các trường hop sau day

a) Công ty me, người quan I và người đại điện theo pháp ludt của công ty me và

người có thẩm quyền bé nhiệm người quản lý của công ty me;

b) Công ty con, người quan lý và người đại điện theo pháp luật của công ty con;

¢) Cá nhân, tổ chức hoặc nhóm cá nhân, tổ chức có khả năng chi phối hoạt động

của doanh nghiệp đó thông qua sở hit, thâu tóm cỗ phan, phan vẫn góp hoặc thôngqua việc ra quyết đình của công ty;

đ) Người quan | doanh nghiệp, người đại điền theo pháp luật, Kiểm soát viên;

đ) Vo, chồng bé dé, mẹ đề, bố nuối, me nổi, bd chồng, mẹ chẳng, bỗ vo, me vợ,

cơn dé, con nuôi, con rễ, con đâu, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rễ em rễ chi

đâm, em đâu của người quan ly công ty, người đại điện theo pháp luật Kiểm soát

viễn, thành viên và cỗ đồng sở hữu phần vốn góp hay cô é phan chi phéi;

e) Cá nhân là người đại điện theo ty quyền của công ty, tổ chức quy định tại các

điểm a bvàc khoản nay;

8) Doanh nghiệp trong đó ca nhãn, công ty, tổ chức guy dinh tại các điểm a b,c đ

đvà e khoản này có sở hữu đến mức chủ phối việc ra quyết đình của công ty.“

Quy định về người có liên quan trong Luật Doanh nghiép nếm 2020 da đạt được

những ưu điểm sau:

Thứ nhật, các quy định về “người có liên quan" trong Luật Doanh nghiép nam

2020 tiếp cận theo hướng người có liên quan đổi với công ty Cách tiếp cân nàyhoàn toàn hợp lý nhằm xác định những đôi tượng có liên quan với công ty trong

giao dich với công ty cân kiểm soát

Thứ hai, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã đề cập hai nhóm người được coi là

người có liên quan: đó là nhóm người có liên quan có quan hệ trực tiếp với doanh

nghiép và nhóm người có liên quan có quan hệ gián tiếp với doanh nghiệp

Nhóm người có liên quan có quan hệ trục tiếp với doanh nghiép là các tôchức, cá nhân có quan hệ trực tiếp với doanh nghiệp, giữa họ và công ty có môiquan hệ với nhau như giám đốc, các cô đông thành viên HĐQT, thành viên

ĐHĐCD Luật Doanh nghiệp nắm 2020 đã quy định công ty mẹ, công ty con, người

quan lý doanh nghiệp, cá nhân, tổ chức hoặc nhom cá nhân, tổ chức có khả năng chiphố: hoạt đông của doanh nghiệp là người có liên quan

Nhóm người có liên quan có quan hệ gián tiếp với doanh nghiệp là các tô

chức, cá nhân có quan hệ với doanh nghiệp thông qua nhóm người có quan hệ trực

tiếp Đó là Vợ, chồng, bổ dé, me đã, bê nuôi, me nuôi, bô chồng me chồng bố vo,

me vợ, con dé, con nudi, cơn rễ, cơn dâu, anh ruột, chi ruột, em ruột, anh rễ, em TẾ,

cli dâu, em dâu của người quan lý công ty, người đại điện theo pháp luật, Kiểm soát

viên, thành viên và cô đông sở hữu phân vốn góp hay cô phân chi phối Luật Doanh

nghiép năm 2020 đã mở rông điện người có liên quan ở những người thân thích củangười quan lý và các thành viên cô đông chiêm phân vén góp, cô phan chi phối là

bổ chong, me chong, bồ vợ, me vợ Hệ quả là cá nhân được ủy quyền của những

người này và doanh nghiệp ma những người này có vốn góp hoặc cô phân chi phối

cũng được cơi là người có liên quan.

Tuy nhiên, quy đính về người có liên quan trong Luật Doanh nghiệp nắm 2020

van còn nhiều điểm chưa 16 rang và bat cập như sau:

Một là, quy đính về người có liên quan là Cá nhấn, tổ chức hoặc nhóm cá

nhân, tô chức có khả năng chỉ phối hoạt đồng của doanh nghiệp thông qua các coquan quản lý tại điểm c Khoản 23 Điêu 4 Quy định này thé hiện sự không rõ ràng

21

dẫn đến khó thực thi trong thực tế và có thé có hai cách hiểu: (3) cá nhân hoặc nhóm

cá nhân tô chức có khả nẻng chỉ phối việc ra quyết định hoạt động của doanh

nghiệp là các thành viên, cô đông sở hữu phần vén góp hay cổ phân chỉ phối đền

việc ra quyết định (ij) Người giữ chức danh lãnh đạo các cơ quan quan lý đó trong

doanh nghiệp như các thành viên HĐQT, chủ tịch HDTV hay trường ban Kiểmsoát Nêu điểm nay dé cập đến những cá nhân giữ chức danh lãnh đạo các cơ quan

quản lý doanh nghiệp bởi vì các cơ quan này có chức năng định hướng, chỉ đạo,

giám sát các hoạt động kinh doanh trong doanh ngluép, giữ vai tro quan trọng trong

việc xác đính giao dich giữa công ty với người có liên quan và kiểm soát giao dichnay Tuy nhiên, nêu hiểu như thé nay thi sẽ trùng lắp với quy đính người có liênquan là người quản lý doanh nghiệp tại điểm d Khoản 23 Điêu 4 Như vay, với haicách hiểu khác nhau dan đền khó kiểm soát các giao dich với người có liên quan

trong công ty cổ phân hiện nay.

Hai là, quy đính người có liên quan là người quan lý doanh nghiép là phù hợp nhưng với cách giải thích từ ngữ “người quản lý doanh nghiệp" theo Luật Doanh

nghiép năm 2020 thi còn bỏ sót nhóm người thực hiện chức năng điều hành quản lýdoanh nghiệp trên thực tê nhưng không phải là người giữ chức danh lãnh đạo điều,hành doanh nghiệp Trên thực tế còn có những người gọi là giám đóc thực tê hay

gián đốc giau mặt mà trong Luật Doanh nghiệp hiện hành của Việt Nam không tim

thay bat cử quy định tương thích nào.

Giám đốc thực tế được hiểu là người hành xử với vi trí, chức năng của giámđốc nhưng họ da không được b6 nhiệm vị trí này một cách hợp pháp Ví dụ @)

giám đốc A đã hệt nhiệm ky theo quyết định bỏ nhiệm, nhung sau ngày đó công ty

van chưa bô nhiém được người thay thé dé bàn giao công việc thì giám đốc A van

lâm việc bình thường và được coi là giám đốc thực tế của công ty, (il) ông B được

bau làm chủ tịch HĐQT nhưng không phủ hợp với tiêu chuẩn chủ tịch HĐQT đượcquy định trong Điều lệ công ty thi ông B nêu đang thực hién các công việc của giámđốc vẫn được coi là giám đốc trên thực tê của công ty

Giám đốc giau mặt là người không được chính thức bỗ nhiệm làm giám đốcnhung họ lại chỉ đạo điều khiển giám đóc hợp pháp hành đông theo ý chí của minh

Ví du () một cổ đồng chỉ phôi từ chối trở thành giám đốc nhằm tránh khỏi trách

nhiệm cá nhên, nhưng ho đứng ở hậu trường thao túng hoạt động của giám doc; (1)

một người không đủ tiêu chuẩn làm người quản lý doanh nghiệp (công chức nhànước, giám đốc doanh nghiệp bị tuyên bô phá sin.) có góp vốn thực tê vào doanhnghiép thao túng hoạt động của giám độc

Những hiện tương trên xây ra không it trong thực tiễn hoạt động của các công

ty của Việt Nam Những người nay cũng có các nghiia vụ và chiu trách niệm trước

pháp luật như giám độc hợp pháp khác là trung thành với lợi ích của công ty và khi

tham gia các giao dịch có xung đột lợi ích như giao dịch giữa công ty với người có

liên quan cũng phải chịu thủ tục kiểm soát chặt chế Tuy vậy, hạn chế của Luật

Doanh nghiệp năm 2020 chưa quy định chính xác về người quản lý làm phát sinh

van dé đáng lo ngại và gây khó khăn trong thực tiễn thi hành, không đề cao được

tính minh bạch và vẫn có thể xây ra việc lợi dung giao dich giữa công ty với các đối

tượng nay dé chiếm đoạt tài sản của doanh nghiệp

Những giao dich với người có liên quan cần phải kiểm soát

Trong công ty cỗ phân các giao dich giữa công ty với người có liên quan có ratnhiéu Tuy nhién, néu coi sự chap thuận của ĐHĐCĐ hoặc HĐQT là một tiêu chí đểđánh giá mức độ quan trong của việc kiểm soát các giao dich có khả năng tư lợi thìcác giao dịch của công ty với người liên quan sau được kiểm soát thông qua quyđính tại điều 167 luật Doanh nghiép 2020

“Điều 167 Chap thuận hợp đồng, giao địch giita công ty với người có liên quan

1 Đại hội đồng cỗ đồng hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận hợp đồng giao dich

giữa công ty với người có liên quan sau day:

a) Cé đồng người đại điện theo iy quyền của cỗ đồng là tổ chức sở hữu trên 10%tổng số cổ phần phố thông của công ty và người có liền quan của ho;

b) Thành viên Hội đồng quan tri, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người có liền

quan của họ; ”

Luật Doanh nghiệp năm 2020 xác đính nhóm các chủ thể tham gia giao dich

với công ty cô phân thuộc diện giao dich với người có liên quan có kha năng tư lợi

là những tổ chức, cá nhân có quan hệ trực tiếp hoặc gián tiếp với công ty Cụ thể là:

Nhóm các chủ thé có quan hệ trực tiếp với công ty cé phan gồm: Cổ đông,

người dei diện theo ủy quyền của cô đông là tô chức sở hữu trên 10% tổng số cô

phan pho thông của công ty, Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng

gam đốc;

Nhóm các chủ thể có quan hệ gián tiếp với công ty cỗ phần bao gồm người

liên quan của tat cả các chủ thê kể trên

Như vậy, những giao dich giữa công ty và các đối tương kể trên phải có sx

chấp thuận của ĐHĐCD và HĐQT trong công ty cô phân Những giao dich này cânphải có sự kiểm soát của công ty cô phân

23

Quy định về cơ chế kiểm soát giao địch với người có liên quan trong công

HĐQT chấp thuận các hợp đồng và giao dịch có giá trị nhỏ hơn 35% tổng giá

trị tài sản của doanh nghiép ghi trong báo cáo tài chính gần nhật hoặc một tỷ lệ hoặc

giá trị khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty Trường hop này, người đại

điện công ty ký hợp đông, giao dịch phải thông báo cho thành viên Hội đồng quản

trị, Kiểm soát viên về các đối tương có liên quan đối với hop đồng, giao dich đó và gửi kèm theo dự thảo hợp đồng hoặc nôi dung chủ yêu của giao dich Hội đồng quan trị quyết định việc chấp thuận hop đồng, giao dich trong thời han 15 ngày kể

từ ngày nhận được thông báo, trừ trường hợp Điêu lệ công ty quy định một thời hankhác, thành viên Hội đông quản trị có lợi ích liên quan đền các bên trong hep đồng,giao dich không có quyên biểu quyết

ĐHĐCĐ chấp thuận các hợp dong và giao dich khác ngoài các giao dich thuộc

thâm quyền của HĐQT, tức là các hợp đồng và giao dich có giá trị lớn hơn 35%

tổng giá trị tai sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tai chính, gan nhật và chấp thuận.

hop đồng, giao dich vay, cho vay, ban tai sản có gá trị lớn hơn 10% tổng giá trị tài sản của doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính: gân nhật giữa công ty và cô đông

sở hữu từ 51% tổng số cô phân có quyên biểu quyết trở lên hoặc người có liên quan

của cô đông đó Trường hợp này, người đại diện công ty ký hợp đồng, giao dịch

phải thông báo cho Hội đông quản trị và Kiểm soát viên về đối tương có liên quan

đối với hợp đông giao dich đó và gửi kém theo dur thảo hop đồng hoặc thông báo

nội dung chủ yêu của giao dịch Hội dong quản trị trình dự thão hợp đồng, giao dịch

hoặc gã trình về nội dung chủ yeu cua hop đông, giao dich tại cuộc hop Đại hộiđông cô đông hoặc lây ý kién cô đông bang văn ban Trường hợp này, cô đông cólợi ích liên quan đến các bên trong hợp đồng, giao dich không có quyền biểu quyết,

hop đông giao dich được chap thuận theo quy định tại khoản 1 và khoản 4 Điều

148 của Luật doanh nghiệp 2020, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khac

Việc quy đính thành viên HĐQT, cỗ đông có lợi ích liên quan đối với các giao dịch không có quyên biểu quyết chap thuận hay không chấp thuận giao dich

nói trên là hoàn toàn hợp lý Quy định nay nhằm dam bảo cho quyết định của

HĐQT và ĐHĐCĐ mang tính khách quan và chính xác hơn, đảm bảo cho việc nêugiao dich được giao kết và thực luận thủ cũng xuất phát từ lợi ích của công ty, của

da số các chủ sở hữu mà không phải xuất phát từ lợi ich cá nhân của những “người

liên quan"

Vi đụ về kiểm soát giao dich giữa CTCP Dâu thực vật Tường An (sau đây gợi tắt là

công ty dau Tường An) và người có liên quan là công ty me của công ty Dâu Tường

An - Công ty Dâu thực vật hương liêu mỹ phẩm Việt Nam (sau đây gọi tắt là công

ty V ocarimex)

Vipham tại Công ty cd phan Dầu thực vật Tường An

Vi phạm tại Công ty cô phan Dâu thực vật Tường An nhưng trên thực tế, tại nhiéu

DN, tình trạng vi phạm những quy định này van diễn ra khá phô biến Tại DHCDthường niên của CTCP Dâu thực vật Trường An (DTA), dai điện của cô đông

chiêm 51% cô phan DTA là Công ty Dâu thực vật Hương liệu Mỹ phẩm Việt Nam(Wocarimex) đã bỏ phiêu phản đổi quyết định của HĐQT bỏ nhiệm chức vụ TGD đối với bà Huỳnh Tuân Phương Mai Nguyên nhân sâu xa của việc phân đôi trên là với tư cách TGD đương nhiệm của DTA, bà Mai đã tiền hành thu mua nguyên liệu

sẵn xuất từ các nhà cung cấp khác, thay vì mua từ Vocerimex Theo quy chế thu

mua nguyên liệu của DTA, nhà cung cấp phải chào giá bảng fax đông thời cho

TGD va Chủ tịch HĐQT, trong khi đó, Chủ tịch HĐQT DTA lai là Phó TGD của

Vocerimex nên phía công ty này luôn nam được mức giá chào bán của các đối táckhác V ocarimex không tự sản xuất ra nguyên liệu đầu vào ma chỉ dong vai trò là 1đầu môi trung gian và DTA hoàn toàn chủ động việc nhập khẩu trực tiếp Việc muanguyên liệu qua Ÿ ocarimex đã xâm phạm đến lợi ích của các cỗ đông bên ngoài,trái với quy đính tại Luật DN và vi phạm nghiêm trong nguyên tắc cơ bản của chao

giá cạnh tranh.

Nguồn Báo Dan tr chứng khoán”

Trong vụ việc trên, có sư vi phạm nghiêm trong vên đề công khai hóa giao

dich, hợp đồng: và vân đề biểu quyết trong ĐHĐCPĐ Qua vụ việc thực tiến của công

ty DTA việc cô đông Vocarimex đã lợi dung phan trăm cô phan lớn đề thực hiện

miễn nhiệm bà Huỳnh Thị Mai Phương khi bà gữ chức TGD ma không thực hiệnnhập nguyên liêu từ V ocarimex Thông qua tô chức ĐHĐCD trên đã không đảm

bảo được quyền và lợi ích giữa các cổ đông Hơn nữa, Vocarimex còn vi phạm

nghiém trong nguyên tắc cơ bản của chao giá canh tranh Chính vi vậy, Việc quy

định thanh viên HĐQT, cổ đồng có lợi ích liên quan đổi với các giao địch không có

” tê Meh Tom (2013), Nhều iptue quy deh gao dịcharioi Báo dầu tr đưứng hoá Ding tin Báo Đầu tr díng,

TH 1irsnvterivzlvintgkbosevrnvtbieeevspbvnn-guy-dpbygbo-dihitv Soipostl1844 be], [truy cập ngày

25

quyền biểu quyết chấp thuận hay không chép thuân giao dich nói trên là hoàn toàn

hợp lý

Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp 2020 cũng co bat cập khi chưa quy đính hướng

xử lý trong trường hợp một giao dịch với người có liên quan phải được sự chấpthuận của HĐQT, khi đã quá thời han 15 ngày mà HĐQT không có ý kiên vệ việc

có thông qua giao dich này hay không Trên thực tế, không phải tật cả giao dịch vớingười có liên quan đều có sự truc loi cá nhân Do đó, trong trường hợp HĐQT

không có ý kiến gì với giao dịch, dân đến việc giao dịch đó không có đủ điều kiện

để tiên hành, sẽ gây thiệt hai cho lợi ích chính đáng của công ty

Khoản 12 Điều 157 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định trừ trường hợp Điều lệ

công ty có quy đính tỷ lệ khác cao hơn, nghi quyét của Hội dong quản trị được

thông qua nêu được da số thành viên dự hop tán thành, trường hợp số phiêu ngang nhau thi quyết định cuôi củng thuộc về phía có ý kiên của Chủ tịch Hội dong quản trị Như vậy, có thể thây, Luật Doanh nghiệp 2020 cũng chưa quy định cách thức xử

ly trong trường hợp sau khi tiên hành bỏ phiêu thông qua giao dich thi số phiêu biểuquyét tán thành và không tần thành bằng nhau và người có liên quan là chủ tịch Hộidong quan trị không có quyên biéu quyết

2.1.2.2 Quy định pháp luật về điều kiện và tiêu chuẩn của người tham gia quản

lý công ty cô phần

Luật Doanh nghiệp quy định ĐHĐCĐ sẽ có quyên chon lựa dé bau, bé nhiệm.

các vị trí quản lý quan trọng của công ty Những người được bau, bỗ nhiém vào vị

trí quản lý sẽ được trao thêm quyền ra các quyết nh, nhất định dé hành động cho

và vi công ty, cũng như định đoạt tài sản của công tê Vi vậy, tư cách của người

quan lý (gồm điều kiện và tiêu chuân dé được bô nhiém giữ chức danh quản lý) cóảnh hưởng lớn đến hiệu quả hoạt đông của công ty, cũng nhu việc kiểm soát các

giao dich có khả năng với người có liên quan trong công ty Tùy vào vi trí quản ly

mà họ đêm nhiệm, pháp luật doanh nghiệp và Điều lệ công ty sẽ quy đính cụ thểđiều kiện, tiêu chuẩn dé được bổ nhiệm; đông thời, quy định các trường hợp bi camdam nhiệm chức vụ quân lý Song song với các điều kiện lựa chon người quản lý thì

việc đòi hỏi các nghĩa vụ về su trung tực, cần trọng man cán của người quản lý là

rat cần thiết cho du các nghĩa vụ này xuất phát từ nên tang dao đức khó có thé dođêm chính xác

Khoản 24 Điêu 4 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Người quấn hs doanh nghiệp

là người quản lý doanh nghiệp tu nhân và người quản lý công ty, bao gồm chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành

* Bùi Xuân Bãi (2007), “Hc sn ết đợi điển va may vấn để của phap Iuật công ty Miệt Năm ` Tạp dhikdvoa học pip lý

số 4, Truy cập ngày 0103/2024

viên Hội đông thành viên, Chủ tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên

Hội đông quân trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và cá nhân giữ chức danh quản lýkhác theo quy định tai Điều lệ công ty" Như vay, Luật Doanh nghiệp chỉ liệt kênhững người quản lý trong công ty cd phân gồm: Chủ tích HĐQT, thành viênHĐQT, GD và TGĐ, các ca nhân gữ chức danh quan lý khác sẽ chiêu theo Điều lệ

của công ty đó

Thứ nhất, Hội đồng quan trị là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân

danh công ty để quyết định, thực hiện quyền va nghia vu của công ty, trừ các quyền

và ngiấa vụ thuộc thâm quyên của Dai hôi đông cô đông (Khoản 1 Điêu 153 Luật Doanh nghiệp 2020) Hội đồng quản trị có từ 03 đến 11 thành viên Điều lệ công ty

quy đính cụ thể số lượng thành viên Hội đông quản tri Nhiệm ky của thành viên.HGi đông quan trị, thành viên độc lập Hội đồng quản trị không quá 05 năm và có thểđược bau lai với số nhiém ky không hen chê Số lượng, thời hạn cụ thé của nhiệm

ky, số thành viên Hội đông quản trị phải thường trú ở Việt Nam do Điêu lệ cổng tyquy định Trường hợp tật cả thành viên Hội đồng quản trị cùng kết thúc nhiệm kythi các thành viên đó tiếp tục là thành viên Hội đồng quản trị cho dén khi có thànhviên mới được bau thay thê và tiếp quản công việc, trừ trường hợp Điều lệ công ty

có quy định khác Trường hợp công ty cô phần được tổ chức quan lý theo quy định.tại điểm b khoản 1 Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020 (Đại hội đồng cô đông, Hội

đồng quản tri và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp này it nhất 20% số

thành viên Hội đồng quần trị phải là thành viên độc lap và có Uy ban kiểm toán trực

thuộc Hội đồng quản trị Cơ câu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ của Ủy ban kiểm.

toán quy định tại Điều lê công ty hoặc quy chê hoạt đông của Ủy ban kiểm toán doHéi dong quản tri ban hành) thì các giây tờ, giao dich của công ty phải ghi rõ “thanh

viên độc lập” trước họ, tên của thành viên Hội đông quản trị tương ứng, Điều 1é

công ty quy đính cụ thé số lương quyền, nghĩa vu, cách thức tô chức và phối hop

hoạt động của các thành viên độc lập Hai đông quản trị

Thành viên Hội đông quản trị phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây:

Co năng lực hành vi dân sự day đủ, không thuộc đối tượng không được quản lýdoanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 18 của Luật doanh nghiép 2020

Co trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh của công ty vàkhông nhất thiết phải là cỗ đông của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy

đính khác Thành viên Hội đồng quản trị công ty có thể đồng thời là thành viên Hôiđông quản trị của công ty khác

Đôi với công ty con mà Nhà nước năm giữ trên 50% von điệu lệ thi thành viên

Hội đồng quản trị không được là vơ hoặc chồng cha dé, cha nudi, mẹ dé, me nuôi,

con để, cơn nuôi, anh ruột, chi ruột, em ruột, anh rễ, em rễ, chi dâu, em dâu của

27

Giám doc, Tổng giám đốc và người quản lý khác của công ty, không được là người

có liên quan của người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quan lý công

ty me Điều kiên tiêu chuẩn người quản lý doanh nghiệp ngày cảng thất chat hon,

tránh việc lam dụng quyên nhằm tu loi của các cô đông khi thực hiện điều hànhcông ty Bên canh đó, Điều lệ công ty có thé quy đính các tiêu chuẩn và điêu kiện.khác, hoặc bd sung thêm so với các điều kiện nói trên; và trong trường hợp này, tiêuchuẩn và điều kiện do Điêu lê quy định sé được ưu tiên áp dụng

Thi hai, theo quy đính của Luật Doanh nghiệp 2020, GD (TGĐ) công ty phải

có di các tiêu chuan và điêu kiện sau

“1 Không thuộc đối tượng quy đình tại khoản 2 Điều 17 của Luật nà):

2 Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quan trị lánh doanh của công ty và

đều hiện khác do Điều lệ công ty quy định

3 Đối với doanh nghiệp nhà nước theo quy định tại diém b khoản 1 Điều 88 của

Luật này và công ty con của doanh nghiệp nhà nước theo guy định tại khoản 1 Điều

88 của Luật này, Giám đốc hoặc Tổng giảm đốc phải đáp ứng tiêu chuẩn, diéu liện

guy dinh tại khoản 1, khoản 2 Điều này và không được là người có quan hé gia đìnhcha người quản lý công ty, Kiểm soát viên của cổng ty và của công ty mẹ; người daiđiện phan vốn của doanh nghiệp, người đại điện phan vốn nhà nước tại công ty và

công ty me”

Quy định của pháp luật tuy tường minh nhưng thực tin thực hiện pháp luật

đường như đã bỏ qua quy trình lựa chon người quản ly cũng như cơ chế đánh giá

liệu quả hoạt động của người quản ly Chê đô kiêm nhiệm van khá phô biển ởnhiêu vị trí quản ly quan trong như Chủ tịch HĐQT đồng thời là GD (TGĐ); thanhviên HĐQT, Ban Kiểm soát (BKS) phân lớn vẫn là người lao động của công ty,hoặc người quên lý công ty cùng lúc kiêm nhiém nhiêu vi trí khác Đặc biệt tinhchất gia đính trị vẫn còn tên tại ở nhiêu công ty, mà theo đánh giá của các chuyêngia thì đây là bước cản cho quá trình phát triển của doanh nghiép von da có quánhiéu các muối quan hệ với người có liên quan Trong khi đó, trách nhiệm giải trình -một trong những biện pháp kiểm soát quyền lực gắn liên với công việc và ngiĩa vụ

của người quan ly không được dé cao.

2.1.2.3 Quy định pháp luật về quyền và nghĩa vụ của cỗ đông công ty nhằm

kiêm soát các giao dịch với người có liên quan

a, Quyền của cô đông

Với tư cách là chủ sở hữu của công ty cô phân, cô đông có các quyền quy địnhtại Điều 115, Luật Doanh: nghiệp 2020, cu thể như sau:

Tham du và phát biểu trong các Đại hội đồng cô đông và thực hiện quyên biểuquyết trực tiệp hoặc thông qua dai điện theo ủy quyền hoặc theo hình thức khác do

pháp luật, Điêu lê công ty quy định Mỗi cổ phan phổ thông có một phiêu biểu

quyét; Nhận cô tức với mức theo quyết đính của Đại hội đồng cô đông, Ưu tiên mua

cổ phân mới chao bán tương ứng với tỷ lệ cỗ phân phổ thông của tùng cổ đông

trong công ty, Tự do chuyên nhương cỗ phân của minh cho người khác, trừ trường

hop khác quy đính của pháp luật,

Xem xét, tra cứu và trích lục các thông tin trong Danh sách cô đông có quyên biểu quyét và yêu cầu sửa đổi các thông tin không chính xác, Xem xét tra cứu, trích lụchoặc sao chụp Điều lệ công ty, biên bản hop Đại hội đồng cỗ đông và các nglu

quyét của Đại hội đồng cỗ đông,

Khi công ty giải thé hoặc phá sản, được nhan một phân tài sản còn lại tương ứng với

tỷ lệ sở hữu cô phân tại công ty,

Được thông báo vệ tat cả các quyết đính đã được ĐHĐCĐ thông qua, ngay cả khi

cỗ đông do không trực tiếp dự hop, được thông báo về tinh hình tai chính hàng nămcủa công ty đưới hình thức báo cáo của nội dung báo cáo tài chính hàng năm của

công ty, Yêu câu Tòa án xem xét, huỷ bö quyết định: của DHDCD trong trường hợp

( trình tu, thủ tục triệu tập hop ĐHĐCĐ không thực hiện đúng theo quy định của

Luật doanh nghiệp và Điều lệ công ty, hoặc (1) trình tự, thủ tục ra quyét định và nội

dung của quyết định vi pham pháp | luật hoặc Điều lệ công ty

Tat các các cô đông có quyền biểu quyết đều có quyên tham dự, phát biểu,

chất vân và biểu quyết về các vân dé thuộc thâm quyên của ĐHĐCP theo nguyên

tắc “một cỗ phân một phiêu bau”; bao gém @) chiên lược va định hướng phát triển

của công ty, (ii) số lượng cô phan va cơ câu von cô phân của công ty, (iii) bO nhiém

và miễn nhiệm nhân sự của cơ quan quản lý công ty (HĐQT) va cơ quan kiém soátnội bộ của công ty (Ban kiểm soát theo phương thức don phiêu bau, tiền lương, thù

lao và các lợi ích khác đối với ho, (iv) quyết định các giao dịch có quy mô lớn đến

mức ảnh hưởng đến cơ cầu vên và tài sản, qua đó, có thé ảnh hưởng đền việc thực

liện chiến lược, kế hoạch kinh doanh hội đồng cổ đông, Sử đụng thông tin, bí

quyét, cơ hội kinh doanh của công ty dé tư lợi riêng hoặc phục vụ cho lợi ích của tổchức, cá nhân khác; Sử dụng địa vị, chức vụ và sử dụng tài sản của công ty a tuloiriêng hoặc phục vụ lợi ich của tổ chức, cá nhân khác;

Nhìn chung, cỗ đông có quyền tham gia thảo luận và quyết định tat cả các nội

dung quan trong trong phat triển và tổ chức hoạt động kính doanh của công ty từ

đính hướng chiên lược, vốn va tài sản, nhân sự, kết quả kinh doanh và sử dung lợinhuận, cho đến việc thay đối hoặc giải thê công ty Bên canh đó, bằng việc ghi nhận.

quyền khởi kiện người quản lý công ty của cỗ đông đã thê hiện việc tao điều kiệncho cô đồng phục hồi quyền lợi bị mat, bị thiệt hại do hành vi vi phạm nglfa vụ, vi

phạm pháp luật của người quản lý công ty Người quản lý phải chịu trách nhiệm cá

29