bài thu hoạch hòa giải thương mại ls4 kỹ năng đại diện ngoài tố tụng tham gia giải quyết tranh chấp ngoài toà án và cung cấp dịch vụ pháp lý khác

Trong vòng 3 ngày kể từ ngày ký hợp đồng và tại thời điểmtrước khi tạm ứng, Công ty NM sẽ cung cấp 01 bảo lãnh tạm ứng có giá trị50% giá trị hợp đồng do một ngân hàng đang hoạt động hợp

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

KHOA ĐÀO TẠO LUẬT SƯ

BÀI THU HOẠCH

HÒA GIẢI THƯƠNG MẠI Môn: LS4 - Kỹ năng đại diện ngoài tố tụng,

tham gia giải quyết tranh chấp ngoài toà án và cung cấp dịch vụ pháp lý khác Mã hồ sơ: LS.TV-18

Học phần: Thực tập Ngày thực hành: 28/01/2024 Giáo viên hướng dẫn: Luật sư Lý Khánh Hòa

Họ và tên học viên: TRẦN QUỐC BẢO Sinh ngày: 22/10/1974

SBD: 06 Lớp: Luật sư Chất lượng cao, khóa 5 tại Tp Hồ Chí Minh,

TP Hồ Chí Minh, ngày 28 tháng 01 năm 2024

MỤC LỤC

I TÓM TẮT HỒ SƠ VỤ VIỆC 2

1 Hợp đồng giữa hai bên ký kết 2

2 Quá trình thực hiện hợp đồng 3

II XÁC ĐỊNH CÁC VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CỦA QUAN HỆ TRANH CHẤP 5

III XÁC ĐỊNH VĂN BẢN PHÁP LUẬT ÁP DỤNG ĐỂ GIẢI QUYẾT VỤ VIỆC 5

IV XÁC ĐỊNH THÔNG TIN, TÀI LIỆU CẦN THU THẬP, BỔ SUNG TỪ KHÁCH HÀNG 5

IV Ý KIẾN PHÁP LÝ ĐỐI VỚI YÊU CẦU CỤ THỂ CỦA KHÁCH HÀNG (CÔNG TY TL) 6

1 Yêu cầu cụ thể của khách hàng 6

2 Ý kiến pháp lý đối với yêu cầu cụ thể của khách hàng 6

V XÂY DỰNG PHƯƠNG ÁN ĐÀM PHÁN PHÙ HỢP ĐỂ HAI BÊN HÒA GIẢI THÀNH 9

1 Xác định phạm vi các vấn đề cần thương lượng của Công ty TL và Công ty NM 9

2 Phân tích điểm mạnh, điểm yếu của Công ty TL và Công ty NM trong vụ việc tranh chấp .10 2.1 Đối với Công ty TL 10

2.2 Đối với Công ty NM 11

3 Phân tích quan điểm của Công ty TL và Công ty NM trong vụ việc tranh chấp 12

3.1 Quan điểm của Công ty TL 12

3.2 Quan điểm của Công ty NM 16

4 Phương án đàm phán phù hợp để hai bên hòa giải thành 18

VI NHẬN XÉT CÁC VAI DIỄN 19

VII NHẬN XÉT CHUNG PHIÊN HÒA GIẢI 21

I TÓM TẮT HỒ SƠ VỤ VIỆC 1 Hợp đồng giữa hai bên ký kết

Ngày 31/10/2018, Công ty cổ phần NM (Công ty NM) và Công ty TNHHTL (Công ty TL) ký kết Hợp đồng kinh tế số 137/QT-NM/2018 (sau đây gọi làHợp đồng kinh tế), cụ thể:

- Công ty NM bán cho Công ty TL hệ thống phẫu thuật nội soi thần kinh tuyếnyên, sàn sọ, bộ dụng cụ cột sống, cổ, thắng lưng (thế hệ Full HD) Thiết bịđảm bảo mới 100% Hãng sản xuất: Karl Storz của Đức Tổng giá trị hàng hóalà 4.050.000.000 đồng Giá trên đã bao gồm thuế VAT, chi phí vận chuyển vàlắp đặt tại Bệnh viện quân y 105

- Thời gian bàn giao: 6-8 tuần kể từ ngày nhận được tiền tạm ứng đợt 1.- Thanh toán:

 Lần 1: Công ty TL tạm ứng cho Công ty NM số tiền tương đương với 50%giá trị hợp đồng là 2.025.000.000 đồng trong vòng 10 ngày kể từ ngày kýhợp đồng Trong vòng 3 ngày kể từ ngày ký hợp đồng và tại thời điểmtrước khi tạm ứng, Công ty NM sẽ cung cấp 01 bảo lãnh tạm ứng có giá trị50% giá trị hợp đồng do một ngân hàng đang hoạt động hợp pháp tại ViệtNam phát hành (thời hạn bảo lãnh là 45 ngày kể từ ngày phát hành). Lần 2: Công ty TL thanh toán cho Công ty NM số tiền 50% tổng giá trị

hợp đồng còn lại là 2.025.000.000 đồng trong vòng 15 ngày sau khi kýbiên bản bàn giao và nghiệm thu hàng hóa với Bệnh viện Quân y 105. Trước khi giao hàng, Công ty TL cung cấp cho Công ty NM 01 thư bảo

lãnh thanh toán vô điều kỉện, không hủy ngang có giá trị bằng 50% giá trịhợp đồng do một ngân hàng đang hoạt động hợp pháp tại Việt Nam pháthành (thời hạn bảo lãnh là 45 ngày kể từ ngày phát hành)

- Trách nhiệm của Công ty TL: Trong trường hợp Công ty TL thanh toán chậm thì phải chịu lãi suất

0,5%/ngày trên số tiền chậm thanh toán nhưng tổng số lãi lũy kế không quá7% giá trị hợp đồng Nếu quá thời hạn nhận hàng theo thông báo giao hàngcủa công ty NM 15 ngày mà Công ty TL không nhận hàng thì từ ngàychậm thứ 20 trở đi, Công ty TL phải chịu phạt 0,5% tổng giá trị hợp đồngcho mỗi ngày chậm nhận hàng, nhưng không quá 15 ngày tiếp theo Nếuchậm nhận hàng quá 15 ngày tiếp theo thì Công ty NM có quyền đơnphương chấm dứt hợp đồng và Công ty TL phải chịu phạt 7% tổng giá trịhợp đồng, số tiền phạt này sẽ được khấu trừ vào tiền tạm ứng

 Chuẩn bị mặt bằng, điều kiện đầy đủ để nhận lắp đặt hàng đúng thời hạn.Nếu có bất kỳ sự chậm trễ thì Công ty TL sẽ có thông báo bằng văn bản cụthể và cam kết thời gian nhận hàng cụ thể

 Cử cán bộ giám sát khi Công ty NM tiến hành bàn giao, lắp đặt, chạy thửhàng

- Trách nhiệm của Công ty NM: Giao hàng đúng thời hạn theo quy định của hợp đồng này Trong trường

hợp giao hàng chậm, Công ty NM sẽ phải thông báo bằng văn bản nêu rõnguyên nhân và cam kết thời gian giao hàng đồng thời chịu phạt 0,5% tổnggiá trị hợp đồng cho mỗi ngày giao chậm nhưng không quá 15 ngày Nếuquá thời gian nêu trên, Công ty TL có quyền hủy hợp đồng và yêu cầuCông ty NM bồi thường thiệt hại 7% giá trị hợp đồng đã ký

 Cung cấp hàng đúng thời hạn theo quy định của hợp đồng này Nếu Côngty NM bàn giao không đúng theo nội dung hợp đồng đã ký, Công ty TL cóquyền không nhận hàng, đồng thời Công ty NM phải hoàn trả phần tiền màCông ty TL đã thanh toán cho hàng này và chịu toàn bộ chi phí phát sinh từphía đơn vị sử dụng do việc này gây ra

 Đảm bảo hàng được lắp đặt, vận hành theo đúng tiêu chuẩn kỹ thuật củanhà sản xuất

 Công ty NM có trách nhiệm cử kỹ sư đến nơi lắp đặt để khảo sát điều kiệnlắp đặt và tư vấn cho đơn vị sử dụng sửa chữa, cải tạo (nếu cần) và thôngbáo cho Công ty TL nếu có vấn đề khúc mắc về mặt bằng để Công ty TLxuống giải quyết đáp ứng tiến độ lắp đặt và thông báo với nhau bằng vănbản

 Công ty NM phải cung cấp các giấy tờ đi kèm hợp lệ chi tiết như sau: Hóađơn giá trị gia tăng sau khi Công ty TL thanh toán hết tiền cho Công tyNM; giấy chứng nhận xuất xứ hàng hóa (CO) (01 bộ công chứng công tynhập khẩu); giấy chứng nhận chất lượng hàng hóa (CQ) (01 bộ công chứngcông ty nhập khẩu) Bộ chứng từ nhập khẩu bao gồm: Tờ khai hải quan,Invoice (xóa giá), Packing List, Vận đơn (01 bộ sao y của công ty nhậpkhẩu) Tài liệu hướng dẫn sử dụng tiếng Anh + tiếng Việt (01 bộ). Khi yêu cầu giải trình về kỹ thuật bao gồm các chứng từ liên quan đến

hàng hóa (phụ lục đính kèm) Công ty NM sẽ hỗ trợ cùng Công ty TL làmviệc với Bệnh viện Quân y 105

Kèm theo Hợp đồng là Phụ lục chi tiết miêu tả về hàng hóa gồm hệ thốngmáy chính dùng cho phẫu thuật nội soi, máy khoan bào vi phẫu thần kinh, bộdụng cụ nội soi tuyến yêu, sàn sọ, bộ dụng cụ phẫu thuật nội soi cột sống thắtlung, bộ dụng cụ phẫu thuật nội soi cột sống cổ, dụng cụ dùng cho máy khoanbào vi phẫu thần kinh và các yêu cầu kỹ thuật cụ thể đối với hàng hóa

- Ngày 26/12//2018, Công ty NM có thông báo giao hàng cho Công ty TL vàyêu cầu Công ty TL sắp xếp bố trí nhân sự tiếp nhận lô hàng và cung cấp choCông ty NM 01 Thư bảo lãnh thanh toán vô điều kiện, không hủy ngang cógiá trị bằng 50% giá trị hợp đồng, tương ứng với số tiền 2.025.000.000 đồng.- Ngày 27/12/2018, Ngân hàng TMCP Sài Gòn đã phát hành Thư bảo lãnh

thanh toán cho Công ty NM.- Ngày 4/1/2019, các bên đã tiến hành ký biên bản bàn giao thiết bị, trong đó có

liệt kê danh mục hàng còn giao thiếu theo hợp đồng Tình trạng thiết bị mới100%, hoạt động tốt

- Ngày 15/2/2019, Công ty TL có thông báo Công ty NM về việc quá thời hạngiao hàng của hợp đồng số 137/QT-NM/2018 Cụ thể Công ty NM đã chậmgiao hàng 30 ngày kể từ ngày 16/102019, đối với các thiết bị còn thiếu Căn cứđiều khoản trong hợp đồng, Công ty TL áp dụng điều khoản chậm giao hàngtối đa là 15 ngày, Công ty NM phải chịu số tiền phạt: 0,5% x tổng giá trị hợpđồng x số ngày chậm giao hàng, số tiền là: 0,5% x 4.050.000.000 x 15 =303.750.000 đồng Việc giao hàng chậm của Công ty NM đã gây tổn thất rấtlớn cho Công ty TL các chi phí tài chính về gia hạn bảo lãnh thực hiện hợpđồng, gia hạn bảo lãnh tiền tạm ứng, chịu chi phí chịu phạt theo hợp đồng kýkét với chủ đầu tư, gia tăng lãi vay ngâii hàng từ nguồn vốn vay và mất uy tínvới chủ đầu tư Ngân hàng SCB sẽ không thanh toán cho Công ty NM theo thưbảo lãnh thanh toán cho đến khi Công ty NM giao đủ hàng và sau khi trừ đicác chi phí phát sinh do giao hàng chậm và chi phí phạt giao chậm hàng.- Ngày 7/3/2019, Công ty NM có thông báo về việc giao hàng còn thiếu với thời

gian giao hàng dự kiến là Ỉ4h ngày 11/3/2019 và yêu cầu Công ty TL thanhtoán 50% giá trị hợp đồng còn lại

- Ngày 8/3/2019, Công ty NM có gửi công văn cho Công ty TL về việc giaohàng và tính phạt hợp đồng Theo đó, số hàng còn thiếu có tổng giá trị là328.700.000 đồng Theo quy định của Luật Thương mại năm 2005, mức phạthợp đồng là 8% giá trị hợp đồng bị vi phạm là 8% x 328.700.000 đồng”26.296.000 đồng

- Ngày 13/3/2019, Công ty NM bàn giao các bộ phận còn lại của hệ thống phẫuthuật nội soi cho Công ty TL

- Ngày 2/4/2019, Công ty TL có công văn phúc đáp Công ty NM trong đó phảnđối cách giải thích hợp đồng và tính giá trị phạt vi phạm mà Công ty NM đưara trong công văn trên Theo thỏa thuận về đối tượng hợp đồng, hệ thống phẫuthuật nội soi được xác định bao gồm toàn bộ các bộ phận cấu thành hệ thốngphẫu thuật nội soi được liệt kê chi tiết tại Phụ lục kèm theo của Hợp đồng số137/QT-NM/2018 Các bộ phận này không phải là mặt hàng riêng lẻ và độclập với hệ thống phẫu thuật nội soi Thiếu bất cứ bộ phận nào trong Phụ lụckèm theo hợp đồng số 137//QT-NM/2018 sẽ dẫn đến việc hệ thống phẫu thuậtnội soi không thể vận hành được theo đúng quy cách và chất lượng theo thỏathuận trong hợp đồng Đây là vật đồng bộ theo quy định tại Điều 114 Bộ luật

Dân sự năm 2015: Khi thực hiện nghĩa vụ chuyển giao vật đồng bộ thì phảichuyển giao toàn bộ các phần hoặc các bộ phận hợp thành, trừ trường hợp cóthỏa thuận khác Công ty NM không thể tách ba bộ phận còn thiếu và chỉ tínhtiền phạt trên số tiền của ba bộ phận này là không đúng Công ty TL cũngkhông có quy định nào cho phép công ty NM giao từng bộ phận riêng lẻ thuộchệ thống phẫu thuật nội soi Trong hợp đồng không có quy định về giá bán củatừng bộ phận riếng lẻ của hệ thống phẫu thuật nội soi Công ty TL yêu cầuCông ty NM phải chịu phạt do giao hàng chậm theo quy định của hợp đồng là0,5% x 4.050.000.000 x 15 = 303.750.000 đồng Ngoài ra, Công ty TL yêu cầuCông ty NM thực hiện nghĩa vụ hướng dẫn công ty TL sử dụng thiết bị vànghiệm thu thiết bị với Công ty TL và Bệnh viện Quân y 105.

- Ngày 22/4/2019, Công ty TL có công vãn tiếp theo gửi Công ty NM trong đócó yêu cầu Công ty NM phải chịu phạt và bồi thường thiệt hại do giao hàngchậm gồm số tiền phạt do giao hàng chậm và bồi thường thiệt hại là 7% giá trịhợp đồng Căn cứ biên bản bàn giao thiết bị ngày 13/3/2019, số ngày giaohàng chậm là 57 ngày Công ty NM phải có trách nhiệm thanh toán Cho côngty TL số tiền phạt là: 0,5% x 4.050 xl5 ngày = 303.750.000 đồng và số tiền bồithường thiệt hại là 7% x 4.050.000.000 đồng = 283.500.000 đồng Tranh chấpphát sinh giữa các bên

II XÁC ĐỊNH CÁC VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CỦA QUAN HỆ TRANH CHẤP

Trong vụ việc này, tranh chấp phát sinh từ Hợp đồng kinh tế137/QT-NM/2018, ngày 31/10/2028 được ký kết giữa Công ty NM và Công tyTL Hai bên đã có tranh chấp về việc giao hàng và thực hiện thanh toán

Do đó, quan hệ tranh chấp này liên quan đến yêu cầu phạt vi phạm hợpđồng và bồi thường thiệt hại trong hợp đồng mua bán hàng hóa kinh doanhthương mại

III XÁC ĐỊNH VĂN BẢN PHÁP LUẬT ÁP DỤNG ĐỂ GIẢI QUYẾT VỤ VIỆC

- Bộ luật dân sự 2015;- Luật thương mại 2005;- Nghị định 22/2017/NĐ- CP về hòa giải thương mại;- Nghị định 36/2016/NĐ-CP của Chính phủ quy định về quản lý trang thiết

bị y tế;- Thông tư 39/2016 Bộ Y tế quy định chi tiết về việc phân loại trang thiết bị;

IV XÁC ĐỊNH THÔNG TIN, TÀI LIỆU CẦN THU THẬP, BỔ SUNG TỪ KHÁCH HÀNG

- Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp của Công ty TL và Công ty NM.- Giấy ủy quyền số 2905/2018/QĐ -TGĐ ký ngày 29/05/2018 cho bà

Nguyễn Thị N – chức vụ Giám đốc tài chính Công ty NM

- Sao kê của ngân hàng về việc ngày 19/11/2018 Công ty TL đã chuyểnkhoản tiền tạm ứng 2.025.000.000 đồng cho Công ty NM.

- Các biên bản họp của Công ty TL về việc Công ty NM vi phạm hợp đồngdo chậm giao hàng dẫn tới gây thiệt hại cho Công ty TL

- Hợp đồng ký kết giữa Bệnh viện quân y 105 (Chủ đầu tư) và Công ty TL- Các công văn trao đổi giữa Công ty TL và đối tác về việc Công ty TL bị

mất uy tín với chủ đầu tư.- Tài liệu chứng minh thiệt hại về chi phí tài chính liên quan đến gia hạn bảo

lãnh.- Công văn gia tăng lãi vay ngân hàng từ vốn vay.- Chứng từ chuyển tiền tạm ứng của Công ty TL thanh toán cho Công ty NM- Thư gia hạn bảo lãnh tiền tạm ứng của ngân hàng

- Hồ sơ, tài liệu liên quan đến Công ty TL vay vốn ngân hàng để thực hiệngiao dịch, mua hàng hóa của Công ty NM

- Tờ khai hải quan 102494461421- Biên bản nghiệm thu (nếu có)

IV Ý KIẾN PHÁP LÝ ĐỐI VỚI YÊU CẦU CỤ THỂ CỦA KHÁCH HÀNG (CÔNG TY TL)

1 Yêu cầu cụ thể của khách hàng

- Phạt vi phạm Hợp đồng.- Yêu cầu bồi thường thiệt hại

- Tổ chức nghiệm thu và hướng dẫn sử dụng thiết bị tại Bệnh viện Quân Y

105

2 Ý kiến pháp lý đối với yêu cầu cụ thể của khách hàng 2.1 Phạt vi phạm Hợp đồng

Ngoài việc Công ty TL viện dẫn quy định tại Điều 114 Bộ Luật dân sự 2015

về vật đồng bộ theo công văn số 024/CV-TL ngày 02/04/2019 về việc: “Phúc

đáp công văn số 010/CV/2019 của Công ty NM” Căn cứ vào hồ sơ vụ án cho

thấy Điều 2 Hợp đồng kinh tế giữa Công ty TL và Công ty NM thỏa thuận quycách, chất lượng hàng hóa là toàn bộ hàng hóa giao mới 100%, sản xuất năm2018 trở đi, đúng chủng loại, số lượng, model, cấu hình như Điều 1 của hợp đồngvà giá cả thanh toán toàn bộ hàng hóa Công ty TL đặt mua tổng cộng là

4.050.000.000 đồng (Bốn tỷ, không trăm năm mươi triệu đồng).

Cùng đó tại Điều 5 Hợp đồng kinh tế, hàng hóa bàn giao là hàng hóa đúng,đủ theo quy định của hợp đồng này bao gồm Phụ lục kèm theo hợp đồng số:137/QT-NM/2018 và Công ty TL có nghĩa vụ thanh toán đầy đủ và đúng hạn

Tại công văn số 137-HDKT/CV/2019 ngày 07/03/2019 của Công ty NM gửicho Công ty TL về việc thông báo giao hàng, theo đó Công ty NM thừa nhận 03mục hàng còn thiếu thuộc hệ thống phẫu thuật nội soi thần kinh, tuyến yên, sànsọ, bộ dụng cụ cột sống, cổ, thắt lưng của Hợp đồng kinh tế, bao gồm: Ống kínhsoi hướng 0 độ (mã số: 28163BFA) dao mổ điện cao tần kèm phụ kiện tiêu chuẩn(mã số: ESU-X300NT) và vỏ ống nong (mã số: 28163LH).

Từ những căn cứ nêu trên khẳng định, việc Công ty TL ký kết Hợp đồngkinh tế với Công ty NM với mục đích Công ty NM cung cấp cho Công ty TL toànbộ Hệ thống thiết bị nội soi, thiết bị đảm bảo mới 100%, hãng sản xuất: KarlStorz - Đức, Công ty TL không đặt mua riêng lẻ và phụ lục hợp đồng kèm theoHợp đồng kinh tế cũng không thỏa thuận giá cả của từng chi tiết mà đặt mua toànbộ thiết bị và Công ty TL có nghĩa vụ thanh toán toàn bộ giá trị hợp đồng 02 bênđã thỏa thuận

Mặt khác, tại mục 5.2 Điều 5 Hợp đồng kinh tế 02 bên thỏa thuận về phạt viphạm hợp đồng, cụ thể: Trường hợp Công ty NM giao hàng chậm cho Công tyTL thì Công ty NM phải chịu phạt, mức phạt là 0,5% dựa trên tổng giá trị hợpđồng cho mỗi ngày giao chậm nhưng không quá 15 ngày, không thỏa thuận phạtvi phạm dựa trên phần nghĩa vụ riêng lẻ mà Công ty NM vi phạm

Xét thấy hành vi vi phạm hợp đồng của Công ty NM dựa trên căn cứ sau:- Thời gian bàn giao và lắp đặt hàng hóa tại Điều 2 Hợp đồng kinh tế làtrong vòng 6-8 tuần kể từ ngày Công ty NM nhận được tiền tạm ứng đợt 1 củaCông ty TL

- Phiếu báo có của Ngân hàng Techcombank ngày 19/11/2018, Công ty NMxác nhận nội dung thanh toán rằng Công ty TL đã tạm ứng 50% giá trị hợp đồngkinh tế

Như vậy, thời gian Công ty NM bàn giao toàn bộ thiết bị cho Công ty TLtừ ngày 19/11/2018 chậm nhất đến ngày 14/01/2019 Mặc dù ngày 04/01/2019 vàngày 24/01/2019, 02 bên tiến hành lập Biên bản bàn giao, xác nhận Công ty NMđã bàn giao toàn bộ thiết bị, hướng dẫn sử dụng, hướng dẫn các quy tắc an toànkhi vận hành Tuy nhiên, Công ty NM bàn giao cho Công ty TL vẫn còn thiếu 03mặt hàng, vì vậy ngày 07/03/2019 ban hành công văn số 137/ĐNTT-NM đểthông báo thời gian bàn giao 03 mặt hàng còn thiếu cho Công ty TL

Do đó hành vi chậm giao hàng của Công ty NM đã vi phạm hợp đồng,Công ty TL căn cứ tại mục 5.2 Điều 2 Hợp đồng kinh tế để tính mức phạt hợpđồng là có căn cứ, số tiền cụ thể: (0,5% x Tổng giá trị hợp đồng) x Số ngày giao

chậm hàng = 0,5% x 4.050.000.000 đồng x 15 = 303.750.000 đồng (Ba trăm lẻ

ba triệu, bảy trăm năm mươi nghìn đồng).

2.2 Yêu cầu bồi thường thiệt hại

Việc đánh giá pháp lý Công ty TL yêu cầu bồi thường thiệt hại dựa vào Hợpđồng kinh tế khi có tranh chấp thì ta có thể suy đoán khi cơ quan quan giải quyếttranh chấp giải quyết có những quan điểm như sau:

Quan điểm thứ nhất, bồi thường thiệt hại dựa trên Luật Thương mại 2005

Bồi thường thiệt hại theo Luật Thương mại 2005 khi có đủ yếu tố theo Điều303 như sau:

- Có hành vi vi phạm hợp đồng- Có thiệt hại thực tế

- Hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hạiTừ quy định trên, Công ty TL muốn yêu cầu Công ty NM bồi thường thiệthại theo Hợp đồng kinh tế phải đáp ứng được 3 yếu tố nêu trên Tuy nhiên hồ sơvụ việc Công ty TL chưa có tài liệu, chứng cứ để chứng minh được Công ty TLcó thiệt hại thực tế Vì vậy, Công ty TL yêu cầu Công ty NM bồi thường thiệt hạikhi chưa chứng minh được có thiệt hại thực tế xảy ra là không đủ cơ sở

Mặt khác xác định mức bồi thường thiệt hại thì thực tế người vi phạm hoặcngười bị vi phạm không thể cân đo, đong đếm được giá trị thiệt hại thực tế xảy ra,thế nhưng TL thỏa thuận mức bồi thường thiệt hại theo Hợp đồng kinh tế là 7%có thể là yếu tố bất lợi cho Công ty TL khi yêu cầu bồi thường thiệt hại

Do đó, quan điểm đầu tiên cơ quan giải quyết tranh chấp có thể bác yêu cầucủa Công ty TL về bồi thường thiệt hại do Công ty NM vi phạm hợp đồng khichưa chứng minh được thiệt hại thực tế xảy ra

Quan điểm thứ hai, có thể áp dụng Bộ Luật dân sự 2015 để yêu cầu Công ty NM bồi thường thiệt hại

Mặc dù quy định bồi thường thiệt hại quy định tại Điều 302, 303, 304 LuậtThương mại 2005 Thế nhưng, giữa Công ty TL và Công ty NM đã lập Hợp đồngkinh tế dựa trên ý chí, thỏa thuận giữa 02 bên Luật Thương mại 2005 không cấmgiữa các bên tự thỏa thuận về mức bồi thường và điều kiện để yêu cầu bồi thườngthiệt hại

Khoản 2 Điều 3 Bộ Luật dân sự 2015 quy định: “Cá nhân, pháp nhân xác

lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình trên cơ sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận Mọi cam kết, thỏa thuận không vi phạm điều cấm của luật, không trái đạo đức xã hội có hiệu lực thực hiện đối với các bên và phải được chủ thể khác tôn trọng”.

Tại mục 5.2 Điều 5 Hợp đồng kinh tế, Công ty TL và Công ty NM thỏathuận: Nếu quá 15 ngày Công ty TL có quyền yêu cầu Công ty NM bồi thườngthiệt hại, mức bồi thường là 7% dựa trên tổng giá trị hợp đồng đã ký

Theo thỏa thuận này, đây là quyền của Công ty TL khi các bên đã thốngnhất, cam kết thực hiện và khi xét thấy Công ty NM đã có hành vi chậm bàn giaohàng quá thời hạn nêu trên thì Công ty TL có quyền yêu cầu NM bồi thường thiệthại mà không cần đáp ứng các điều kiện tại Điều 303 Luật Thương mại 2005 đểlàm căn cứ bồi thường

Vì vậy, quan điểm này có thể cơ quan giải quyết tranh chấp chấp nhận yêucầu bồi thường thiệt hại của Công ty TL về áp dụng Điều 5 Hợp đồng kinh tế để

tính giá trị bồi thường thiệt hại số tiền cụ thể là: 7% x 4.050.000.000 đồng =

283.500.000 đồng (Hai trăm tám mươi ba triệu, năm trăm nghìn đồng)

Tóm lại để yêu cầu bồi thường thiệt hại của Công ty TL có căn cứ, nên tốtnhất Công ty TL thu thập thêm tài liệu, chứng cứ để chứng minh thiệt hại thực tếdo Công ty NM vi phạm hợp đồng để áp dụng Điều 5 Hợp đồng kinh tế nêu trên Công ty TL có thể chứng minh bằng cách thư bảo lãnh thanh toán của Ngânhàng SCB số 0046414 ngày 27/12/2018 đã hết hạn bảo lãnh (thời hạn bảo lãnh từngày 27/12/2018 đến ngày 10/02/2019) và hiện nay Công ty TL đã có văn bảnhoặc hồ sơ chi trả khoản phí gia hạn thư bảo lãnh này

Tiếp đó là hợp đồng vay vốn hoặc hồ sơ chứng minh Công ty TL việc vayvốn ngân hàng để đặt mua hàng hóa Ngoài ra, Công ty TL chứng minh hợp đồngký kết giữa Công ty TL và chủ đầu tư Bệnh viện Quân y 105, việc Công ty NM viphạm hợp đồng kinh tế đã ảnh hưởng đến tiến độ bàn giao thiết bị và chưa đượcnghiệm thu, dẫn đến Công ty TL có thể bồi thường hoặc bị phạt hợp đồng đối vớiBệnh viện Quân y 105

2.3 Tổ chức nghiệm thu và hướng dẫn sử dụng thiết bị tại Bệnh viện Quân Y 105

Hàng hóa được mua bán giữa Công ty TL và Công ty NM là “Hệ thống phẫuthuật nội soi thần kinh….” Như vậy có nghĩa hàng hóa được vận chuyển và bàngiao là “Hệ thống phẫu thuật nội soi thần kinh…” với đầy đủ và đồng bộ các bộphận hợp nhất cấu thành hệ thống, không phải các bộ phận đơn lẻ Hàng hóa bàngiao là hàng hóa đúng, đủ và phải được tiến hành giao hàng đúng thời hạn, địađiểm là Bệnh viện Quân y 105, ngoài ra bên bán sẽ phải hướng dẫn sử dụng chobên mua tại thời điểm bàn giao và nghiệm thu thiết bị

Như vậy, việc bên Công ty NM giao hàng hóa không đầy đủ so với hợpđồng số 137/QT-NM/2018 là vi phạm quy định tại hợp đồng kinh tế hai bên đãký Tính đến ngày 13/03/2019, Công ty TL mới nhận được toàn bộ hàng hóađúng, đủ theo quy định của Hợp đồng bao gồm phụ lục đính kèm tuy nhiên haiBên chưa tiến hành nghiệm thu, hướng dẫn sử dụng hàng hóa Vì vậy, Công tyTL yêu cầu Công ty NM hướng dẫn sử dụng thiết bị và nghiệm thu thiết bị vớiTL tại BV Quân Y 105 là hợp lý

V XÂY DỰNG PHƯƠNG ÁN ĐÀM PHÁN PHÙ HỢP ĐỂ HAI BÊN HÒA GIẢI THÀNH

1 Xác định phạm vi các vấn đề cần thương lượng của Công ty TL và Công ty NM

Yêu cầu của Công ty TL Yêu cầu của Công ty NM

- Công ty NM phải chịu số tiền phạtdo chậm giao hàng tối đa 15 ngàylà 0,5% x 4.050.000.000 x 15 =303.750.000 đồng;

- Công ty NM chỉ chịu số tiền phạt hợpđồng do chậm giao hàng là 8% x328.700.000 (giá trị số hàng cònthiếu) = 26.296.000 đồng;

- Công ty NM phải bồi thường thiệthại cho NM số tiền là 7% x4.050.000.000 = 283.500.000 đồng;- Công ty NM hướng dẫn TL sửdụng thiết bị và nghiệm thu thiết bịvới TL tại Bệnh viện Quân Y 105.

- Công ty TL phải thanh toán đợt 1 và2

2 Phân tích điểm mạnh, điểm yếu của Công ty TL và Công ty NM trong vụ việc tranh chấp

2.1 Đối với Công ty TL

137/QT-NM/2018.- Căn cứ yêu cầu Công ty NM quy định cụ thể trong hợp đồng mà hai bên đã

ký kết và quy định pháp luật.- Công ty TL Chưa thanh toán tiền lần 2 cho bên bán là Công ty NM.- Bảo lãnh thanh toán cho Công ty NM vẫn được bảo toàn

- Công ty TL đã được kích hoạt quyền hủy hợp đồng tại Điều 6.2

như Công ty NM.- Bắt buộc phải nhận hàng nếu không muốn có ảnh hưởng xấu với Chủ đầu

tư là Bệnh viện Quân y 105 (nhận tiền thanh toán, phạt vi phạm, bồithường, uy tín trong thương mại, đấu thầu)

- Chưa được Công ty NM hướng dẫn sử dụng nên không thể nghiệm thu vớiChủ đầu tư

- Tốn thêm chi phí gia hạn bảo lãnh thanh toán