s* Giải thích: Theo Điều 79 NÐ 01/2021/NĐ-CP về Đăng ký doanh nghiệp quy định, hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đỉnh đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằng to
Trang 1TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP.HÒ CHÍ MINH KHOA LUẬT HÀNH CHÍNH
Trang 2MUC LUC PHAN I— NHAN DINH Oooo ccccccccccccsscesseessvssvecsvesevsevessvesresseesevesssarersnsesvesrersestensevessressntesssevesstsevssensesevees 1
Cau 1: H6 kinh doanh khong dug sw dung qua 10 lao Ong ccc etce eee ee se 1 Câu 2: Cá nhân đủ 18 tuổi tré lén c6 quyén thanh lap H6 kinh doamh ccccecceccccesceecescesceeeees 1 Câu 3: DNTN không được quyền mua cỗ phần của công ty c6 phan ccccccccccsccscessesseseesees tees 1 Câu 4: Chủ DNTN không được quyền làm chủ sở hữu lo[lzi hình doanh ngÌj@một chủ sở hữu khác
1111011111111 1 111111160111 1115 1111 k2 15 1511511511 X 1151151161811 X1 5115k E191 5 1111k TK T915 11g KT k1 11kg 1121151 Hrvg 2 Câu 5: Chủ DNTN có thế đồng thời là cỗ đông sáng lập của CTCP s nnn Hn HH HH ren 2 Câu 6: Chủ sở hữu của hộ kinh doanh phải là cá nhân - nh HH He 2 Câu 7: Chủ DNTN luôn là người đ{Šøi điậheo pháp luật của doanh nghiệp -55-55- 55: 3 Câu 8: Trong thời gian cho thuê DNTN, chủ doanh nghiệp vẫn là người đ[Šzi diện theo pháp luật của D0308.) 0ẼẺẼẺẼẺe ốắốắ 3
Câu 10: Sau khi áán doanh nghiệp, chủ DNTN vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp - - L2 2n 21121121121 12012211111212111111 2011151 H1 1H kh Hà Hà hiện 3
Trang 3PHAN I- NHAN DINH
Câu 1: Hộ kinh doanh không được sử dụng quá 10 lao động Trả lời:
% Nhận định trên là sai s* CSPL: Điều 66 Nghị định 01/2021/NĐ-CP về Đăng ký đoanh nghiệp s* Giải thích: Theo Điều 79 NÐ 01/2021/NĐ-CP về Đăng ký doanh nghiệp quy định, hộ
kinh doanh do một cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đỉnh đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của hộ Trường hợp các thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh đoanh thì ủy quyền cho một thành viên làm đại diện hộ kinh doanh Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người được các thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh là chủ hộ kinh doanh Như vậy, Nghị định 01/2021 không còn quy định cụ thể số lượng lao động Khác so với Nghị Định 78/2015/NĐ-CP trước đây, tại Điều 66 quy định số lượng lao động của mỗi
hộ kinh doanh chỉ được tối đa là 10 lao động, nếu trên mức này, phải bắt buộc chuyên đổi thành doanh nghiệp
Câu 2: Cá nhân đủ 18 tui trở lên có quyền thành lập Hộ kinh doanh
Trả lời:
“ Nhận định trên là sai CSPL: Khoản 1 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP về Đăng ký đoanh nghiệp
% Giải thích: Hộ kinh doanh do một cả nhân duy nhất hoặc một hộ gia đình kinh doanh Khoản I1 Điều 80 Nghị định 01/2021 quy định, cá nhân Hộ kinh doanh là công đân Việt Nam và phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của Bộ luật Dân sự 2015 Năng lực hành vi dân sự là khả năng cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền nghĩa vụ dân sự Năng lực hành vi của mỗi cá nhân không giống nhau,
nó phụ thuộc vào hành vi, ý chí của mỗi cá nhân Cá nhân đủ I8 tuổi trở lên chưa chắc
đã có năng lực hành vị dân sự Bên cạnh đó, những cá nhân đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, cũng không có quyền thành lập Hộ kinh doanh Do vậy,
cá nhân chi “du 18 tudi trở lên” thì chưa đủ điều kiện đề thành lập Hộ kinh doanh theo quy định tại Điều 80 Nghị định 01/2021
Câu 3: DNTN không được quyền mua cô phần của công ty cô phần Trả lời:
s% Nhận định trên là đúng s* CSPL: Khoản 4 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020
Trang 4s% Giải thích: Khoản 4 điều 188 Luat doanh nghiép 2020 da quy dinh rang, DNTN khéng
được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cô phần, tức nghĩa là DNTN không được thực hiện việc mua cô phần của bất cứ công ty nào, trong đó có công ty cô phản Điều nảy là do chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với hoạt động công ty của doanh nghiệp mình nên để đảm bảo trách nhiệm đó đối với doanh nghiệp, họ không được góp vốn thành lập các công ty khác tránh trường hợp tài sản của họ không thế gánh được hết tất cả các nghĩa vụ tài chính phát sinh từ hai công ty trở lên
Câu 4: Chủ DNTN không được quyền làm chủ sở hữu lof2i hình doanh ngiyiệnột chủ sở hữu khác
Trả lời: s% Nhận định trên là sai ¢ CSPL: Khoản 3, khoản 4 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 s Giải thích: Loại hình doanh nghiệp một chủ sở hữu bao gồm: Doanh nghiệp tư nhân
và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Căn cứ theo CSPL nêu trên, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn có quyền thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Như vậy, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn được quyền làm chủ sở hữu loại hình đoanh nghiệp một chủ sở hữu khác
Câu 5: Chủ DNTN có thể đồng thời là cô đông sáng lập của CTCP,
Trả lời: s% Nhận định trên là đúng * CSPL: Khoản 3, khoản 4 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 s% Giải thích: Theo CSPL nêu trên, Luật Doanh nghiệp 2020 chỉ hạn chế quyền góp vốn
thành lập công ty cổ phần đối với doanh nghiệp tư nhân, còn đối với chủ doanh nghiệp tư nhân thì Luật chưa có quy định hạn chế quyền này Như vậy, chủ doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn có thế đồng thời là cổ đông sáng lập của công ty cô phân
Câu 6: Chủ sở hữu của hộ kinh doanh phải là cá nhân
Trả lời: s% Nhận định trên là sai
¢ CSPL: Khoản I Điều 66 Nghị định 78/2015/NĐ-CP.
Trang 5s% Giải thích: Chủ sở hữu của hộ kinh doanh ngoài là cá nhân, thì còn có thê là một nhóm người (bao gồm các cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuôi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ), hoặc một hộ gia đình làm chủ
Câu 7: Chủ DNTN luôn là người đ[Šø¡i điệheo pháp luật của doanh nghiệp Trả lời:
s%* Nhận định trên là sai
% CSPL¿ Khoản 3, Điều 12 LDN 2020
s* Giải thích: Không phải mọi trường hợp thì chủ DNTN vẫn là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp Trong trường hợp chủ DNTN xuất cảnh khỏi Việt Nam thì chủ DNTN phải ủy quyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại Việt Nam đề thực hiện quyên và nghĩa vụ của người đại điện theo pháp luật
Câu 8: Trong thời gian cho thuê DNTN, chủ doanh nghiệp vẫn là người đ{Š2i diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Trả lời: s% Nhận định trên là đúng
% CSPL¿ Điều 191 LDN 2020
s* Giải thích: Việc cho thuê DNTN chỉ chuyền giao quyền chiếm hữu từ chủ DNTN cho người khác chứ không làm thay đổi chủ sở hữu của doanh nghiệp Vì vậy, trong thời
gian cho thuê DNTN thi chủ DNTN vẫn phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư
cách là chủ sở hữu DNTN, bao gồm việc chủ DNTN là người đại diện theo pháp luật của DNTN
Câu 9: Việc đán DNTN sẽ làm chấm dứt sự tồn t[Š2¡ của DNTN đó Trả lời:
% Nhận định trên là sai
% CSPL: Khoản 4, Điều 192, LDN 2020
s* Giải thích: Việc bán DNTN không làm chấm dứt sự tồn tại của DNTN khi nguoi mua
DNTN có mong muốn duy trì sự tồn tại của DNTN đó Người mua DNTN phải đăng ký thay đôi chủ DNTN, tức là sẽ thay đôi về chủ sở hữu chứ không làm chấm dứt sự tồn tại của DNTN
Câu 10: Sau khi aan doanh nghiệp, chủ DNTN vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp
Trả lời:
Trang 6s* Nhận dinh trên là sai
% CSPL: Khoản 2, Điều 192, LDN 2020
s* Giải thích: Sau khi bán DNTN, chủ DNTN chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của DNTN trong thời gian trước ngày chuyến giao doanh nghiệp, từ ngày chuyến giao doanh nghiệp trở về sau thì chủ DNTN không còn thực hiện nghĩa vụ về các khoản nợ và tài sản khác của doanh nghiệp
Il — TINH HUONG 1 TINH HUONG 1:
Đầu năm 2015, bà Phương Minh có hô skhtu thường trú tại TP Hồ Chí Minh (bà Minh
không thuộc đối tượng bị cắm thành lập và quản lý doanh nghiệp) dự định đầu tư cung mô # lúc đưới các hình thức sau đề kinh doanh:
() Mở một cửa hàng ảán t[Šø2p hóa tlŠz2i nhà dưới hình thức HKD
(ñ) Thành lập doanh nghiệp tư nhân kinh doanh quan do may san do 4a lam chi
sở hữu, dự định đặt trụ sở t]Êøi tynh Bình Dương
(iii) Dau tw vJAn để thành lệ công ty TNHH I1 thành viên do ảà làm chủ sở hữu,
cũng dự định đặt trụ sở t]Š2i tynh Bình Dương
(iv) Làm thành viên của công ty hợp danh (CTHD) X có trụ sở t[Šz2i tynh Bình Dương
Anh (chị) hãy cho biết đự định của bà Phương Minh có phu hợp với quy định của pháp luâthiêg hành không? Vì sao?
Trả lời: s* Theo em, dự định của bà Phương Minh không phu hợp với quy định của pháp luật s* Giải thích: Bởi lẽ, việc đầu tư cung một lúc các hình thức kinh doanh khác nhau, cụ thé
la trong tinh huéng trên đã vi phạm những điều kiện về việc thành lập, đầu tư kinh doanh trong các điều khoản do Luật quy định Chẳng hạn như, việc thành lập doanh nghiệp tư nhân, theo quy định tại khoản 3 điều 188 Luật Doanh nghiệp có nói rõ, theo đó chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh của công ty hợp đanh và cũng tại khoản 3 điều 80 nghị định 01/2021 cũng có quy định rằng “Cá nhân, thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại” Như vậy, nếu bả
Minh đự định làm chủ sở hữu đề thành lập doanh nghiệp tư nhân kinh doanh quần áo
may săn thì sẽ không thê đồng thời mở cửa hàng bán tạp hóa dưới hình thức là hộ kinh
Trang 7doanh, cũng không thể là thành viên hợp danh của công ty hợp danh như bà đã dự định và ngược lại nếu là thành viên của công ty hợp danh thì không được làm chủ đoanh nghiệp tư nhân (khoản | điều 180 Luật Doanh nghiệp) Bên cạnh đó, tại khoản 4 điều 188 của Luật này cũng có quy định đoanh nghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần góp vốn trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cô phân Vì thế, bà Phương Minh cũng không thể đầu tư vốn vào công ty TNHH nếu bà cung lúc thành lập doanh nghiệp tư nhân Chính vì lẽ đó, bà Phương Minh không thê đồng thời đầu tư các loại hình doanh nghiệp như trên 2 TINH HUONG 2:
Trả lời: Hộ gia đình ông M do ông M làm chủ hộ gồm có ông M, vợ của ông M (quốc tịch Canada) và một người con (25 tuôi, đã đi làm và có thu nhập) Hỏi:
(0) Hộ gia đình ông M có được đăng ký thành lập một HKD do hộ gia đình làm chủ được không?
Trả lời: s% Hộ gia đình ông M không được quyền đăng ký thành lập một HKD do hộ gia đình
làm chủ
%% CSPL: Khoản I Điều 79, khoản l Điều 80 NÐ 01/2021/NĐ-CP
s* Giải thích: Hộ gia đình ông M không được quyền đăng ký thành lập một HKD do hộ gia đình là chủ, bởi vì các thành viên trong hộ gia đình phải là công dân Việt Nam có năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của Bộ luật Dân sự mới có quyên thành lập hộ kinh doanh, nhưng vợ của ông M là người có quốc tịch Canada tức không phải công dân Việt Nam nên trong trường hợp này hộ gia đình ông M không có quyền được đăng ký thành lập một HKD do hộ gia đỉnh là chủ
(ñ) Giả sử, hộ gia đình ông M đã thành lập một HKD Con của ông M thành lập thành lập thêm một DNTN (hoặc I HKD) do mình làm chủ Hành vi con của ông M có phù hợp với quy định của pháp luật không? Vì sao?
Trả lời:
% ĐUAi với trường hợp con ông M thành lập thêm một DNTN:
> TH: Việc thành lập DNTN của con ông MI có sự nhất trí của tất cả các thành viên còn lại trong hộ gia đỉnh thì việc thành lập DNTN của con ông M là phu hợp với quy định của pháp luật
® CSPL: Khoản 3 Điều 80 NÐ 01/2021/NĐ-CP
Trang 8> TH2: Việc thành lập DNTN của con ông M không được sự nhất trí cảu tất cả các thành viên còn lại trong hộ gia đình thì việc thành lập DNTN của con ông M là trái với quy định của pháp luật
® CSPL: Khoản 3 Điều 80 NÐ 01/2021/NĐ-CP % ĐIá với trường hợp con ông M thành lập thêm một HKD:
> Trong trường hợp này hành vi của con ông M là không phu hợp với quy định của pháp luật, bởi vì các thành viên của hộ gia đình chỉ có quyền thành lập một hộ kinh doanh trong phạm vi toàn quốc, trong trường hợp này hộ gia đình hộ gia đình của ông M đã thành lập một HKD rồi vì vậy con ông M không thể thành lập thêm một HKD khác được
> CSPL: Khoản 2 Điều 80 NÐ 01/2021/NĐ-CP (ii) Ông M muñÄn mở rộng quy mô kinh doanh của HKD äằng cách mở thêm chỉ nhánh (2i tynh P và thuê thêm lao động Những kế holŠøch mà ông M đưa ra có phù hợp với quy định của pháp luật không? Vì sao?
Trả lời: Kế holÈ2ch mà ông M đưa ra là phù hợp với quy định của pháp luật CSPL: Khoản 2 Điều 86 NÐ 01/2021/NĐ-CP,
+, Giai thich: Boi theo quy dinh của pháp luật, một hộ kinh doanh có thể hoạt động kinh doanh tại nhiều địa điểm nhưng phải chọn một địa điểm để đăng ký trụ sở hộ kinh doanh và phải thông báo cho Cơ quan quản lý thuế, cơ quan quản lý thị trường nơi tiễn hành hoạt động kinh doanh đối với các địa điểm kinh doanh còn lại Vì vậy kế hoạch của ông M vẫn phu hợp với quy định của pháp luật miễn là ông M sẽ tiễn hành đầy đủ các điều kiện theo luật định được nêu trên
3 TINH HUONG 3:
Ngày 10/6/2010, Ông An là chủ DNTN Bình An chết nhưng không đề lại di chúc Ông An có vợ và 2 người con 14 và 17 tuổi Hai tuần sau, đại diện của công ty TNHH Thiên
Phúc đến yêu cầu Bà Mai vợ ông An thực hiện hợp đồng mà chồng bà đã ký trước đây Đại
diện công ty Thiên Phúc yêu cầu rằng nếu không thưc hiện hợp đồng thì bà Mai phải trả lại
số tiền mà công ty đã ứng trước đây là 50 triệu đồng và lãi 3% /1 tháng cho công ty X, bà Mai không đồng ý Bằng những quy định của pháp luật hiện hành, anh/chị hãy cho biết:
a) Ba Mai có trở thành cha DNTN Binh An thay chong aa hay không? Vì sao? Trả lời:
Bà Mai có trở thành chủ DNTN Bình An thay cho chồng äà
Trang 9* CSPL: Diéu 55, 56, 651 BLDS 2015
s* Giải thích: > Theo quy định tại điểm a khoản 1 Điều 651 BLDS 2015 thì trường hợp ông An chết
không để lại di chúc, di sản của ông sẽ được chia thừa kế theo pháp luật với hàng thừa kế thứ nhất gồm có vợ và con đẻ Như vậy, bà Mai và 2 người con 14 và 17 tuổi đều là người được thừa kế theo hang thir nhất và được chia di sản như nhau
> Mặt khác, theo quy định tại Khoản 2 Điều 55 và 56 BLDS 2015 thì đối với người
được giám hộ chưa đủ L5 tuôi cũng như từ đủ L5 tuổi đến chưa đủ I8 tuôi thì người giám hộ có quyền và nghĩa vụ quan ly tài sản của người được giám hộ Theo dữ liệu đề bài đưa ra, ông An và bà Mai có 2 người con 14 tuổi và L7 tuổi, đồng thời là mẹ đẻ nên bà Mai là người giám hộ đương nhiên của 2 người con Do đó, bà Mai hoàn toàn có quyền quản lý tài sản được thừa kế từ ông An của 2 người con
> Như vậy, từ những phân tích như trên có thể thấy bà Mai hoàn toàn có thế trở thành chủ của DNTN thay cho chồng bà vì đã năm giữ quyên quản lý di sản đo ông An đề
lại nêu bà không từ chối 4) Ba Mai sau đó đề nghị ảán IÍŠ2i một phần doanh nghiệp mà chồng ảà là chủ sở
hữu cho công ty TNHH Thiên Phúc để khấu trừ nợ Hỏi 4a Mai có thực hiện được việc này hay không? Nếu được thì ảà Mai và công ty Thiên Phúc phải thực hiện những thủ
tuc gi? Giai thich t{H2i sao?
Trả lời: $% Bà Mai không thể thực hiện việc đán HễZi một phần doanh nghiệp mà chồng ảà làm
chủ sở hữu cho công ty TNHH Thiên Phúc để khấu trừ nợ s% CSPL: Điều 192 Luật Doanh nghiệp 2020
Giải thích: > Theo quy định tại khoản I điều 192 luật doanh nghiệp 2020 thì “Củ doanh nghiệp
tư nhân có quyền bán doanh nghiệp tư nhân của mình cho cá nhân, tô chức khác ” Nhu vay, theo tinh thần của điều luật trên, chủ doanh nghiệp tư nhân chỉ có thể tiến hành bán toàn bộ doanh nghiệp của mình chứ không được bán một phần doanh nghiệp tư nhân vì không phu hợp với quy định của pháp luật
> Do do, ba Mai chỉ có thê bán toàn bộ doanh nghiệp chứ không thể bán một phần doanh nghiệp để khấu trừ nợ như đề nghị trước đó
* Thủ tục mà ảà Mai và công ty Thiên Phúc cần thực hiện là:
> CSPL: Điều I8, 192 Luật doanh nghiệp 2020
Trang 10> Các thủ tục mà bà Mai và công ty Thiên Phúc cần thực hiện gồm:
Thực hiện việc mua bán doanh nghiệp: © Xác định công ty Thiên Phúc có hay không thuộc trường hợp các tổ chức không
có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp (Khoản 2 Điều 18) e© Trong đó, các bên cần giao kết hợp đồng gồm các điều khoản như: Thông tin
của các bên tham gia hợp đồng, đối tượng của hợp đồng mua bán, giá cả, thuế, lệ phí, phương thức thanh toán, quyền và nghĩa vụ của các bên, phương án giải quyết tranh chấp, phương án xử lý lao động của doanh nghiệp, quyền và nghĩa vụ của chủ doanh nghiệp trước khi thực hiện việc mua bán, quyền và nghĩa vụ của chủ doanh nghiệp sau khi đã thực hiện việc mua bán, trách nhiệm của các bên đối với doanh nghiệp mua bán, các khoản nợ của doanh nghiệp, tài sản của doanh nghiệp, các khoản phải thu của doanh nghiệp, vấn đề về thuế và nghĩa vụ tài chính của doanh nghiệp, tình trạng hoạt động của doanh nghiệp, cơ cấu tô chức, quy mô hoạt động, hệ thống khác hàng, sản phtm dịch vụ cung cấp, bí mật kinh doanh khác và các quy định khác
© Cung cấp đầy đủ các chứng từ chứng minh cho việc đã hoàn thành việc mua bán doanh nghiệp tư nhân như Giấy biên nhận tiền mua bán doanh nghiệp, Biên bản thanh lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân
® Đăng ký thay đổi chủ sở hữu cho người mua (Khoản 4 Điều 192 Luật đoanh
nghiệp).