Đang tải... (xem toàn văn)
Cá nhân, thành viên hộ gia đình là công dân Việt Namcó năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của Bộluật Dân sự có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quyđịnh tại Chương này, trừ cá
Trang 1
BÁO CÁO THẢO LUẬN NHÓM
Đề tài: So sánh hộ kinh doanh cá thể và tổ hợp tác + Bài tập tình huống
Hà Nội, tháng 11 năm 2023
TRƯỜNG ĐẠI HỌC THƯƠNG MẠI VIỆN KẾ TOÁN – KIỂM TOÁN
-
Trang 3A SO SÁNH HỘ KINH DOANH CÁ THỂ VÀ TỔ HỢP TÁC 1 GIỐNG NHAU
- Đối với thành viên là cá nhân phải là công dân Việt Nam, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định Bộ luật Dân sự.
Theo Khoản 1 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp quy định:
“1 Cá nhân, thành viên hộ gia đình là công dân Việt Namcó năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của Bộluật Dân sự có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quyđịnh tại Chương này, trừ các trường hợp sau đây:…”
Theo Khoản 1 Điều 7 Nghị định 77/2019/NĐ-CP về tổ hợp tác quy định:
“1 Cá nhân là công dân Việt Nam, có năng lực hành vidân sự phù hợp theo quy định từ Điều 16 đến Điều 24 Bộluật dân sự, quy định của Bộ luật lao động và pháp luậtkhác có liên quan.”
- Không có tư cách pháp nhân
Theo Khoản 1 Điều 79 Nghị định 01/2021/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp quy định:
“1 Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc các thành viên hộkinh doanh đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằngtoàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanhcủa hộ…”
Hộ kinh doanh không có tư cách pháp nhân do các thành viên không có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình.
Theo Khoản 1 Điều 3 Nghị định 77/2019/NĐ-CP về tổ hợp tác quy định:
“1 Tổ hợp tác là tổ chức không có tư cách pháp nhân,được hình thành trên cơ sở hợp đồng hợp tác, gồm từ 02cá nhân, pháp nhân trở lên tự nguyện thành lập, cùngđóng góp tài sản, công sức để thực hiện những công việcnhất định, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm.”
Trang 4doanh nghiệp quy định: “Hộ kinh
doanh doanh do một một cá nhânhoặc các thành viên hộ gia đìnhđăng ký thành lập và chịu tráchnhiệm bằng toàn bộ tài sản củamình đối với hoạt động kinh
- Có thể thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh của hộ kinh doanh.
Theo Khoản 3 Điều 81 Nghị định 01/2021/NĐ-CP đăng ký doanh
nghiệp quy định: “Chủ hộ kinh
doanh có thể thuê người khácquản lý, điều hành hoạt động kinhdoanh của hộ kinh doanh”
- Thành viên ban điều hành tổ hợp tác được bầu trong số các thành viên tổ hợp tác.
Theo Khoản 1 Điều 19 Nghị định 77/2019/NĐ-CP về tổ hợp tác quy
định: “Thành viên ban điều hành tổ
hợp tác được bầu từ các thành viên tổhợp tác, tại cuộc họp thành viên tổhợp tác và được hơn năm mươi phần viên nếu cá nhân, pháp nhân đáp ứng các điều kiện được quy định tại Điều 7
Trang 5- Cá nhân, thành viên hộ gia đình
chỉ được đăng ký một hộ kinh doanh trong phạm vi toàn quốc và được quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp trong doanh nghiệp với tư cách cá nhân Theo Khoản 2 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp.
- Không hạn chế.
- Cá nhân, thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại Theo Khoản 3 Điều 80 Nghị định
Trang 6đóng góp bằng tài sản, công sức vàotổ hợp tác tùy theo thỏa thuận tại hợpđồng hợp tác Việc xác định giá trị tàisản và công sức của thành viên tổ hợptác góp vào tổ hợp tác do các thànhviên tổ hợp tác tự thỏa thuận hoặc dobên thứ ba xác định theo sự ủy quyềncủa một trăm phần trăm (100%) tổngnhân hoặc các thành viên hộ kinhdoanh đăng ký thành lập và chịutrách nhiệm bằng toàn bộ tài sảncủa mình đối với hoạt động kinhdoanh của hộ…”
- Chịu trách nhiệm vô hạn, trừ trường hợp hợp đồng hợp tác hoặc pháp luật có liên quan quy định khác.
Theo Khoản 1 Điều 3 Nghị định thanh toán các nghĩa vụ tài chínhhoặc nghĩa vụ tài sản khác thì cácthành viên tổ hợp tác có trách nhiệmthanh toán các nghĩa vụ này bằng tàisản riêng theo phần tương ứng vớiphần đóng góp của mình, trừ trườnghợp hợp đồng hợp tác hoặc pháp luật
Trang 7có liên quan quy định khác.”
- Tổ trưởng tổ hợp tác (hoặc người được ủy quyền) là người triệu tập cuộc họp.
- Đại diện của hơn 33% tổng số thành viên có thể yêu cầu tổ trưởng tổ hợp tác (hoặc người được ủy quyền) triệu tập cuộc họp.
Căn cứ vào Điểm a Khoản 2 Điều 20 Nghị định 77/2019/NĐ-CP về tổ hợp
tác quy định: “a) Tổ trưởng tổ hợp tác
(hoặc người được các thành viên tổhợp tác ủy quyền) thay mặt tổ hợp táctriệu tập cuộc họp thành viên Trongtrường hợp cần thiết, đại diện của hơnba mươi ba phần trăm (33%) tổng sốthành viên tổ hợp tác có thể yêu cầu tổtrưởng tổ hợp tác (hoặc người đượccác thành viên tổ hợp tác ủy quyền)triệu tập cuộc họp thành viên, trừtrường hợp hợp đồng hợp tác và phápluật có liên quan quy định khác;”
* Điều kiện tiến hành* Điều kiện tiến hành
- Lần 1: Có hơn 75% tổng số thành
Trang 8- Không quy định viên tham gia, nếu không đủ số thành viên thì phải hoãn cuộc họp - Lần 2: trong vòng 15 ngày kể từ ngày dự định họp tổ hợp tác lần thứ nhất, phải có tối thiểu 50% tổng số thành viên tham gia.
Theo vào Điểm b Khoản 2 Điều 20 Nghị định 77/2019/NĐ-CP về tổ hợp
tác quy định: “b) Cuộc họp thành viên
tổ hợp tác được tiến hành khi có hơnbảy mươi lăm phần trăm (75%) tổngsố thành viên tổ hợp tác tham dự,trường hợp không đủ số thành viêntham dự thì phải hoãn họp tổ hợp tácvà triệu tập họp tổ hợp tác lần thứ haitrong vòng 15 ngày làm việc, kể từngày dự định họp tổ hợp tác lần thứnhất Cuộc họp tổ hợp tác lần thứ haiphải có sự tham gia của tối thiểu hơnnăm mươi phần trăm (50%) tổng sốthành viên tổ hợp tác;”
* Biểu quyết
- Không quy định.
* Biểu quyết
- Sửa đổi, bổ sung hợp đồng hợp tác, định đoạt tài sản chung của các thành viên (các tài sản có giá trị lớn): 100%
sửa đổi, bổ sung hợp đồng hợp tácphải được sự tán thành của một trămphần trăm (100%) thành viên tổ hợptác và thể hiện bằng văn bản, trừ
Trang 9trường hợp hợp đồng hợp tác có quyđịnh khác…”
Đăng ký kinh doanh
- Có trường hợp không phải đăng ký hộ kinh doanh: Hộ gia đình sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp, làm muối và những người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động, kinh doanh thời vụ, làm dịch vụ có thu nhập thấp không phải đăng ký hộ kinh doanh, trừ trường hợp kinh doanh các ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện trách nhiệm bằng toàn bộ tài sảncủa mình đối với hoạt động kinhdoanh của hộ Trường hợp cácthành viên hộ gia đình đăng ký hộkinh doanh thì ủy quyền cho mộtthành viên làm đại diện hộ kinhdoanh Cá nhân đăng ký hộ kinhdoanh, người được các thành viênhộ gia đình ủy quyền làm đại diệnhộ kinh doanh là chủ hộ kinhdoanh
2 Hộ gia đình sản xuất nông,lâm, ngư nghiệp, làm muối vànhững người bán hàng rong, quàvặt, buôn chuyến, kinh doanh lưuđộng, kinh doanh thời vụ, làmdịch vụ có thu nhập thấp không
- Không quy định.
Trang 10phải đăng ký hộ kinh doanh, trừtrường hợp kinh doanh cácngành, nghề đầu tư kinh doanh cóđiều kiện Ủy ban nhân dân tỉnh,thành phố trực thuộc Trung ươngquy định mức thu nhập thấp ápdụng trên phạm vi địa phương.”
Chấm dứt hoạt động
- Khi chấm dứt hoạt động, hộ kinh doanh phải gửi thông báo đến Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đã đăng ký kèm theo các giấy tờ theo quy định tại Khoản 1 Điều 92 Nghị định 01/2021/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp.
- Có trách nhiệm thanh toán đầy đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài chính trước khi nộp hồ sơ chấm dứt hoạt động hộ kinh doanh thể hiện bằng văn bản, có chữ ký của tổ trưởng tổ hợp tác (hoặc người được ủy quyền).
- Trong vòng 05 ngày, kể từ ngày chấm dứt hoạt động, tổ trưởng tổ hợp tác (hoặc người được ủy quyền) gửi thông báo kèm văn bản chấm dứt hoạt động đến Ủy ban nhân dân cấp xã nơi hoạt động.
Theo Điều 14 Nghị định 77/2019/NĐ-CP về tổ hợp tác.
B BÀI TẬP TÌNH HUỐNG
Liên hiệp Hợp tác xã ABCDEF được thành lập vào tháng 8 năm 2017 với ngành nghề sản xuất, kinh doanh đồ thủ công mỹ nghệ; bao gồm 06 Hợp tác xã thành viên là: A, B, C, D, E, F Ngày 06/12/2017, do nhận thấy Hợp tác xã A không thực hiện nghĩa vụ góp vốn như đã cam kết nên HTX B và HTX C đã yêu cầu Hội đồng quản trị Liên hiệp HTX triệu tập đại hội thành viên bất thường để quyết định việc chấm dứt tư cách HTX thành viên của HTX A Tuy nhiên, cho rằng vấn đề này không thuộc thẩm quyền của Đại hội thành viên Liên hiệp HTX nên Hội đồng quản trị liên hiệp HTX đã không triệu tập theo yêu cầu
Ngày 15/12/2017; Ban kiểm soát Liên hiệp HTX đã đứng ra triệu tập Đại hội thành viên Đại hội thành viên diễn ra với sự tham gia của 5 HTX thành viên là: B,D,C,E, F Đại hội
Trang 11thành viên đã thông qua quyết định chấm dứt tư cách HTX thành viên của HTX A với sự biểu quyết tán thành của HTX C và D
Liên hiệp Hợp tác xã ABCDEF sau đó liên tiếp gặp khó khăn trong kinh doanh Ngày 1/1/2018, sau 4 tháng từ ngày đến hạn trả nợ nhưng Liên hiệp HTX không trả được các khoản nợ như sau:
- Nợ ngân hàng X (tỉnh Hòa Bình) 1 tỷ (thế chấp ô tô 500 triệu) - Nợ cá nhân C (cư trú tại Hòa Bình) 2 tỷ
- Nợ lương người lao động chi nhánh Hòa Bình 200 tr
Ngoài ra, liên hiệp hợp tác xã còn nợ 3,3 tỷ của các cá nhân, tổ chức khác nhưng chưa đến hạn trả nợ Phí phá sản 100 triệu Thêm vào đó, 1 tháng sau khi mở thủ tục phá sản Liên hiệp tặng bạn hàng là công ty H 100 triệu để mừng khai trương chi nhánh mới Tài sản còn lại của liên hiệp HTX thời điểm này là 500 triệu (chưa gồm TS thế chấp).
1, Quyết định chấm dứt tư cách HTX thành viên của HTX A đúng hay sai? Vì sao? 2, Chia và trả nợ cho các chủ nợ theo thủ tục pháp luật hiện hành.
Bài làm
1, Quyết định chấm dứt tư cách HTX thành viên của HTX A là sai.
Theo Điểm g Khoản 1 Điều 16 Luật Hợp tác xã năm 2012 quy định:
“1 Tư cách thành viên, hợp tác xã thành viên bị chấm dứt khi xảy ra một trong cáctrường hợp sau đây:…
g) Tại thời điểm cam kết góp đủ vốn, thành viên, hợp tác xã thành viên không góp vốnhoặc góp vốn thấp hơn vốn góp tối thiểu quy định trong điều lệ;”
Như vậy, tư cách thành viên của HTX A sẽ bị chấm dứt nếu xảy ra 1 trong các trường hợp tại khoản Điều 16 Luật Hợp tác xã năm 2012 Trong trường hợp này này, HTX A không thực hiện góp vốn như đã cam kết nên tư cách thành viên của HTX A sẽ bị chấm dứt.
Các yếu tố trong cuộc họp
a Thời gian và thẩm quyền triệu tập: Ngày 15/12/2017, Ban kiểm soát Liên hiệp HTX
đã đứng ra triệu tập Đại hội thành viên.
Nhận định: Thời gian và thẩm quyền triệu tập cuộc họp là sai quy định
Theo Điểm d Khoản 2 Điều 31 luật Hợp tác xã năm 2012 quy định:
“2 Hội đồng quản trị triệu tập đại hội thành viên bất thường trong những trường hợpsau đây:
d) Theo đề nghị của ít nhất một phần ba tổng số thành viên, hợp tác xã thành viên.”
Trang 12Việc hội đồng quản trị không triệu tập theo yêu cầu là sai, do hội đồng quản trị cần phải triệu tập đại hội thành viên bất thường khi có đề nghị của ít nhất một phần ba tổng số HTX thành viên theo quy định
Theo Khoản 3 Điều 31 Luật Hợp tác xã 2012 quy định: “Trường hợp quá thời hạn 15
ngày, kể từ ngày nhận được đề nghị của ban kiểm soát, kiểm soát viên hoặc đề nghị của ítnhất một phần ba tổng số thành viên, hợp tác xã thành viên mà hội đồng quản trị khôngtriệu tập đại hội thành viên bất thường hoặc quá 03 tháng, kể từ ngày kết thúc năm tài chínhmà hội đồng quản trị không triệu tập đại hội thường niên thì ban kiểm soát hoặc kiểm soátviên có quyền triệu tập đại hội thành viên.”
Kể từ ngày 06/12/2017, HTX B và HTX C (1/3 tổng số thành viên) yêu cầu Hội đồng quản trị Liên hiệp HTX triệu tập đại hội thành viên bất thường nhưng Hội đồng quản trị liên hiệp HTX đã không triệu tập theo yêu cầu đến ngày 15/12/2017 là 10 ngày (chưa quá 15 ngày) Vì vậy trong thời gian này Ban kiểm soát Liên hiệp HTX triệu tập Đại hội thành viên là sai thời gian quy định và không có quyền triệu tập.
b Điều kiện tiến hành: Đại hội thành viên diễn ra với sự tham gia của 5 HTX thành viên
là B,D,C,E,F.
Nhận định: Đại hội thành viên được tiến hành đúng theo quy định.
Theo Khoản 6 Điều 31 Luật Hợp tác xã 2012 quy định: “Đại hội thành viên được tiến
hành khi có ít nhất 75% tổng số thành viên, hợp tác xã thành viên hoặc đại biểu thành viêntham dự; trường hợp không đủ số lượng thành viên thì phải hoãn đại hội thành viên”
Như vậy, Đại hội thành viên được tiến hành do có số lượng thành viên tham gia dự họp là
Theo vào Điều 34 Luật Hợp tác xã 2012 quy định:
“Điều 34 Biểu quyết trong đại hội thành viên
1 Các nội dung sau đây được đại hội thành viên thông qua khi có ít nhất 75% tổng số đạibiểu có mặt biểu quyết tán thành:
a) Sửa đổi, bổ sung điều lệ;
b) Chia, tách, sáp nhập, hợp nhất, giải thể, phá sản hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã;c) Đầu tư hoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghitrong báo cáo tài chính gần nhất của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã.
Trang 132 Các nội dung không thuộc quy định tại khoản 1 Điều này được thông qua khi có trên50% tổng số đại biểu biểu quyết tán thành.
3 Mỗi thành viên, hợp tác xã thành viên hoặc đại biểu thành viên tham dự đại hội thànhviên có một phiếu biểu quyết Phiếu biểu quyết có giá trị ngang nhau, không phụ thuộc vàosố vốn góp hay chức vụ của thành viên, hợp tác xã thành viên hoặc đại biểu thành viên.”
Vì vậy, việc Đại hội thành viên thông qua quyết định chấm dứt tư cách HTX thành viên của HTX A là nội dung được quy định trong khoản 2 Điều 34 Luật Hợp tác xã 2012 và phải có trên 50% tổng số đại biểu biểu quyết tán thành Tuy nhiên quyết định này chỉ có HTX C và HTX D tức là 2/5 (40% < 50%) tổng số đại biểu tán thành nên quyết định chấm dứt tư cách HTX thành viên của HTX A là sai.
2, Chia và trả nợ cho các chủ nợ theo thủ tục pháp luật hiện hành.Tóm tắt
* Các khoản nợ quá hạn thanh toán 4 tháng
- Nợ ngân hàng X (tỉnh Hòa Bình) : 1 tỷ (thế chấp ô tô 500 triệu) - Nợ cá nhân C (cư trú tại Hòa Bình) : 2 tỷ
- Nợ lương người lao động chi nhánh Hòa Bình : 200 tr
* Các khoản nợ chưa đến hạn: 3,3 tỷ
* Phí phá sản: 100 triệu
* 1 tháng sau khi mở thủ tục phá sản: tặng bạn hàng là công ty H 100 triệuTài sản còn lại tại thời điểm này là 500 triệu (chưa gồm TS thế chấp).Giải
* Tổng tài sản của Liên hiệp HTX sau khi mở thủ tục phá sản
- 1 tháng sau khi mở thủ tục phá sản Liên hiệp tặng bạn hàng là công ty H 100 triệu để mừng khai trương chi nhánh mới.
Nhận định: Việc Liên hiệp HTX tặng cho tài sản sau khi mở thủ tục phá sản là sai.
Theo Điều 48 Luật phá sản 2014 quy định:
“1 Sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản, cấm doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiệncác hoạt động sau:
a) Cất giấu, tẩu tán, tặng cho tài sản;
b) Thanh toán khoản nợ không có bảo đảm, trừ khoản nợ không có bảo đảm phát sinhsau khi mở thủ tục phá sản và trả lương cho người lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xãquy định tại điểm c khoản 1 Điều 49 của Luật này;
Trang 14c) Từ bỏ quyền đòi nợ;
d) Chuyển khoản nợ không có bảo đảm thành nợ có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phầnbằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã.
2 Giao dịch quy định tại khoản 1 Điều này là vô hiệu và xử lý theo quy định tại Điều 60của Luật này.”
Như vậy, sau khi mở thủ tục phá sản Liên hiệp HTX không được tặng cho tài sản nên giao dịch này là vô hiệu
Theo Khoản 1 Điều 64 Luật phá sản 2014 quy định:
“1 Tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán gồm:
a) Tài sản và quyền tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã có tại thời điểm Tòa án nhândân quyết định mở thủ tục phá sản;
b) Tài sản và quyền tài sản có được sau ngày Tòa án nhân dân ra quyết định mở thủ tụcphá sản;
c) Giá trị của tài sản bảo đảm vượt quá khoản nợ có bảo đảm mà doanh nghiệp, hợp tácxã phải thanh toán cho chủ nợ có bảo đảm;
d) Giá trị quyền sử dụng đất của doanh nghiệp, hợp tác xã được xác định theo quy địnhcủa pháp luật về đất đai;
đ) Tài sản thu hồi từ hành vi cất giấu, tẩu tán tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã;e) Tài sản và quyền tài sản có được do thu hồi từ giao dịch vô hiệu;
g) Các tài sản khác theo quy định của pháp luật.”
Như vậy, tổng tài sản của HTX gồm: 500 triệu (không gồm tài sản thế chấp) + 100triệu (do thu hồi từ giao dịch vô hiệu) = 600 triệu
* Thứ tự trả nợ:
1 Trả cho chủ nợ có bảo đảm
Theo Khoản 5 Điều 4 Luật phá sản 2014 quy định:
“5 Chủ nợ có bảo đảm là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp, hợptác xã phải thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản của doanhnghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba.”
Theo Khoản 3 Điều 53 Luật phá sản 2014 quy định:
“3 Việc xử lý tài sản bảo đảm theo quy định tại điểm b khoản 1 và khoản 2 Điều nàyđược thực hiện như sau: