- NHAN ĐỊNH: ớai - GIẢI THÍCH: Vì theo Điều 3 Luật Doanh nghiệp 2020: “Trường hợp luật chuyên ngành có quy định đặc thù về việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt
Trang 1TRUONG DAI HQC LUAT THANH PHO HO CHi MINH
KHOA LUAT THUONG MAI
Nhom: 09
Trưởng nhóm: Trần Thiên Vân
Trang 2Tp Hồ Chí Minh, năm học 2023 - 2024
Trang 3THÀNH VIÊN NHÓM
Thai Van 2253801011338 Lê Thành Vĩnh 2253801011344 N Vĩnh 2253801011346 Trân Lâm Vĩnh 2253801011348
Trang 4MỤC LỤC ; ; CHUONG I NHUNG VAN DE CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ
CHU THE KINH DOANH cccccccceeeeeeeceueeeeeeeueeeeueaeensanaaeaess 5
I CAC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ
1 Luật chuyên ngành và Luật Doanh nghiệp quy định khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải áp dụng quy định của Luật Doanh nghiỆp í cu nh nn nền nh no 5 2 Tổ chức, cá nhân kinh doanh thông qua mô hình doanh nghiệp đều phải thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiỆp ii ng nh nnn nh nn nghe riy 5 3 Các chủ thể kinh doanh đều có thể có nhiều người đại diện theo pháp lUẬT nh nn ng nh HT ko tho 5 4 Các tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiỆp tt cu ch nn TH Tnhh HH Ha Ho 6 5 Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sL hMu tài sản góp vNn cho doanh nghiệp 6 6 Mọi tài sản góp vNn vào doanh nghiệp đều phải đưOc định
7 Chủ sL hMu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hMu hạn đNi với các khoản nO và ngh†Ta vụ tài sản khác của doanh nghiỆp ccc nh nh nh hen keo 7 8 ĐNi tưng bị cấm thành lập doanh nghiệp thì đương nhiên bị cấm góp vNn vào doanh nghiỆp ch eo 8 9 Chi nhánh và văn phòng đại diện đều có chức năng thực hiện hoạt động kinh doanh sinh IOi trực tiếp 8 10 Doanh nghiệp chỉ đưOc kinh doanh trong các ngành, nghề da dang ký với cơ quan đăng ký kinh doanh 8 11 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm về tính
12 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiỆp cu nhe 9
Trang 513 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải đưOc cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới 9 14 Doanh nghiệp không có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ các điều kiện kinh
15 Mọi điều kiện kinh doanh đều phải đưOc đáp ứng trước khi đăng ký thành lập doanh nghiỆp cành 10 16 Công ty con là đơn vị phụ thuộc của công ty mẹ 10 17 ớL hMu chéo là việc đồng thời hai doanh nghiệp sL hMu phần vNn góp, cổ phần của nhau cv ii iềo 11
I1», 27 7Š 12
III TINH HUỐNG - - cm ng me sex ee 14
Trang 6CÂU HỎI BÀI NHÓM THỨ NHẤT
CHUONG I NHUNG VAN DE CHUNG VE KINH DOANH VA CHU
THE KINH DOANH
I Cac nhan dinh sau day dung hay sai? giai thich vi sao? CAC NHAN DINH SAU DAY DUNG HAY SAI? GIAI THICH Vi SAO?
1 Luat chuyén nganh va Luat Doanh nghiép quy dinh khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải áp dụng quy định của Luật Doanh nghiệp - NHAN ĐỊNH: ớai
- GIẢI THÍCH: Vì theo Điều 3 Luật Doanh nghiệp 2020: “Trường hợp luật chuyên ngành có quy định đặc thù về việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì áp dụng quy định của Luật đó” Vậy nếu luật chuyên ngành và luật Doanh nghiệp 2020 có quy định khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải áp dụng quy định của luật chuyên ngành
- CớPL: Điều 3 Luật Doanh nghiệp 2020 2 Tổ chức, cá nhân kinh doanh thông qua mô hình doanh
nghiệp đều phải thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp
-_ NHẬN ĐỊNH: ớai
- GIAI THÍCH: Vì đNi với mô hình Doanh nghiệp hoạt động trong [Tnh vực chuyên ngành thì, theo trình tự, thủ tục thành lập do luật chuyên ngành quy định Luật chuyên ngành không quy định thì áp dụng luật doanh nghiệp Hiện tại có 3 loại thủ tục thành lập doanh nghiệp:
e© Loại 1: Chỉ cần có ïuyết định thành lập là đủ điều kiện hoạt động VD: Công ty bảo hiểm
Trang 7se Loại 2: Cần có ïuyết định thành lập và Đăng kí doanh nghiệp VD: Ngân hàng thương mại ( sau khi có quyết định thành lập thì phải đăng kí doanh nghiệp)
se Loại 3: Chỉ cần Đăng kí doanh nghiệp là đủ điều kiện hoạt động
CớPL: Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020 3 Các chủ thể kinh doanh đều có thể có nhiều người đại
diện theo pháp luật
NHẬN ĐỊNH: ớai
GIẢI THÍCH: Vì Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Như vậy, đNi với doanh nghiệp tư nhân, chỉ có duy nhất một cá nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, còn các loại hình doanh nghiệp khác, bao gồm: công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hÖOp danh, thì có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật
CớPL: Khoản 1, Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 Các tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành
lập doanh nghiệp
NHAN ĐỊNH: éai GIẢI THÍCH: Vì không phải các cá nhân tổ chức có tư cách
pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp (Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020) Đồng thời theo Khoản 1 Điều 188 Luật doanh nghiệp 2020 thì hình thức Doanh nghiệp tư nhận chỉ có thể là cá nhân làm chủ
CớPL: Điều 17, Khoản 1 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục
chuyển quyền sở hau tài sản góp vốn cho doanh nghiệp
NHẬN ĐỊNH: ớai GIẢI THÍCH: Vì tại Khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020:
Trang 8“Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây:
a) Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định của pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyển quyền sử dụng đất đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ;
b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản, trừ trường hợp được thực hiện thông qua tài khoản”
Theo đó, tất cả các thành viên công ty kể cả người thành lập doanh nghiệp đều phải chuyển quyền sL hMu tài sản góp vNn cho công ty vì tất cả các loại hình công ty đều có tư cách pháp nhân, có quyền đưOc đưƠc sL hM tài sản Công ty TNHH, công ty HD, công ty CP phải thực hiện thủ tục chuyển nhưOng quyền sL hMu đNi với tài sản góp vNn DNTN thì không thực hiện thủ tục này
CớPL: Khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020 Mdi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đều phải đưec
định giá
NHẬN ĐỊNH: ớai
GIẢI THÍCH: Theo khoản 1 Điều 36 Luật doanh nghiệp 2020 quy định về định giá tài sản góp vMn: “Tài sản góp vốn không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức thẩm định giá định giá và được thể hiện thành Đồng Việt Nam” Từ quy định trên thì tiền Việt Nam không cần phải định giá; do đó không phải mọi tài sản nào cũng đưOc định giá khi góp vNn vào doanh nghiệp
CớPL: Khoản 1 Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020
Trang 97 Chủ sở hau doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chi chịu trách nhiệm hau hạn đối vii các khoản ne và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp
-_ NHẬN ĐỊNH: ớai - GIẢI THÍCH: Theo điểm đ khoản 2 Điều 181 Luật doanh
nghiệp 2020 quy định về các nghTa vụ của thành viên hOp danh: “Liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải số nợ của công ty;” và khoản 2 Điều 177 Luật doanh nghiệp 2020: “Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 7
se Công ty hÓp danh là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, mà chủ sỡ hMu (là thành viên hOp danh) không chỉ chịu trách nhiệm bằng tài sản đã góp vNn vào công ty hOp danh mà phải chịu trách nhiệm cho khoản nO mà công ty không đủ tài sản để thanh toán bằng tài sản thuộc sL hMu riêng của mình Trách nhiệm của thành viên hOp danh là trách nhiệm liên đới, vô hạn đNi với các nghTa vụ của công ty
e Nhu vay, không phải chủ sL hMu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân nào cũng chỉ chịu trách nhiệm hMu hạn đNi với các khoản nO và nghTa vụ tài sản khác của doanh nghiệp
- CớPL: Điểm đ khoản 2 Điều 181 Luật Doanh nghiệp 2020; khoản 2 Điều 177 Luật Doanh nghiệp 2020
8 Đối tưeng ối cấm thành lập doanh nghiệp thì đương nhiên ối cấm góp vốn vào doanh nghiệp
-_ NHẬN ĐỊNH: ớai
- GIẢI THÍCH: ĐNi tuOng bị Luật doanh nghiệp 2020 cấm thành lập đưOc quy định nhiều hơn đNi tưOng bị cấm góp vNn vào doanh nghiệp Đồng thời, cũng chưa có cơ sL pháp lý nào để khẳng định đNi tưOng bị Luật doanh nghiệp 2020 cấm thành lập cũng đương nhiên là đNi tưOng bị cấm góp vNn vào doanh
Trang 1010
11, nghiệp Các chủ thể bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp nhưng vẫn có quyền góp vNn có thể góp vNn bằng con đường: mua lại cổ phần, nhận chuyển nhưOng, tặng cho, góp và thành lập trước khi làm viên chức
CớPL: Điều 4, khoản 2 và khoản 3 Điều 17 Luật Doanh nghiệp
CớPL: Khoản 2 Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2020 Doanh nghiệp chỉ đưec kinh doanh trong các ngành, nghề đã đăng ký vii cơ quan đăng ký kinh doanh
NHẬN ĐỊNH: ớai
GIẢI THÍCH: Theo quy định tại khoản 1 Điều 7 Luật Doanh nghiệp 2020 thì doanh nghiệp đưOc quyền “Tự do kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm” Tuy nhiên, doanh nghiệp phải đăng ký, thông báo về Cơ quan đăng ký kinh doanh khi có thay đổi nội dung, thông tin đăng ký doanh nghiệp (thay đổi ngành, nghề kinh doanh ) theo Điều 31 của Bộ luật này CớPL: khoản 1 Điều 7 Luật Doanh nghiệp 2020
Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm về tính hep pháp, trung thực và chính xác của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp
NHẬN ĐỊNH: ớai
Trang 1112
13 GIẢI THÍCH: Căn cứ theo Khoản 1 Điều 4 Nghị định 01/2021/NĐ-CP, người thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp phải tự kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và tự chịu trách nhiệm trước pháp luật về tính hÖp pháp, trung thực và chính xác của các thông tin kê khai trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp
CớPL: Khoản 1 Điều 4 Nghị định 01/2021/NĐ-CP Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp
CớPL: Khoản 15 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020, Khoản 11
Điều 3 Luật Đầu Tư 2020
Mdi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải đưec cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mii
NHẬN ĐỊNH: ớai -_ GIẢI THÍCH: Vì chỉ khi có thay đổi nhMng nội dung đăng ký
đưOc quy định trong Điều 28 Luật Doanh Nghiệp 2020, và 4 trường hOp quy định tại Điều 30 Luật Doanh Nghiệp 2020,
Trang 1214
15 thì doanh nghiệp mới cần phải đăng ký cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới Còn các trường hÓp thay đổi nội dung khác thì chỉ cần thông báo công khai trên trang Cổng thông tin quNc gia về đăng ký doanh nghiệp, theo Khoản 2 Điều 32 Luật Doanh nghiệp 2020
CớPL: Điều 28, Điều 30, Khoản 2 Điều 32 Luật Doanh nghiệp
2020
Doanh nghiệp không có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ các điều kiện kinh doanh
NHẬN ĐỊNH: ớai
GIẢI THÍCH: Theo quy định tại Khoản 6 Điều 16 Luật Doanh Nghiệp 2020 nêu rõ dưới đây, có thể thấy, kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ điều kiện kinh doanh là hành vi bị nghiêm cấm Do đó, nhận định này sai: “6 Kinh doanh các ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh; kinh doanh ngành, nghề chưa được tiếp cận thị trường đối với nhà đầu tư nước ngoài; kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ điều kiện kinh doanh theo quy định của pháp luật hoặc không bảo đảm duy trì đủ điều kiện đầu tư kinh doanh trong quá trình hoạt động”
CớPL: Khoản 6 Điều 16 Luật Doanh Nghiệp 2020 Mdi điều kiện kinh doanh đều phải đưec đáp ứng truic khi đăng ký thành lập doanh nghiệp
NHẬN ĐỊNH: ớai
GIẢI THÍCH: Doanh nghiệp có nghTa vụ đáp ứng đủ các điều kiện về giấy phép kinh doanh cũng như điều kiện về đầu tư kinh doanh để đưOc thực hiện kinh doanh các ngành nghề kinh doanh có điều kiện Điều đó có nghTa là trước khi đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì doanh nghiệp chưa cần phải đáp ứng đây đủ các điều kiện đưOc quy
Trang 13định mà chỉ tại thời điểm đăng ký kinh doanh thì lúc này doanh nghiệp mới cần phải đáp ứng đủ các điều kiện CớPL: Khoản 8 Điều 7 Nghị định 78/2015/NĐ-CP 16 Công ty con là đơn vị phụ thuộc của công ty mẹ
NHẬN ĐỊNH: ớai - GIẢI THÍCH: Công ty con là một chủ thể doanh nghiệp có giấy
17 chứng nhận đăng ký kinh doanh riêng, là đơn vị kinh doanh độc lập không phụ thuộc vào doanh nghiệp mẹ HOp đồng, giao dịch và các quan hệ khác giMa công ty mẹ và công ty con đều đưOc thiết lập và thực hiện độc lập, bình đẳng theo điều kiện áp dụng đNi với chủ thể pháp lý độc lập Công ty mẹ chỉ có một sN quyền nhất định đNi với công ty con như: quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ; sL hMu trên 50% vNn điều lệ hoặc tổng sN cổ phần phổ thông; quyền trực tiếp hoặc gián tiếp quyết định bổ nhiệm đa sN hoặc tất cả thành viên Hội đồng quản trị, Giám đNc hoặc Tổng giám đNc của công ty con
CớPL: Điều 195 và Điều 196 Luật Doanh nghiệp 2020 Sở hau chéo là việc đồng thời hai doanh nghiệp sở hau phần vốn góp, cổ phần của nhau
NHAN BINH: DUNG
GIAI THICH: 6L hMu chéo là quy định của pháp luật hiện hành đNi với hoạt động sL hMu vNn doanh nghiệp Trong đó các công ty con sL hMu chéo phần vNn góp, cổ phần của nhau Tuy nhiên, theo khoản 2 Điều 195 Luật Doanh nghiệp 2020 vẫn có trường hOp không đưOc sL hMu chéo giMa các doanh nghiệp là:
+ Công ty con không đưOc đầu tư mua cổ phần, góp vNn vào công ty mẹ
+ Các công ty con của cùng một công ty mẹ không đưỌc đồng thời cùng góp vNn, mua cổ phần để sL hMu chéo lẫn nhau
CớPL: Khoản 2 Điều 16 Nghị định 96/2015/NĐ-CP