Đề cương ôn thi môn Tư pháp quốc tế

Bộ đề cương ôn thi môn Tư pháp quốc tế. Mình học bên ĐHQGHN, đã ra trường và để lại bộ tài liệu này cho các bạn sinh viên nào cần, phù hợp ôn tập cho thi viết. Đây là đề cương do mình tự soạn. Cảm ơn các bạn! Chúc các bạn thi tốt!

ĐỀ CƯƠNG ÔN TẬP TPQT

VẤN ĐỀ 1: ĐỐI TƯỢNG ĐIỀU CHỈNH VÀ PHƯƠNG PHÁP ĐIỀU CHỈNH

CỦA TPQT

I CÂU HỎI LÝ THUYẾT

1 Sự khác biệt giữa đối tượng điều chỉnh của TPQT Việt Nam với đối tượng điều chỉnh của các ngành luật dân sự, thương mại, lao động, tố tụng dân sự và Công pháp quốc tế

Đối tượng điều chỉnh của các quy phạm TPQT là các quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại, quan

hệ lao động, quan hệ hôn nhân và gia đình, tố tụng dân sự (các quan hệ dân sự) có yếu tố nước ngoài

Sự khác biệt:

- TPQT và Luật Dân sự:

+ Khác nhau về phạm vi các quan hệ xã hội do hai ngành luật này điều chỉnh: TPQT không những điều chỉnh các quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản thuộc lĩnh vực dân sự (như quan hệ mua bán, thuê mướn, gửi giữ hàng hoá, bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân, tổ chức ) mà còn điều chỉnh các quan hệ hôn nhân và gia đình, lao động, kinh tế và tố tụng dân sự

+ Các quan hệ dân sự do TPQT điều chỉnh là quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản có yếu tố nước ngoài Có yếu tố nước ngoài là ít nhất 1 chủ thể tham gia QH là chủ thể nước ngoài hoặc sự kiện pháp lý xảy ra ở nước ngoài hay khách thể là ở nước ngoài

- TPQT và CPQT:

Sự khác nhau giữa đối tượng điều chỉnh biểu hiện ở tính chất các quan hệ xã hội thuộc phạm

vi điều chỉnh của chúng TPQT chỉ điều chỉnh các quan hệ dân sự (theo nghĩa rộng) có yếu tố nước ngoài; Công pháp quốc tế chỉ điều chỉnh các quan hệ chính trị và các quan hệ có liên quan đến chính trị được phát sinh giữa các quốc gia và các chủ thể khác của Công pháp quốc tế Đối tượng điều chỉnh của TPQT mang tính độc lập, riêng biệt so với đối tượng điều chỉnh của các ngành luật khác

- TPQT và LTM, LLĐ và TTDS

Luật tố tụng dân sự điều chỉnh những quan hệ giữa tòa án, viện kiểm sát, cơ quan thi hành án

và những người tham gia tố tụng phát sinh trong tố tụng dân sự Như vậy, luật dân sự, luật lao động, luật thương mại, tố tụng dân sự điều chỉnh những quan hệ dân sự cụ thể trong từng lĩnh vực khác nhau Trong khi đó, TPQT điều chỉnh cả tư quan hệ dân sự trên nhưng có yếu tố nước ngoài TPQT có đối tượng điều chỉnh rộng hơn so với từng ngành luật trên

2 Anh chị hiểu như thế nào về thuật ngữ TPQT? thuật ngữ này có phải là thuật ngữ chính xác

và khoa học không? Tại sao? Ngoài thuật ngữ này thì khoa học pháp lý của các nước còn sử dụng những thuật ngữ nào để chỉ ngành luật này?

TPQT là hệ thống các quy phạm pháp luật xung đột điều chỉnh quan hệ tài sản và nhân thân phi tài sản trong các lĩnh vực dân sự, tố tụng dân sự, thương mại, lao động, hôn nhân gia đình có yếu

tố nước ngoài

Thuật ngữ “TPQT” được sử dụng đầu tiên ở Mỹ vào năm 1834 Ở châu Âu, thuật ngữ này được

sử dụng vào giữa thế kỉ XIX (Droit international Prive, intemationnales Privatrecht)

Trên thế giới hiện có nhiều cách hiểu khác nhau về TPQT, nhưng thường tập trung ở 2 quan điểm chính:

- Thứ nhất, TPQT bao gồm: quy phạm thực chất + quy phạm xung đột

- Thứ hai, TPQT chỉ có quy phạm xung đột thì TPQT điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài nên chỉ nhìn nhận TPQT, bao gồm quy phạm xung đột hoặc luật xung đột

3 Phân tích các quy định của pháp luật Việt Nam định nghĩa về “quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài” và “vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài”

- Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài theo khoản 2 điều 663 BLDS 2015

+ Điểm a:

• Cá nhân nước ngoài là người không có quốc tịch Việt Nam

• Pháp nhân nước ngoài là tổ chức có tư cách pháp nhân, được thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật nước ngoài Đối với Việt Nam, pháp nhân nước ngoài là

tổ chức hưởng tư cách pháp nhân theo quy định của pháp luật nước ngoài và được công nhận là có quốc tịch nước ngoài

+ Điểm b: Ký kết, thay đổi, thực hiện, chấm dứt HĐ ở NN

+ Điểm c: đối tượng của quan hệ đó ở nước ngoài (tài sản ở NN,…)

- Vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài theo khoản 2 điều 464 BLTTDS 2015

+ có ít nhất 1 bên tham gia quan hệ cá nhân, pháp nhân nước ngoài

+ nt

4 Đâu được xem là vấn đề pháp lý cơ bản thường phát sinh trong việc điều chỉnh các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài và là hiện tượng đặc thù chỉ có trong TPQT?

Hiện tượng xung đột pháp luật

- Đây là hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trong đó có thể sẽ xảy ra các kết quả không giống nhau, phụ thuộc vào việc hệ thống luật pháp nào được áp dụng

Nguyên nhân có xung đột:

- Mỗi nước có điều kiện cơ sở hạ tầng khác nhau nên pháp luật của các nước được xây dựng trên các nền tảng đó cũng có sự khác nhau

- Các điều kiện khác nhau về chính trị, kinh tế – xã hội phong tục tập quán, truyền thống lịch

sử thậm chí là sự khác nhau về đặc điểm thể chất, tâm lý của công dân cũng dẫn đến sự khác nhau trong các quy định pháp luật cùng điều chỉnh một vấn đề

5 Ý nghĩa của việc xác định “yếu tố nước ngoài” trong các quan hệ dân sự thuộc đối tượng điều chỉnh của TPQT?

Vì yếu tố nước ngoài được xem là cơ sở căn cứ để xây dựng và xác định các nguyên tắc chọn luật điều chỉnh nhằm giải quyết vấn đề xung đột pháp luật và xung đột về thẩm quyền tài phán trong TPQT

6 Trình bày các phương pháp giải quyết xung đột và phân tích ưu, nhược điểm của từng phương pháp? Đâu được xem là phương pháp đặc thù của TPQT?

XĐPL là một vấn đề quan trọng trong TPQT, là cơ sở để hình thành nên những phương pháp giải quyết XĐPL hay phương pháp điều chỉnh của TPQT

Phương pháp giải quyết XĐPL là việc các quốc gia lựa chọn một hệ thống pháp luật nào đó để

áp dụng giải quyết một quan hệ phát luật phát sinh Điều này có nghĩa là việc lựa chọn hệ thống pháp luật nào để áp dụng sẽ không phụ thuộc vào ý chí chủ quan của Tòa án có thẩm quyền hoặc

sẽ không phụ thuộc vào ý chí của các bên tham gia quan hệ đó nữa Đây cũng là mục đích của TPQT nhằm đảm bảo giải quyết các tranh chấp có thể phát sinh một cách khách quan, trọn vẹn trên cơ sở hợp tác bình đẳng, bảo đảm lợi ích hài hòa giữa các quốc gia

Hai phương pháp điều chỉnh, cụ thể:

+ Phương pháp thực chất: thống nhất (ĐƯQT) + thông thường (VBPLQG, trực tiếp đ/s quan

=> Nó định sẵn các quyền, nghĩa vụ, biện pháp chế tài đối với các chủ thể tham gia quan hệ TPQT xảy ra => nếu có sẵn quy phạm thực chất để áp dụng thì các đương sự cũng như cơ quan

có thẩm quyền căn cứ ngay vào quy phạm để xác định được vấn đề mà họ đang quan tâm mà không cần phải thông qua một khâu trung gian nào

=> Trong thực tiễn việc điều chỉnh các quan hệ TPOT được áp dụng bởi các quy phạm thực chất thống nhất là quy phạm thực chất được xây dựng bằng cách các quốc gia kí kết, tham gia các ĐƯQT hoặc chấp nhận và sử dụng tập quán quốc tế

* Ưu điểm:

+ Làm cho mối quan hệ TPQT được điều chỉnh nhanh chóng

+ Tiết kiệm thời gian

- Quy phạm xung đột: không quy định sẵn các quyền, nghĩa vụ các biện pháp chế tài đối với các chủ thể tham gia TPQT mà nó chỉ có vai trò xác định hệ thống pháp luật nước nào sẽ được áp dụng

- Quy phạm xung đột được xây dựng bằng cách các quốc gia tự ban hành hệ thống pháp luật của nước mình (gọi là quy phạm xung đột trong nước) ngoài ra nó còn được xây dựng bằng cách các quốc gia kí kết các ĐƯQT (quy phạm xung đột thống nhất)

+ K giải quyết trực tiếp vấn đề

+ có hiện tượng dẫn chiếu ngược

+ khó khăn trong việc tìm hiểu luật các nước khác

+ đòi hỏi người áp dụng pháp luật phải có những kiến thức và kỹ năng cơ bản về Tư pháp quốc tế như kiến thức về xung đột pháp luật, về áp dụng pháp luật nước ngoài, về dẫn chiếu về bảo lưu trật tự công cộng…

*Phương pháp xung đột là đặc trưng cơ bản của TPOT

Chỉ có TPQT mới sử dụng phương pháp này, các ngày luật khác không áp dụng phương pháp điều chinh gián tiếp: luật hình sự, luật dân sự khi điều chỉnh các quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh của nó sẽ áp dụng các QPPL trong BLHS, BLDS mà không phải xác định xem luật của nước nào khác sẽ được áp dụng

Trong thực tiễn TPQT số lượng các quy phạm thực chất ít không đáp ứng được yêu cầu điều chỉnh các quan hệ TPQT phát sinh ngày càng đa dạng trong khi đó quy phạm xung đột được xây dựng một cách đơn giản hơn nên có số lượng nhiều hơn Do có nhiều quy phạm xung đột nên đã điều chỉnh hầu hết các quan hệ TPQT

7 Bản chất và vị trí của TPQT trong hệ thống pháp luật quốc gia

TPQT được xem là một ngành luật độc lập trong hệ thống pháp luật quốc gia bởi nó có đối tượng điều chỉnh, phương pháp điều chỉnh riêng

Hệ thống pháp luật quốc tế nói chung và PLQG nói riêng phân chia thành luật công và luật tư nhằm phân biệt sự tham gia của Nhà nước vào các mối quan hệ và mục đích của việc xây dựng pháp luật TPQT dù xuất hiện yếu tố quốc tế nhưng lại nằm hoàn toàn trong hệ thống PLQG nhằm bảo vệ các quyền và khi ích của các chủ thể tự như công dân, tổ chức, điều chỉnh các quan hệ dân

sự giữa các chủ thể có địa vị ngang bằng nhau, bình đẳng với nhau và trong một số trường hợp, quốc gia cũng tham gia với tư cách là chủ thể đặc biệt của TPQT

8 Trình bày các loại nguồn cơ bản của TPQT Việt Nam? Đâu được xem là nguồn cơ bản và chủ yếu của TPQT Việt Nam?

Thứ tự pháp lý ưu tiên áp dụng: ĐƯQT > PLQG > TQQT > Án lệ

❖ Pháp luật quốc gia:

- Các quan hệ TPQT không phải là các quan hệ chính trị quốc tế mà chỉ thuần túy là các quan

hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài, vì vậy mỗi quốc gia sẽ xây dựng quy định riêng phù hợp với điều kiện kt,ct,xh để điều chỉnh

- Việc xây dựng các ĐUQT để điều chỉnh tất cả mọi lĩnh vực của TPQT là không khả thi bởi không thể thống nhất hóa mọi nội dung của luật các nước mà điều kiện của các QG là khác nhau

- Điều kiện áp dụng:

+ Khi có sự dẫn chiếu của quy phạm xung đột trong ĐƯQT hoặc PLQG

+ Khi có hợp đồng thỏa thuận áp dụng PLQG nhất định

+ Khi cơ quan giải quyết tranh chấp (thường là trọng tài thương mại) lựa chọn áp dụng cho tranh chấp là PLQG nhất định

❖ Điều ước quốc tế:

Nguồn quan trọng của TPQT

+ Điều khoản về luật áp dụng trong hợp đồng quốc tế dẫn chiếu đến

+ Trọng tài quốc tế lựa chọn áp dụng

❖ Tập quán quốc tế

- Được sử dụng thường xuyên, liên tục và được các quốc gia thừa nhận rộng rãi

- Phân loại:

+ Tập quán quốc tế chung (Quốc tế)

+ Tập quán quốc tế vùng (Quốc gia)

- Điều kiện áp dụng:

+ Được các ĐƯQT có liên quan áp dụng

+ Áp dụng khi PLQG quy định áp dụng

+ Hợp đồng quốc tế có thỏa thuận về việc áp dụng tập quán quốc tế

+ Trọng tài quốc tế lựa chọn áp dụng

❖ Án lệ và các nguồn khác

Án lệ là các bản án hoặc quyết định của Tòa án được sử dụng để giải quyết đối với những quan

hệ tương ứng ở tương lai

=> Trình tự áp dụng: Đ664 BLDS

9 Hiệu lực pháp lý và mối quan hệ giữa các loại nguồn trong TPQT Việt Nam?

10 Tại sao nói: Áp dụng pháp luật nước ngoài là một tất yếu khách quan trong Tư pháp Quốc tế?

- Xung đột pháp luật chỉ xảy ra trong các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài Còn trong các lĩnh vực quan hệ pháp luật khác như HS, HC không xảy ra xung đột pháp luật bởi vì:

+ Luật HS, HC mang tính hiệu lực lãnh thổ rất nghiêm ngặt (quyền tài phán công có tính lãnh thổ chặt chẽ)

+ Luật HS, HC không bao giờ có các QPXĐ và tất nhiên cũng không bao giờ cho phép áp dụng luật nước

- Trong các quan hệ về quyền tác giả và quyền sở hữu công nghiệp có yếu tố nước ngoài thường không làm phát sinh vấn đề xung đột pháp luật vì các quy phạm pháp luật trong lĩnh vực này mang tính tuyệt đối về lãnh thổ Các quốc gia chỉ cho phép áp dụng pháp luật nước ngoài để điều chỉnh các quan hệ trong trường hợp có ĐƯỢT do quốc gia đó đã tham gia kí kết đã quy định hoặc theo nguyên tắc có đi có lại

=> Vì đối tượng điều chỉnh của TPQT là các quan hệ dân sự có y/t NN => Việc áp dụng PL

NN là tất nhiên để đảm bảo chính xác, công bằng

11 Chứng minh qui phạm xung đột là loại qui phạm được sử dụng rất phổ biến và đặc thù để điều chỉnh các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài trong TPQT VN

Vốn dĩ quan hệ dân sự đã rất phức tạp => khi có yếu tố NN (có chủ thể, tài sản, nơi kí kết, thiệt hại,… ở NN) => nhiều PLQG điều chỉnh => Xung đột

- Trong các ngành luật khác, khi quan hệ xã hội thuộc đối tượng điều chỉnh của chúng phát sinh, không có hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau cùng tham gia vào việc điều chỉnh cùng một quan hệ xã hội ấy, và cũng không có sự lựa chọn luật để áp dụng vì các quy phạp pháp luật của các ngành luật này mang tính tuyệt đối về mặt lãnh thổ

- Chỉ khi các quan hệ TPQT xảy ra thì mới có hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau cùng tham gia điều chỉnh quan hệ đó và làm nảy sinh yêu cầu về chọn luật áp dụng nếu trong trường hợp không có quy phạm thực chất thống nhất

12 Phân biệt các quy phạm pháp luật trong hệ thống pháp luật quốc gia với các quy phạm thực chất trong TPQT

13 Quy định của pháp luật Việt Nam về việc giải quyết mối tương quan hiệu lực pháp lý giữa quy phạm của điều ước quốc tế và quy định của pháp luật Việt Nam?

14 Tại sao lại nói nguồn pháp luật quốc gia là nguồn chủ yếu và phổ biến trong TPQT?

- Vì các quan hệ TPQT không phải là các quan hệ chính trị quốc tế mà chỉ thuần túy là các quan

hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài, vì vậy mỗi quốc gia sẽ xây dựng quy định riêng phù hợp với điều kiện kt,ct,xh để điều chỉnh

- Việc xây dựng các ĐUQT để điều chỉnh tất cả mọi lĩnh vực là không khả thi bởi không thể thống nhất hóa mọi nội dung của luật các nước mà điều kiện của các QG là khác nhau

15 Trình bày và phân tích đối tượng điều chỉnh của TPQT Phân biệt TPQT với các ngành luật có liên quan thông qua đối tượng điều chỉnh của nó ?

❖ Đối tượng điều chỉnh của TPQT:

Là quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài (theo nghĩa rộng là bao gồm cả tố tụng dân sự) Bao gồm các quan hệ: hôn nhân gia đình, thừa kế, lao động, về hợp đồng kinh tế ngoại thương

Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài – Khoản 2 điều 663 BLDS

Về yếu tố nước ngoài:

+ Chủ thể: người nước ngoài, pháp nhân nước ngoài, hoặc người VN định cư ở nước ngoài; + Khách thể của quan hệ đó ở nước ngoài: VD: DS thừa kế ở nước ngoài;

+ Sự kiện pháp lý là căn cứ xác lập, thay đổi, chấm dứt các quan hệ đó xảy ra ở nước ngoài: VD: Kết hôn ở nước ngoài

❖ Phân biệt TPQT với các ngành luật có liên quan thông qua đối tượng điều chỉnh của nó ?

Đối tượng điều chỉnh của Công pháp quốc tế là: những quan hệ xã hội phát sinh trong đời sống quốc tế như quan hệ chính trị, kinh tế, văn hóa, khoa học - kỹ thuật, môi trường… giữa các chủ thể của luật quốc tế với nhau mà chủ yếu là những quan hệ chính trị

=> Xem câu 1

II BÀI TẬP TÌNH HUỐNG

1 Hãy xác định các quan hệ sau đây quan hệ nào thuộc đối tượng điều chỉnh của TPQT và phân tích ý nghĩa của việc xác định yếu tố nước ngoài trong các quan hệ này:

a Công dân A quốc tịch Việt Nam cư trú tại Việt Nam lập di chúc để lại toàn bộ tài sản của mình tại LB Nga cho công dân B quốc tịch Việt Nam cư trú tại Việt Nam

=> Có là đối tượng đ/c của TPQT, vì khách thể của quan hệ đó ở NN (tài sản ở NN)

b Công dân A quốc tịch Việt Nam cư trú tại Việt Nam lập di chúc để lại toàn bộ tài sản của mình tại Việt Nam cho công dân B quốc tịch Việt Nam cư trú tại Canada

=> Không, vì ít nhất 1 bên chủ thể phải định cư ở NN, đây chỉ là cư trú

c Công ty A (là doanh nghiệp liên doanh giữa công ty B quốc tịch Nhật Bản và công ty C quốc tịch Việt Nam, có trụ sở tại tỉnh Bình Dương) ký hợp đồng mua của công ty X quốc tịch Việt Nam có trụ sở tại Tây Ninh 1000MT hạt điều thô nhằm xuất khẩu sang thị trường Nhật Bản

=> Không, công ty A đc coi là có quốc tịch VN

d Công dân A quốc tịch Canada làm việc tại Việt Nam đã phạm tội trộm cắp tài sản của công dân B quốc tịch Úc Hành vi phạm tội xảy ra trên phạm vi lãnh thổ của Việt Nam

=> Không, vì đây là quan hệ PL hình sự

e Công dân A quốc tịch Canada làm việc tại Việt Nam đã vi phạm quy định của pháp luật Việt Nam về điều khiển phương tiện giao thông

=> Không, vì đây là quan hệ PL hành chính

f Chính phủ nước A ký hợp đồng với công dân B quốc tịch Việt Nam nhằm thuê nhà ở cho nhân viên ngoại giao của mình

=> Có, vì có 1 bên chủ thể ở NN

g Quan hệ hợp đồng thuê tài sản giữa chính phủ nước A và chính phủ Việt Nam

=> Có, vì có pháp nhân NN (chính phủ cx đc coi là PN – PN phi thương mại)

2 Công dân A (Việt Nam) ký kết hợp đồng mua bán tài sản với công dân B (Việt Nam) Trong những trường hợp nào quan hệ này thuộc đối tượng điều chỉnh của TPQT Việt Nam?

- TH1: Ký kết, thay đổi, chấm dứt HĐ ở NN

- TH2: Đối tượng của HĐ ở NN (tài sản)

3 Công dân A (Việt Nam) ký kết một hợp đồng mua bán tài sản với công dân B (quốc tịch Pháp) Hợp đồng được ký kết và thực hiện hoàn toàn tại Việt Nam Quan hệ này chịu sự điều chỉnh của Luật dân sự hay TPQT? tại sao?

=> Của TPQT vì có chủ thể là cá nhân NN

4 Ngày 12/1/1995 công ty A (Hàn Quốc) ký hợp đồng mua bán của công ty B (Việt Nam)

3000 tấn khoai mì lát với giá 104 USD/MT cảng Sài Gòn Ngày 21/3/1995 tàu của người mua cập cảng Sài Gòn Tuy nhiên, ngày 19/3/2005 công ty B đã tuyên bố hủy bỏ việc giao hàng vì tàu đến chậm Công ty A khởi kiện ra tòa án tỉnh N (Việt Nam) Tại phiên tòa sơ thẩm tòa án đã áp dụng luật điều chỉnh do hai bên lựa chọn là Quy tắc thực hành thống nhất tín dụng chứng từ 1993 UCP

500 đồng thời áp dụng luật Việt Nam theo nguyên tắc luật tòa án vì các bên đã thỏa thuận chọn tòa án Việt Nam là cơ quan giải quyết tranh chấp Theo đó tòa án tuyên buộc công ty B bồi thường thiệt hại cho công ty A Công ty B kháng cáo Tại cấp phúc thẩm, tòa án đã áp dụng Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế làm căn cứ pháp luật để xét xử, sửa toàn bộ bản

án sơ thẩm và buộc công ty A phải chịu phạt vi phạm hợp đồng

- Liệt kê các nguồn luật được tòa án Việt Nam áp dụng trong vụ án trên Theo anh (chị) nguồn của TPQT bao gồm các loại nguồn nào?

=> Quy tắc thực hành thống nhất tín dụng chứng từ 1993 UCP 500, Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và PLVN (ĐƯQT và PLQG)

=> Nguồn của TPQT bao gồm 4 loại: ĐƯQT, TQQT, PLQG, Án lệ

- Phân tích các điều kiện để điều ước quốc tế được áp dụng nhằm điều chỉnh các quan hệ TPQT Việt Nam?

+ Thứ nhất, có ĐƯQT mà quốc gia là thành viên chứa đựng văn bản QPPL điều chỉnh trực tiếp

QH phát sinh

+ Thứ hai, QPPL xung đột trong PLQG hoặc ĐƯQT mà quốc gia là thành viên dẫn chiếu tới + Thứ ba, điều khoản về luật áp dụng trong hợp đồng quốc tế dẫn chiếu đến (2 bên thỏa thuận) + Thứ tư, cơ quan giải quyết tranh chấp (thường là trọng tài quốc tế) lựa chọn áp dụng

- Phân tích các điều kiện để pháp luật quốc gia được áp dụng nhằm điều chỉnh các quan hệ TPQT Việt Nam

+ Khi có sự dẫn chiếu của quy phạm xung đột trong ĐƯQT hoặc PLQG

+ Khi có hợp đồng thỏa thuận áp dụng PLQG nhất định

+ Khi cơ quan giải quyết tranh chấp (thường là trọng tài thương mại) lựa chọn áp dụng cho tranh chấp là PLQG nhất định

- Phân tích các điều kiện để tập quán quốc tế được áp dụng nhằm điều chỉnh các quan hệ TPQT

+ Được các ĐƯQT có liên quan áp dụng

+ Áp dụng khi PLQG quy định áp dụng

+ Hợp đồng quốc tế có thỏa thuận về việc áp dụng tập quán quốc tế

+ Cơ quan giải quyết tranh chấp (thường là trọng tài quốc tế) lựa chọn áp dụng

- Phân tích vai trò của điều ước quốc tế trong việc điều chỉnh các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

+ Được áp dụng điều chỉnh các mqh trong quốc tế: Thực tế thì ĐƯQT chỉ cần thỏa thuận sau

đó được ký kết từ các chủ thể tham gia là được hình thành và được áp dụng nhanh, từ đó kịp thời

áp dụng, điều chỉnh các MQH trong TPQT

+ Đóng vai trò quan trọng trong một số nước thuộc dòng họ Civil Law: Bởi khi có sự xung đột, mâu thuẫn giữa PLQT và PL trong nước thì ĐƯQT được ưu tiên áp dụng Vì đối với nước có hệ thống nguồn luật Civil – law, đa số luật thành văn được soạn thảo do cơ quan hành pháp, lập pháp,… theo đó, hệ thống PL có tính chất khái quát hơn và được áp dụng trong thực tiễn

- Bình luận về việc xác định pháp luật áp dụng của tòa án Việt Nam trong việc giải quyết tranh chấp hợp đồng trên

Đây là quan hệ hợp đồng trong TPQT => giải quyết xung đột: thứ tự áp dụng: do các bên thỏa thuận => PLQG mà nó có gắn bó mật thiết nhất

Tòa phúc thẩm đã áp dụng pp quy phạm thực chất (ĐƯQT mà cả 2 quốc gia đều là thành viên)

5 Ông Seo (công dân Hàn Quốc) là giám đốc doanh nghiệp X – là công ty liên doanh giữa Việt

Nam và Hàn Quốc đang hoạt động sản xuất tại Việt Nam Tháng 7 năm 2009, ông Seo ký hợp đồng lao động với anh B – công dân Việt Nam – để tuyển anh B vào làm việc tại nhà máy của công ty X Trong thời gian làm việc tại nhà máy, anh B thường xuyên vi phạm kỷ luật lao động

nên đã nhiều lần bị nhắc nhở Ngày 27/9/2011, ông Seo xuống nhà máy tham quan phân xưởng thấy anh B không làm việc nên đã quát mắng anh B, khiến hai người xô xát và anh B bị thương phải điều trị tại bệnh viện hết 7 triệu đồng Trong thời gian anh B nghỉ điều trị, ngày 1/10/2011, ông Seo đã ra quyết định sa thải anh B Sau nhiều lần đề nghị ông Seo thu hồi quyết định không thanh, ngày 20/10/2011, anh B đã làm đơn khởi kiện ra tòa án Việt Nam yêu cầu hủy quyết định

sa thải để được trở lại làm việc tại công ty X và đề nghị được bồi thường tiền viện phí

Anh (chị) hãy xác định các quan hệ pháp luật trong vụ việc này Quan hệ pháp luật nào là quan

hệ pháp luật thuộc đối tượng điều chỉnh của TPQT VN?

=> Quan hệ hợp đồng lao động có yếu tố nước ngoài giữa ông Seo và anh B

=> Quan hệ bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài giữa ông Seo và anh B

********************************************

VẤN ĐỀ 2: XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT TRONG TPQT

I CÂU HỎI LÝ THUYẾT

1 Phân tích khái niệm, bản chất, nguyên nhân của hiện tượng xung đột pháp luật trong TPQT

- Khái niệm: là một hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh 1 quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

- Nguyên nhân khách quan

+ Do kinh tế, ct, xh: các chế độ sở hữu khác nhau (cơ sở hạ tầng, kiến trúc thượng tầng), trường hợp giống nhau nhưng cách giải thích PL khác nhau, áp dụng khác nhau, trình độ phát triển không đồng đều ở các nước Khác nhau về tập quán, truyền thống, tín ngưỡng

+ Đối tượng điều chỉnh có yếu tố nước ngoài: Liên quan tới ít nhất 2 quốc gia - 2 hệ thống pháp luật => bình đẳng khi áp dụng => nảy sinh xug đột pháp luật

- Nguyên nhân chủ quan: Có sự thừa nhận khả năng áp dụng pháp luật nước ngoài của nhiều nước: bản chất là quan hệ dân sự - các quan hệ đời thường diễn ra hằng ngày, các chủ thể bình đẳng, ngang quyền với nhau => Bình đẳng trong luật pháp giữa các nước

=> Mục đích của TPQT là điểu chỉnh các quan hệ TPQT (đó là các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài theo nghĩa rộng) Tất yếu dẫn đến việc “đụng độ ” giữa các hệ thống pháp luật liên đới khác nhau Đé giải quyết vấn đẻ này không thể không tính tới việc bảo đảm sự bình đẳng và lợi ích của các hệ thống pháp luật liên quan, nghĩa là loại trừ các hệ thống pháp luật khác không ấp dụng mà chỉ biết áp dụng luật của mình, lợi ích của mình hay chỉ một hệ thống có lợi Ngược lại,

cách giải quyết trọn vẹn nhất là củng cố sự hợp tác bình đẳng và bảo đảm lợi ích hài hoà giữa các quốc gia

2 Trình bày các học thuyết cơ bản về xung đột pháp luật

3 Xác định phạm vi của xung đột pháp luật trong các quan hệ của TPQT

- Nảy sinh ở hầu hết các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài (K2, Đ 663), trừ một số trường hợp

TH đặc biệt: Quan hệ về SHTT với đặc điểm là tính vô hình của tài sản, nên tài sản trí tuệ phát sinh trên cơ sở pháp luật nước nào, yêu cầu bảo hộ ở đâu thì chỉ được bảo hộ và chỉ bảo hộ trong phạm vi lãnh thổ

4 Chứng minh xung đột pháp luật là hiện tượng đặc thù của TPQT

Trong các ngành luật khác, khi quan hệ xã hội thuộc đối tượng điều chỉnh của chúng phát sinh, không có hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau cùng tham gia vào việc điều chỉnh cùng một quan hệ xã hội ấy, và cũng không có sự lựa chọn luật để áp dụng vì các quy phạm pháp luật của các ngành luật này mang tính tuyệt đối về mặt lãnh thổ

Chỉ khi các quan hệ TPQT xảy ra thì mới có hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau cùng tham gia điều chỉnh quan hệ đó và làm nảy sinh yêu cầu về chọn luật áp dụng nếu trong trường hợp không có quy phạm thực chất thống nhất

5 Vấn đề dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba có thể phát sinh từ sự dẫn chiếu của QPXĐ thống nhất hoặc QPXĐ thông thường

– Dẫn chiếu ngược có nghĩa là theo quy phạm xung đột mà cơ quan có thẩm quyền áp dụng thì pháp luật nước ngoài cần được áp dụng để giải quyết một quan hệ TPQT cụ thể nhưng trong pháp luật nước ngoài đó lại có quy phạm xung đột quy định áp dụng pháp luật của nước có cơ quan có thẩm quyền

– Dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba có nghĩa là theo quy phạm xung đột của nước có cơ quan giải quyết tranh chấp thì pháp luật của nước ngoài phải được áp dụng nhưng trong pháp luật nước ngoài đó lại có quy phạm xung đột quy định cần phải áp dụng pháp luật của nước thứ ba

- Dẫn chiếu ngược hay dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba là hiện tượng khi cơ quan có thẩm quyền của nước A áp dụng quy phạm xung đột dẫn chiếu đến pháp luật nước ngoài (nước B), nhưng pháp luật nước B lại quy định vấn đề phải được giải quyết theo pháp luật nước A (gọi

là dẫn chiếu ngược hay dẫn chiếu cấp độ 1) hoặc được giải quyết theo pháp luật của một nước thứ

ba (nước C – dẫn chiếu cấp độ 2)

6 Các loại quy phạm của TPQT: khái niệm và đặc điểm của từng loại quy phạm

Có 2 loại quy phạm, quy phạm xung đột và quy phạm thực chất

là quy phạm có chức năng giúp xác định hệ thống pháp luật cần được áp dụng để điều chỉnh quan

hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

- Đặc điểm:

+ Tính trừu tượng, phức tạp: Quy phạm xung đột sẽ không đưa ra các chế tài hay phương án

để giải quyết các sự việc, mà nó chỉ là một kênh luật trung gian, chỉ định, chọn lựa luật pháp của một nước cụ thể giải quyết nên cấu trúc khá phức tạp, mang tính trừu tượng cao

=> Ví dụ: Đ664 – BLDS

+ Tính điều chỉnh gián tiếp: quy phạm xung đột sẽ làm nhiệm vụ dẫn chiếu để tìm ra phương

án giải quyết các quan hệ phát sinh Quy phạm xung đột luôn mang tính dẫn chiếu, khi quy phạm xung đột dẫn chiếu tới một hệ thống pháp luật cụ thể mà các quy phạm thực chất được áp dụng để giải quyết quan hệ một các dứt điểm thì ở đây ta lại thấy tính chất song hành giữa quy phạm thực chất với quy phạm xung đột trong điều chỉnh pháp luật

=> Ví dụ về tính dẫn chiếu: K1, K2 điều 680 BLDS

+ Gồm 2 phần: Phạm vi + hệ thuộc

=> Ví dụ: Theo quy định tại khoản 3 Điều 127 Luật hôn nhân và gia đình năm 2014 quy định: “Việc giải quyết tài sản là bất động sản ở nước ngoài khi ly hôn tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó” Theo quy định này thì phần phạm vi ở đây là tài sản là bất động sản ở nước ngoài khi ly hôn và phần hệ thuộc là pháp luật của nước nơi có bất động sản

- Hiệu lực: Đ664 về thứ tự áp dụng + Đ668 + áp dụng luật VN trừ Đ670 BLDS

☺ Quy phạm thực chất:

- Khái niệm: Quy phạm thực chất là quy phạm định sẵn các quyền, nghĩa vụ, biện pháp chế tài đối với các chủ thể tham gia quan hệ tư pháp quốc tế xảy ra, nếu có sẵn quy phạm thực chất để áp dụng thì các đương sự cũng như cơ quan có thẩm quyền căn cứ ngay vào quy phạm để xác định được vấn đề mà họ đang quan tâm mà không cần phải thông qua một khâu trung gian nào

- Đặc điểm:

7 Quy phạm xung đột một chiều: khái niệm, đặc điểm và cho ví dụ minh họa Quy phạm xung đột hai chiều: khái niệm, đặc điểm và cho ví dụ minh họa

☺ Quy phạm xung đột một chiều:

- Khái niệm: Là quy phạm xung đột chỉ ra việc pháp luật áp dụng của một nước cụ thể và đó chính là nước đã ban hành quy phạm

=> VD: K2 Điều 674 BLDS 2015; K4 Đ683 BLDS

- Đặc điểm: Hệ thuộc luật được xác định trong quy phạm là hệ thống pháp luật nước đã ban hành quy phạm

☺ Quy phạm xung đột hai chiều

- Khái niệm: Là quy phạm chỉ xác định về mặt nguyên tắc là luật áp dụng sẽ là luật nào, luật của nước đương sự là công dân hay luật nước người đó cư trú, hay luật của nước nơi có tài sản

- Đặc điểm:

+ Không chỉ đích danh sẽ áp dụng luật nước nào mà chỉ đưa ra nguyên tắc chung để áp dụng luật

+ Luật nước được áp dụng sẽ là luật thỏa mãn tiêu chí mà quy phạm xung đột xác định => Thừa nhận không chỉ áp dụng luật nước mình mà còn có thể áp dụng nước khác

=> Ví dụ: Khoản 3 Điều 127 Luật HN&GĐ 2014: Việc giải quyết tài sản là bất động sản ở nước ngoài khi li hôn tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó/ K2 Đ678 BLDS

=> Hệ thuộc luật nơi có bất động sản là tiêu chí cố định, bất động sản ở đâu thì luật nước đỏ được áp dụng ở đó

8 Trình bày khái niệm pháp luật nước ngoài và các nguyên tắc áp dụng pháp luật nước ngoài trong TPQT

PL nước ngoài là: PLQG của các QG khác

Nguyên tắc AD pháp luật nước ngoài

- Khi quy phạm xung đột dẫn chiếu tới luật pháp nước ngoài có nghĩa là dẫn chiếu tới toàn bộ

hệ thống pháp luật của nước đó

- Pháp luật nước ngoài cần được áp dụng và giải thích như quốc gia đã ban hành ra nó

- Không trái với các nguyên tắc cơ bản của PL quốc gia sở tại

- Do các bên có thoả thuận chọn pháp luật nước ngoài và sự thoả thuận này đáp ứng được các quy định về điều kiện chọn pháp luật (Điều 664, Điều 665 BLDS năm 2015)

9 Khái niệm xung đột pháp luật, cách thức giải quyết nêu các dạng hệ thuộc cơ bản của quy phạm xung đột và nêu phạm vi áp dụng của từng dạng hệ thuộc đó

- Khái niệm: Xung đột pháp luật là hiện tượng 2 hay nhiều hệ thống PL cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh 1 quan hệ dân sự (theo nghĩa rộng) có yếu tố nước ngoài

- Cách giải quyết: sử dụng pp thực chất và pp xung đột

+ PP thực chất là PP áp dụng quy phạm thực chất để giải quyết xung đột pháp luật phát sinh từ các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài => áp dụng trực tiếp các quyền và nghĩa

vụ lên các chủ thể

+ PP xung đột là Pp sử dụng quy phạm xung đột nhằm giải quyết hiện tượng xung đột PL phát sinh từ các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài => Các nguyên tắc chung áp dụng lựa chọn hệ thống PL để giải quyết

10 Khái niệm hiện tượng dẫn chiếu ngược trở lại, nêu quy định của pháp luật việt nam về vấn

đề này

- Dẫn chiếu ngược có nghĩa là theo quy phạm xung đột mà cơ quan có thẩm quyền áp dụng thì

pháp luật nước ngoài cần được áp dụng để giải quyết một quan hệ TPQT cụ thể nhưng trong pháp luật nước ngoài đó lại có quy phạm xung đột quy định áp dụng pháp luật của nước có cơ quan có thẩm quyền

=> Dẫn chiếu ngược : Là hiện tượng pháp luật nước được dẫn chiếu, dẫn chiếu trở lại pháp luật nước dẫn chiếu Còn được gọi là phản chiếu

- Hiện nay, về nguyên tắc dẫn chiếu ở Việt Nam đã được chấp nhận, theo khoản 2 Điều 668

BLDS 2015 như sau:“ Trường hợp dẫn chiếu đến pháp luật Việt Nam thì quy định của pháp luật Việt Nam về quyền, nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ dân sự được áp dụng”

11 Khái niệm bảo lưu trật tự công cộng, quy định của pháp luật việt nam về vấn đề này

- Khái niệm: Bảo lưu trật tự công cộng là việc các cơ quan tư pháp và cơ quan NN có thẩm quyền của một quốc gia từ chối áp dụng pháp luật nước ngoài khi quy phạm xung đột dẫn chiếu đến việc nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng PL nước ngoài đó ảnh hưởng đến trật tự công cộng của quốc gia mình

- Quy định của PLVN:

Điều 670 Trường hợp không áp dụng pháp luật nước ngoài

1 Pháp luật nước ngoài được dẫn chiếu đến không được áp dụng trong trường hợp sau đây: a) Hậu quả của việc áp dụng pháp luật nước ngoài trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam;

b) Nội dung của pháp luật nước ngoài không xác định được mặc dù đã áp dụng các biện pháp cần thiết theo quy định của pháp luật tố tụng

12 Trình bày định chế có đi có lại trong TPQT và việc áp dụng định chế đó trong quan hệ TPQT

Nguyên tắc có đi có lại là nguyên tắc cơ bản của quan hệ quốc tế, theo đó một quốc gia sẽ dành chế độ pháp lý nhất định, có thể là chế độ đãi ngộ quốc gia hoặc chế độ đãi ngộ tối huệ quốc hay một số quyền lợi nào đó cho thể nhân và pháp nhân một nước ngoài giống như chế độ pháp

lý, những quyền lợi hoặc ưu đãi mà các thể nhân và pháp nhân của nước này cũng được hưởng ở nước ngoài đó Nguyên tắc có đi có lại bao gồm nguyên tắc có đi có lại thực chất và nguyên tắc

có đi có lại hình thức

Nguyên tắc này được thể hiện tại Điểm b, Khoản 1 Điều 423 BLTTDS: “Bản án, quyết định

về dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động; quyết định về tài sản trong bản án, quyết định hình sự, hành chính của Tòa án nước ngoài mà nước đó và Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam chưa cùng là thành viên của điều ước quốc tế có quy định về công nhận và cho thi hành bản án, quyết định của Tòa án nước ngoài trên cơ sở nguyên tắc có đi có lại"

* Nguyên tắc có đi có lại trong dẫn độ tội phạm trong luật quốc tế: Nguyên tắc này ghi nhận

quốc gia được yêu cầu dẫn độ chỉ thực hiện dẫn độ theo yêu cầu nếu nhận được bảo đảm từ phía quốc gia yêu cầu dẫn độ rằng trong trường hợp tương tự, quốc gia này chắc chắn sẽ thực hiện dẫn

độ tội phạm cho quốc gia đối tác hữu quan Nguyên tắc này được ghi nhận trong Luật quốc gia hoặc các ĐƯQT

* Nguyên tắc có đi có lại trong tương trợ tư pháp về dân sự: Theo quy định tại Khoản 2,

Điều tư Luật tương trợ tư pháp: “2 Trường hợp giữa Việt Nam và nước ngoài chưa có điều ước quốc tế về tương trợ tư pháp thì hoạt động tương trợ tư pháp được thực hiện trên nguyên tắc có

đi có lại nhưng không trái pháp luật Việt Nam, phù hợp với pháp luật và tập quán quốc tế.”

Cơ quan có thẩm quyền Việt Nam có thể từ chối thực hiện tương trợ tư pháp về dân sự cho nước ngoài trên cơ sở nguyên tắc có đi có lại trong tương trợ tư pháp về dân sự giữa Việt Nam và nước ngoài theo quy định tại Khoản 2 Điều 4 của Luật Tương trợ tư pháp trong những trường hợp sau đây:

- Khi có căn cứ cho thấy phía nước ngoài không thực hiện tương trợ tư pháp về dân sự cho VN

- Việc thực hiện tương trợ tư pháp đó trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam

13 Hiện tượng lẩn tránh pháp luật trong TPQT: khái niệm và quy định của pháp luật các nước

và việt nam về hiện tượng này

- Khái niệm: là hiện tượng đương sự dùng những biện pháp, thủ đoạn để thoát khỏi hệ thống PL đáng nhẽ phải được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ của họ và nhằm tới 1 hệ thống PL khác có lợi hơn cho mình

- Các biện pháp, thủ đoạn: di chuyển trụ sở, thay đổi nơi cư trú, thay đổi quốc tịch, chuyển động sản thành bất động sån

- Quan điểm 1 số quốc gia:

+ Tòa án không chấp nhận việc “lẩn tránh pháp luật” của Pháp và ở Pháp đã hình thành nguyên tắc pháp luật là mọi hành vi, mọi hợp đồng ký kết mà “lẩn tránh pháp luật” đều bị coi là bất hợp pháp

+ Ở Anh - Mỹ, nếu các hợp đồng giữa các bên ký kết mà “lẩn tránh pháp luật” của các nước này, sẽ bị Tòa án hủy bỏ

+ Ở Nga, Điều 48 BLDS Cộng hòa liên bang Nga quy định: “Các hợp đồng ký kết nhằm lẩn tránh pháp luật bị coi là vô hiệu”

+ Điều 21 BLDS Bồ Đào Nha quy định: “Trong quá trình áp dụng quy phạm xung đột pháp luật, coi như không có giá trị pháp lý những hoàn cảnh pháp lý được thiết lập với mục đích tránh

áp dụng pháp luật thông thường được chỉ định để điều chỉnh”

VD: Một cặp vợ chồng xin li hôn ở nước A không được vì các điều kiện cấm li hôn, họ chạy sang nước B, nơi mà ở đó điều kiện li hôn dễ dàng hơn để được phép li hôn

=> Các nước đều coi đây là hiện tượng không bình thường và đều tìm cách hạn chế hoặc ngăn cấm VD: Ở Anh – Mỹ nếu các hợp đồng giữa các bên kí kết mà lẩn tránh pháp luật của các nước này thì sẽ bị Tòa án hủy bỏ

☺ Theo quy định của pháp luật Việt Nam:

- Mọi hành vi lẩn tránh pháp luật là vi phạm và không được chấp nhận

- Ở nước ta, hiện tượng “lẩn tránh pháp luật” trong tư pháp quốc tế hầu như chưa có, nhưng trong các văn bản pháp luật đã ban hành từng có những quy định cấm các trường hợp lẩn tránh

Ví dụ: Theo Khoản 4 Điều 6 Pháp lệnh về Hôn nhân và gia đình giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài năm 1993, thì “Việc kết hôn của công dân Việt Nam với người nước ngoài được tiến hành ở nước ngoài và tuân theo pháp luật nước đó về nghi thức kết hôn thì được công nhận tại Việt Nam, trừ trường hợp việc kết hôn đó có ý định rõ ràng là để lẩn tránh các quy định của pháp luật Việt Nam về điều kiện kết hôn và cấm kết hôn”

=> Phân tích quy định này chúng ta thấy, Nhà nước Việt Nam thừa nhận giá trị pháp lý của việc kết hôn tiến hành ở nước ngoài, nếu như việc kết hôn đó tiến hành đúng theo các quy định của pháp luật, không lẩn tránh pháp luật Việt Nam để hướng đến một hệ thống pháp luật khác có lợi hơn Như vậy, pháp luật Việt Nam cũng đã thể hiện rõ quan điểm không chấp nhận hiện tượng lẩn tránh pháp luật

=> Có thể kết luận đến thời điểm này, chúng ta chưa có một cơ sở pháp lý chung để xử lý hiện tượng “lẩn tránh pháp luật” trong quan hệ có yếu tố nước ngoài

14 Phân biệt các loại quy phạm xung đột: quy phạm xung đột một chiều và quy phạm xung đột hai chiều; quy phạm xung đột tùy nghi và mệnh lệnh; quy phạm xung đột thông thường và quy phạm xung đột thống nhất

- Quy phạm xung đột 1 chiều: Đây là quy phạm chỉ ra quan hệ dân sự này chỉ áp dụng luật pháp của một nước cụ thể

Ví dụ: Khoản 4 Điều 683 BLDS 2015: “Trường hợp hợp đồng có đối tượng là bất động sản thì pháp luật áp dụng đối với việc chuyển giao quyền sở hữu, quyền khác đối với tài sản là bất động sản, thuê bất động sản hoặc việc sử dụng bất động sản để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ là pháp luật của nước nơi có bất động sản.”

- Quy phạm xung đột 2 chiều là là những quy phạm đề ra nguyên tắc chung để cơ quan tư pháp

có thẩm quyền lựa chọn áp dụng luật của một nước nào đó để điều chỉnh đối với quan hệ tương ứng Ví dụ: Khoản 2 Điều 678 BLDS 2015 quy định: “Quyền sở hữu và quyền khác đối với tài sản là động sản trên đường vận chuyển được xác định theo pháp luật của nước nơi động sản được chuyển đến, trừ trường hợp có thỏa thuận khác.”

=> Phần lớn các quy phạm xung đột trong tư pháp quốc tế là quy phạm xung đột hai bên, bởi

lẽ, mặc dù việc xây dựng quy phạm xung đột trong luật quốc gia là ý chí đơn phương của quốc gia nhưng phải tính đến lợi ích của các quốc gia khác Nói cách khác, việc đưa ra nguyên tắc lựa chọn pháp luật trong quy phạm xung đột phải dựa trên các chuẩn mực pháp lý đã được lý luận về tư pháp quốc tế thừa nhận

- Quy phạm xung đột có tính chất mệnh lệnh là quy phạm xung đột quy định các cơ quan, tổ chức và cá nhân phải dứt khoát tuân theo, không có quyền thỏa thuận chọn luật để áp dụng

- Quy phạm xung đột mang tính chất tùy nghi là quy phạm xung đột cho phép các bên đương

sự thỏa thuận chọn pháp luật để áp dụng điều chỉnh các quan hệ dân sự của mình

- QPXĐ thống nhất có trong ĐƯQT do các quốc gia, tổ chức thỏa thuận thông nhất xây dựng,

áp dụng Còn QPXĐ thông thường có trong các văn bản luật, tập quán hoặc án lệ của pháp luật quốc gia

15 Tìm những quy phạm xung đột một chiều trong hệ thống văn bản pháp luật của TPQT VN và đưa ra nhận xét về đặc điểm của các quan hệ xã hội được các quy phạm này điều chỉnh? tại sao lại cần dùng quy phạm một chiều để điều chỉnh các loại quan hệ này?

Khoản 4 Điều 683 BLDS 2015: “Trường hợp hợp đồng có đối tượng là bất động sản thì pháp luật áp dụng đối với việc chuyển giao quyền sở hữu, quyền khác đối với tài sản là bất động sản, thuê bất động sản hoặc việc sử dụng bất động sản để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ là pháp luật của nước nơi có bất động sản.”

- K2 Đ673BLDS: “Người nước ngoài tại Việt Nam có năng lực pháp luật dân sự như công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật Việt Nam có quy định khác”

- K2 Đ674BLDS: “Trường hợp người nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam, năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài đó được xác định theo pháp luật Việt Nam”

- K2 Đ675BLDS: “Việc xác định tại Việt Nam một cá nhân mất tích hoặc chết theo pháp luật Việt Nam”

=> Các quan hệ xã hội được điều chỉnh đều có điểm chung là có yếu tố nước ngoài (chủ thể, sự kiện pháp lý)

16 Trình bày khái niệm quy phạm xung đột, phân loại, cơ cấu của quy phạm xung đột? phân biệt quy phạm xung đột với các quy phạm pháp luật thông thường Nêu các hệ thuộc cơ bản trong TPQT

☺ Khái niệm

Quy phạm xung đột là quy phạm ấn định luật pháp nước nào cần áp dụng để giải quyết quan hệ

PL dân sự có yếu tố nước ngoài trong một tình huống thực tế

☺ Cơ cấu của QPXĐ:

☺ Sự khác biệt của QPXĐ vs QPPL thông thường là:

QPPL thông thường như Dân sự, hành chính thì đc cấu thành bởi 3 phần: giả định, quy định, chế tài, còn QPXĐ chỉ cấu thành bởi 2 bộ phận là phạm vi và hệ thuộc

☺ Các hệ thuộc cơ bản

- Luật nhân thân ( lex personalis)

- Luật quốc tịch của pháp nhân

- Luật nơi có tài sản

- Do các bên ký kết hợp đồng lựa chọn

- Luật Tòa án

- Luật nơi cư trú

17 Hãy phân biệt các quy phạm TPQT với các quy phạm pháp luật dân sự, thương mại, lao động, hôn nhân gia đình, tố tụng dân sự

Khác nhau về:

- Khái niệm: Quy phạm pháp luật dân sự/TM/LĐ/… là những quy tắc xử sự chung do Nhà nước đặt ra để điều chỉnh quan hệ tài sản và quan hệ nhân thân/… thuộc đối tượng điều chỉnh của luật Dân sự/… để các quan hệ đó phát sinh, thay đổi, chấm dứt phù hợp với ý chí của Nhà nước

=> có sự tham gia của những quy phạm nước ngoài, rất rộng

- Về cơ cấu: QPPL thông thường như Dân sự, hành chính thì đc cấu thành bởi 3 phần: giả định, quy định, chế tài, còn QP TPQT chỉ cấu thành bởi 2 bộ phận là phạm vi và hệ thuộc

18 Chứng minh rằng: Quy phạm pháp luật xung đột là quy phạm đặc thù của TPQT

19 Trinh bày những hệ thuộc luật cơ bản trong TPQT Pháp luật Việt Nam thường vận dụng những kiểu hệ thuộc nào trong số đó để điều chỉnh các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài?

☺ Hệ thuộc Luật nhân thân: có hai loại biến dạng gồm:

- Luật quốc tịch: là luật của quốc gia mà đương sự mang quốc tịch Ví dụ: theo quy định tại Khoản 1 Điều 673 Bộ luật Dân sự Việt Nam 2015, quy định về: năng lực pháp luật dân sự của cá nhân:

- Luật nơi cư trú: là luật của quốc gia mà ở đó đương sự có nơi cư trú ổn định (thường trú)

Ví dụ, khoản 2 Điều 27 Hiệp định tương trợ tư pháp và pháp lý về các vấn đề dân sự, gia đình

và hình sự giữa nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Liên bang Cộng hòa xã hội chủ

nghĩa Xô Viết năm 1982: “2 Quan hệ pháp luật giữa cha mẹ và con cái được xác định theo pháp luật của nước kí kết nơi họ đang cùng cư trú.”

=> Thường được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ thuộc quy chế nhân thân của cá nhân như + Xác định năng lực chủ thể của cá nhân

+ Quan hệ hôn nhân và gia đình,

Tuy nhiên hệ thuộc này sẽ gặp khó khăn khi giải quyết các trường hợp không có quốc tịch hoặc mang nhiều quốc tịch

☺ Hệ thuộc luật quốc tịch của pháp nhân:

- Hệ thuộc luật quốc tịch của pháp nhân là pháp luật của nước mà pháp nhân thành lập (đăng kí thành lập) hoặc nơi pháp nhân có trụ sở chính

Ví dụ: Công ty A là một pháp nhân mang quốc tịch Anh, nhưng được thành lập ở Việt Nam (có trụ sở ở Việt Nam) Công ty này sẽ được hưởng các quyền như pháp nhân Việt Nam và được bảo

hộ trên cơ sở pháp luật Việt Nam và các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên

- Phạm vi điều chỉnh:

+ Điều kiện thành lập, tổ chức hoạt động của pháp nhân

+ Điều kiện chấm dứt sự tồn tại của pháp nhân

+ Các vấn đề về tài sản của pháp nhân

+ Tư cách của pháp nhân

- Quốc tịch của một pháp nhân thường được xác định thông qua các yểu tố sau:

+ Nơi đặt trụ sở của pháp nhân

+ Trung tâm các hoạt động của pháp nhân

+ Pháp luật của nước mà pháp nhân được thành lập

+ Trong những trường hợp đặc biệt, căn cứ vào quốc tịch của người thực sự làm chủ hay lãnh đạo pháp nhân đó

=> Ở Việt Nam pháp nhân được thành lập theo pháp luật Việt Nam và được đăng kí điều lệ

ở Việt Nam thì đương nhiên mang quốc tịch Việt Nam (Theo quy định tại khoản 3 Điều 676 BLDS)

☺ Hệ thuộc luật nơi có tài sản:

- Hệ thuộc luật nơi có tài sản được hiểu là tài sản đang tồn tại ở nước nào thì luật của nước đó được ấp dụng với tài sản đó

- Phạm vi điều chỉnh:

+ Quyền sở hữu đối với tài sản hữu hình (đối với tài sản trí tuệ thì sẽ do luật nơi đối tượng

sở hữu trí tuệ đó được bảo hộ,m áp dụng)

+ Quyền thừa kế đối với tài sản là bất động sản

+ Định danh tài sản

+ Quan hệ tài sản giữa vợ chồng: phân chia tài sản trong hôn nhân và gia đình

=> Ví dụ: theo khoản 2 Điều 680 BLDS về thừa kế “2 Việc thực hiện quyền thừa kế đối với bất động sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó.”

☺ Hệ thuộc luật Tòa án

- Hệ thuộc luật Tòa án là pháp luật của nước nơi có Tòa án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp

sẽ được áp dụng Đây là nguyên tắc áp dụng luật dựa trên dấu hiệu nơi có cơ quan có thẩm quyền giải quyết đối với vụ việc

- Phạm vi áp dụng: các vấn đề về tố tụng dân sự, tố tụng về kinh doanh thương mại hoặc các quan hệ về hôn nhân gia đình

Ví dụ: theo khoản 3, Điều 22 hiệp định tương trợ tư pháp và pháp lý về các vấn đề dân sự, gia đình và hình sự giữa nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Liên bang Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Xô Viết năm 1982, quy định về: công nhận người mất tích hoặc chết và xác nhận sự

kiện chết “3 Trong những trường hợp nói ở các khoản 1 và khoản 2 trên đấy, các cơ quan tư pháp của các nước ký kết áp dụng luật cho nước mình.”

=> Ngoại lệ, trong các HĐTTTP và pháp lý, các bên có thể cho phép các cơ quan tiến hành tố tụng nước mình (vd: vấn đề ủy thác tư pháp) trong những chừng mực nhất định được áp dụng luật

tố tụng của NN

☺ Hệ thuộc luật nơi thực hiện hành vi:

- Hệ thuộc luật nơi thực hiện hành vi là luật của nước nơi thực hiện một hành vi pháp lý

- Phạm vi áp dụng: thường điều chỉnh các quan hệ hợp đồng, các hành vi pháp lý

- Các hình thức thể hiện của hệ thuộc này, gồm:

+ Luật nơi giao kết hợp đồng: là pháp luật của nước nơi mà hợp đồng này được giao kết

=> Ví dụ: theo quy định tại khoản 1 Điều 21 Hiệp định tương trợ tư pháp về dân sự và hình

sự giữa nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, quy

định về: Hình thức của hợp đồng dân sự “1 Hình thức của hợp đồng dân sự phải tuân theo pháp luật của nước kí kết, nơi giao kết hợp đồng.”

+ Luật nơi thực hiện hợp đồng: là pháp luật của nước nơi hợp đồng được thực hiện

+ Luật nơi thực hiện nghĩa vụ: là pháp luật của nước nơi nghĩa vụ (chính) được thực hiện + Luật nơi thực hiện kết hôn: là pháp luật của nước nơi đăng kí kết hôn

+ Luật nơi thực hiện công việc: là pháp luật của nước nơi công việc được thực hiện

☺ Hệ thuộc luật nơi xảy ra hành vi vi phạm pháp luật

- Hệ thuộc luật nơi xảy ra hành vi vi phạm pháp luật là ; pháp luật của nơi xảy ra hành vi vi phạm pháp luật sẽ được áp dụng để điều chỉnh việc bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng

- Nơi có hành vi gây thiệt hại ở đây được hiểu là:

+ nơi xảy ra hành vi gây thiệt hại

+ nơi tồn tại hậu quả của hành vi gây thiệt hại hoặc nơi phát sinh hậu quả thực tế

- Phạm vi áp dụng: bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng

=> Ví dụ: theo quy định tại khoản 1 Điều 687 BLDS:“1 Các bên được thỏa thuận lựa chọn pháp luật áp dụng cho việc bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng, trừ trường hợp quy định tại khoản

2 điều này Trường hợp không có thỏa thuận thì pháp luật của nước nơi phát sinh hậu quả của sự kiện gây thiệt hại được áp dụng.”

☺ Hệ thuộc luật lựa chọn

- Hệ thuộc luật lựa chọn là: luật của nước mà các bên thống nhất, thỏa thuận lựa chọn để giải quyết => miễn k trái với ngtac cơ bản của PLQG của các bên và ĐƯQT mà QG họ là thành viên

- Phạm vi áp dụng: các quan hệ hợp đồng phát sinh trong thương mại, hàng hải, hàng không dân dụng quốc tế

=> Ví dụ: theo quy định tại khoản 2 Điều 5 LTM quy định về: áp dụng điều ước quốc tế, pháp

luật nước ngoài và tập quán thương mại quốc tế: “2 Các bên trong giao dịch thương mại có yếu

tố nước ngoài được thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế nếu pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam.”

=> Như vậy, các bên trong giao dịch thương mại có yếu tố nước ngoài, có quyền lựa chọn luật áp dụng, nếu luật đó không trái luật Việt Nam

☺ Hệ thuộc luật quốc kì

- Hệ thuộc luật quốc kì: nguyên tắc áp dụng pháp luật dựa vào dấu hiệu quốc tịch của phương tiện; pháp luật của nước mà tàu bay, tàu biển mang quốc tịch sẽ được áp dụng

- Phạm vi áp dụng; áp dụng trong lĩnh vực hàng hải quốc tế, hàng không dân dụng

Ví dụ: theo quy định tại khoản 1 Điều 3 Luật hàng hải Việt Nam 2015, quy định:

“1 Trường hợp quan hệ pháp luật liên quan đến quyền sở hữu tài sản trên tàu biển, hợp đồng thuê tàu biển, hợp đồng thuê thuyền viên, hợp đồng vận chuyển hành khách và hành lý, phân chia tiền công cứu hộ giữa chủ tàu cứu hộ và thuyền bộ của tàu cứu hộ, trục vớt tài sản chìm đắm ở vùng biển quốc tế, các vụ việc xảy ra trên tàu biển khi tàu đang ở vùng biển quốc tế thì áp dụng pháp luật của quốc gia mà tàu biển mang cờ quốc tịch.”

=> Như vậy, Việt Nam đã sử dụng hệ thuộc luật quốc kì để giải quyết vấn đề khi có xung đột luật hàng hải

Vậy, Pháp luật Việt Nam thường vận dụng những kiểu hệ thuộc nào trong số đó để điều chỉnh các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài?

Việt Nam đã sử dụng một số hệ thuộc sau để áp dụng trong các văn bản luật:

- Hệ thuộc luật nhân thân: Việt Nam đã sử dụng để áp dụng trong Bộ luật Dân sự 2015, Luật hôn nhân và gia đình 2015

- Hệ thuộc luật quốc tịch của pháp nhân: được quy định trong Bộ luật Dân sự 2015

- Hệ thuộc luật nơi có tài sản: được áp dụng trong Bộ luật Dân sự 2015

- Hệ thuộc luật nơi xảy ra hành vi vi phạm: được áp dụng trong Bộ luật Dân sự 2015

- Hệ thuộc luật lựa chọn: được áp dụng trong luật thương mại 2005

- Hệ thuộc luật quốc kì: được áp dụng trong Luật hàng hải 2015

20 Tại sao lại có hiện tượng xung đột pháp luật trong TPQT?

☺ Nguyên nhân khách quan

- Do PL của các nước có sự khác nhau:

- Do nguyên nhân chính trị, kinh tế xã hội

- Các quốc gia đều tồn tại một nền tảng kinh tế nhất định với một chế đội sở hữu tương ứng

Mà cả sở hữu có quan hệ với pháp luật mỗi quốc gia

- Nhưng kp những nước có cùng cđ sở hữu cùng cđ chính trị phì pl sẽ giống nhau mà do các giải thích pl khác nhau

- Nguyên nhân tập quán, truyền thống, tín ngưỡng, tôn giáo

- Do đối tượng điều chỉnh có sự hiện diện của yếu tố nước ngoài

Các quan hệ TPQT điều chỉnh là các QH dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài, quan hệ này có thể liên quan đến 2 hoặc nhiều hơn 2 hệ thống PL Nên 2 hay nhiều hệ thống PL này có thể

đc áp dụng để điều chỉnh mqh, khi đó XĐPL nảy sinh

Nguyên nhân chủ quan: Có sự thừa nhận khả năng áp dụng của PL nước ngoài

- Các quan hệ PL có yếu tố nước ngoài nhưng không có XĐP Việc có XĐPL xuất phát từ việc thiếu NNCQ hay các quốc gia tự nhận thấy k thể chấp nhận hiện tượng xung đột pl => QG từ chối việc áp dụng PL nước ngoài trong lĩnh vực đó.'

- Thực tế có những quan hệ pháp luật nảy sinh, mặc dù hệ thống pháp luật của các nước là khác nhau, cũng có sự xuất hiện của yếu tố nước ngoài tức là thỏa mãn hai điều kiện của nguyên nhân

khách quan nói trên, nhưng vẫn không có xung đột pháp luật Đó là những quan hệ trong lĩnh vực công như hình sự, hành chính, dù có yếu tố nước ngoài nhưng không xảy ra hiện tượng xung đột pháp luật Sỡ dĩ như vậy do đây là những quan hệ trong lĩnh vực công, việc áp dụng pháp luật nước ngoài có thể gây mất ổn định của an ninh chính trị, trật tự an toàn xã hội, có thể đánh mất đi những giá trị cốt lõi, nền tảng của chính mình Nói một cách khác, nếu thừa nhận có xung đột pháp luật trong lĩnh vực công thì đồng nghĩa với việc có thể chấp nhận pháp luật nước ngoài, và điều

đó là một điều hết sức vô lý và không thực tiễn không chỉ đối với Việt Nam mà với tất cả các nước Trong khi đó, các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài sẽ phát sinh hiện tượng xung đột pháp luật Do bản chất của các quan hệ này là quan hệ dân sự, các quan hệ đời thường diễn ra hằng ngày giữa người dân với nhau, họ là các chủ thể ngang quyền và bình đẳng với nhau Chính yếu tố bình đẳng trong quan hệ này là cơ sở để có thể đặt ra vấn đề bình đẳng trong luật pháp giữa các nước và khi quan hệ liên quan đến nhiều quốc gia thì nhiều hệ thống pháp luật tương ứng sẽ có thể được cân nhắc áp dụng để điều chỉnh quan hệ cụ thể đang xem xét, tức là

có xung đột pháp luật Nói cách khác, do đặc trưng của quan hệ dân sự không “ nghiêm trọng” mà các quốc gia đều thừa nhận khả năng có thể áp dụng pháp luật nước ngoài với những điều kiện nhất định Đây là điều kiện cần và đủ để hiện tượng xung đột pháp luật tồn tại trong các quan hệ

21 Có những phương pháp nào để giải quyết hiện tượng xung đột pháp luật? Liệu phương pháp xung đột có phải là phương pháp đặc thù, chủ yếu để giải quyết hiện tượng xung đột pháp luật?

Có 2 pp giải quyết hiện tượng xung đột pháp luật (câu 6 – vấn đề 1)

22 Khi gặp hiện tượng dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba thì sẽ áp dụng pháp luật như thế nào?

Trường hợp thứ nhất: Pháp luật của quốc gia không chấp nhận dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu

đến pháp luật của nước thứ ba, có nghĩa là quốc gia đó theo quan điểm thứ nhất, cho rằng việc dẫn chiếu đến pháp luật nước ngoài ở đây phải là sự dẫn chiếu đến quy phạm pháp luật thực chất của nước ngoài Trong trường hợp này, về nguyên tắc pháp luật được áp dụng ở đây sẽ là pháp luật của nước mà được pháp luật quốc gia này dẫn chiếu đến, và áp dụng các quy phạm pháp luật thực chất của nước đó để giải quyết quan hệ xã hội phát sinh

Ví dụ: Siry (BLDS 1949), Ai Cập (BLDS 1948) bởi quan điểm của họ thì khi dẫn chiếu là chỉ dẫn chiếu tới các quy phạm luật thực chất của nước đó chứ không phải toàn bộ hệ thống pháp luật của nước đó như các nước chấp nhận dẫn chiếu như Anh, Nhật Bản (BLDS 1898), Thụy Điển

Trường hợp thứ hai: Pháp luật của quốc gia chấp nhận dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp

luật của nước thứ ba, có nghĩa là quốc gia đó theo quan điểm thứ hai, cho rằng sự dẫn chiếu đến pháp luật nước ngoài phải là sự dẫn chiếu đến toàn bộ hệ thống pháp luật của nươc đó (kể cả quy phạm luật thực chất, cả luật xung đột) Trong trường hợp này, về nguyên tắc chung, pháp luật sẽ

áp dụng là pháp luật của chính quốc gia mà được pháp luật của quốc gia kia dẫn chiếu ngược trở lại hoặc pháp luật của nước thứ ba

=> Ngoài ra, vấn dề dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba cũng sẽ không tồn tại trong trường hợp khi các quốc gia ký kết với nhau các hiệp định song phương (thường là các hiệp định tương trợ tư pháp) trong đó quy định các quy phạm xung đột thống nhất thì về nguyên tắc, các quy phạm xung đột thống nhất sẽ được ưu tiên áp dụng

Ở Việt Nam về nguyên tắc thì dẫn chiếu được chấp nhận Pháp luật Việt Nam chi đề cập đến dẫn chiếu ngược trở lại pháp luật VN và chưa có quy định về dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Tuy nhiên theo quy định tại Khoản 3 Điều 4 nghị định số 138/2006/NĐ-CP thì dẫn chiếu ngược trở lại và dẫn chiếu đến pháp luật tại nước thứ ba được chấp nhận ở Việt Nam Thực tế vấn đề này rất hiếm gặp, do các quy phạm xung đột cũng có giới hạn và nhìn chung các quy phạm xung đột của tư pháp quốc tế là thống nhất Đa phần phụ thuộc vào cách giải thích và ý chí của tòa án thụ

Đúng, hay nói cách khác chính là áp dụng hệ thống PL của của QG được dẫn chiếu tới

24 Nhu cầu khách quan của việc áp dụng pháp luật nước ngoài là nhằm đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các bên đương sự trong quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài

Việc áp dụng pháp luật nước ngoài là một điều kiện quan trọng để giải quyết các mối QHDS

có YTNN, bởi vì cho đến thời điểm hiện tại, số lượng các quy phạm pháp luật do các quốc gia cùng nhau xây dựng (quy phạm thực chất thống nhất) còn rất hạn chế, nhiều lĩnh vực vẫn chưa có những quy định chung để điều chỉnh

Việc áp dụng pháp luật nước ngoài còn tạo điều kiện phát triển thương mại quốc tế vì trong nhiều quan hệ thương mại cụ thể, các bên có nhu cầu thỏa thuận áp dụng luật nước ngoài thay vì

áp dụng luật pháp của nước mình =>> phải áp dụng PLNN mới có thể đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các bên

Ngoài ra, khi có xung đột PL dẫn chiếu tới PLNN hay PLVN có nghĩa là dẫn chiếu tới toàn bộ

hệ thống pháp luật của nước đó (luật hình thức, luật nội dung và cả luật xung đột) => mà PL các nước đã được giải thích, xác định nội dung và áp dụng để giải quyết vụ việc rất chi tiết => Đây là

điều kiện tiên quyết để bảo hộ một cách thiết thực quyền và lợi ích hợp pháp của công dân và pháp nhân nước mình khi tham gia các quan hệ pháp luật đã phát sinh ở nước ngoài

25 Tại sao trong TPQT lại đặt ra vấn đề áp dụng pháp luật nước ngoài?

- Việc áp dụng pháp luật nước ngoài xuất phát từ đòi hỏi của thực tế khách quan Yếu tố nước ngoài ở đây là một trong ba yếu tố:

+ chủ thể của quan hệ ở nước ngoài;

+ khách thể của quan hệ ở nước ngoài;

+ căn cứ xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ xảy ra ở nước ngoài

Khi xuất hiện quan hệ tư pháp quốc tế thì hiện tượng xung đột pháp luật sẽ xảy ra vì khi đó hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh Việc thừa nhận khả năng

áp dụng pháp luật nước ngoài hay không, áp dụng pháp luật nước ngoài nhằm điều chỉnh các quan

hệ xã hội cụ thể nào hoàn toàn thuộc về chủ quyền của các quốc gia

=> Tuy nhiên, trong xu hướng hiện nay, với mục đích tăng cường, củng cố và thúc đẩy sự phát triển bền vững các mối quan hệ quốc tế, hầu hết các quốc gia đều thừa nhận khả năng áp dụng pháp luật nước ngoài

26 Trong những trường hợp nào cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam cần áp dụng pháp luật nước ngoài? Áp dụng pháp luật nước ngoài là quyền hay nghĩa vụ của các cơ quan này trong những trường hợp này?

Điều 669 BLDS 2015:

Những trường hợp cơ quan có thẩm quyền của VN cần áp dụng pháp luật nước ngoài:

- Khi quy phạm xung đột dẫn chiếu đến luật nước ngoài

- Khi các bên thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài

- Khi cơ quan có thẩm quyền xác định luật nước ngoài là hệ thống pháp luật có mối liên hệ gắn bó nhất

=> Áp dụng pháp luật nước ngoài là nghĩa vụ của các cơ quan này trong những trường hợp này

vì trong TH thứ nhất thì quy phạm xung đột thống nhất hoặc thông thường đã dẫn chiếu tới PL

NN thì bắt buộc phải áp dụng PL NN Các quy phạm này được xây dựng bằng cách quốc gia thỏa thuận với các quốc gia khác (ĐƯQT đa phương or song phương) Còn trong TH2 thì là áp dụng

hệ thuộc luật do các bên ký kết hợp đồng lựa chọn Còn TH cuối là theo quy định của PL VN

27 Phân tích các điều kiện để pháp luật nước ngoài được áp dụng nhằm điều chỉnh quan hệ dân

sự có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam

+ Các cơ quan tư pháp có thẩm quyền cần áp dụng luật nước ngoài một cách thiện chỉ và đầy

đủ Điều này được hiểu là áp dụng cả hệ thống luật nước ngoài được viện dẫn, hệ thống luật nước ngoài được cơ cấu như thế nào, bằng những loại nguồn pháp luật nào đều phải được áp dụng mà không được loại bỏ một cách tùy tiện;

+ Pháp luật nước ngoài phải được giải thích và thực thi về nội dung như ở chính nước nơi đó ban hành;

+ Cơ quan tư pháp có thẩm quyền và cơ quan xét xử có nhiệm vụ tìm hiểu và xác định nội dung qua nghiên cứu Văn bản pháp luật, qua thực tiễn hành pháp, tư pháp, tập quán, tài liệu của nước hữu quan Ngoài ra, có thể thông qua con đường ngoại giao, cơ quan đại diện ngoại giao, lãnh sự ở nước ngoài của nhà nước mình, cũng như thông qua các tổ chức tư vấn, công ty luật hoặc

cơ quan nghiên cứu pháp lý để tìm hiểu luật nước ngoài một cách tốt nhất phục vụ cho việc xét

xử Các bên đương sự trong vụ việc cũng có quyền và trách nhiệm minh chứng, viện dẫn giải thích, vận dụng trước cơ quan xét xử để xác định nội dung đích thực của luật nước ngoài để bảo vệ lợi ích của mình

- Một số TH không được áp dụng: Điều 670 BLDS 2015

LƯU Ý: Thứ tự áp dụng pháp luật trong giải quyết các vụ việc tư pháp quốc tế có thể chia làm hai trường hợp:

(*) Đối với các vụ việc tư pháp quốc tế thông thường:

ĐƯQT > PLQG > MQH mật thiết – Áp dụng pháp luật theo quy định của điều ước quốc tế: Trước hết các cơ quan có thẩm quyền

sẽ căn cứ vào các điều ước quốc tế có liên quan mà Việt Nam là thành viên, để lựa chọn quy phạm thực chất thống nhất, nếu có loại quy phạm này thì cơ quan áp dụng pháp luật sẽ áp dụng quy phạm đó Trường hợp điều ước quốc tế không có quy phạm thực chất thống nhất thì lúc này quy phạm xung đột thống nhất sẽ được tìm kiếm Nếu có loại quy phạm này nó sẽ được áp dụng để điều chỉnh quan hệ

=> Nếu quy phạm xung đột thống nhất quy định cho phép các bên tham gia quan hệ được phép lựa chọn pháp luật áp dụng (quy định hệ thuộc luật lựa chọn – Lex voluntatis) và các bên đã lựa chọn được pháp luật thì cơ quan có thẩm quyền sẽ áp dụng pháp luật do các bên lựa chọn

Ở đây các bên có thể chọn không chỉ pháp luật của một quốc gia nhất định mà còn có thể lựa chọn tập quán để áp dụng cho quan hệ của mình Nếu quy phạm xung đột thống nhất không quy định

hệ thuộc luật lựa chọn hoặc có quy định nhưng các bên không lựa chọn thì cơ quan có thẩm quyền

sẽ áp dụng pháp luật mà quy phạm xung đột thống nhất đã ấn định

– Áp dụng pháp luật theo quy định của pháp luật quốc gia: Nếu không có điều ước quốc tế thì

cơ quan có thẩm quyền giải quyết vụ việc sẽ căn cứ vào các quy định của pháp luật trong nước của quốc gia mình để giải quyết vụ việc Cụ thể, các quy phạm thực chất thông thường sẽ được rà soát, lưu ý ở đây là các quy phạm thực chất của tư pháp quốc tế tức là các quy phạm quy định rõ quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ có yếu tố nước ngoài và do nhà nước ban hành, quy phạm này khác so với quy phạm của các ngành luật trong nước

Khi pháp luật quốc gia không có các quy phạm thực chất thông thường như trên thì lúc này các

cơ quan có thẩm quyền sẽ căn cứ vào các quy phạm xung đột thông thường Các quy phạm này hiện nay nằm rải rác ở các văn bản pháp luật khác nhau nhưng một trong những văn bản tập trung nhiều nhất các quy phạm loại này chính là Bộ luật dân sự 2015 (Phần thứ năm), ngoài ra còn có trong các văn bản khác như Luật hôn nhân gia đình 2014, Luật nuôi con nuôi 2010… Các quy phạm này sẽ quy định các hệ thuộc luật phù hợp để điều chỉnh các quan hệ liên quan

=> Một lần nữa, giống như điều ước quốc tế, quy phạm xung đột thông thường có thể được xây dựng theo hướng tích hợp nhiều hệ thuộc luật và trong số các hệ thuộc luật đó có hệ thuộc luật lựa chọn – Lex voluntatis Khi đó các bên có quyền lựa chọn pháp luật áp dụng cho quan hệ của họ và

cơ quan có thẩm quyền sẽ áp dụng pháp luật đã được các bên chọn ra Nếu các bên không chọn hoặc quy phạm xung đột thông thường không có hệ thuộc Lex voluntatis thì cơ quan có thẩm quyền sẽ áp dụng pháp luật theo các hệ thuộc luật mà quy phạm xung đột đã quy định

– Áp dụng pháp luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất: Mặc dù rất hãn hữu nhưng nếu xảy

ra trường hợp các bên không chọn luật áp dụng, điều ước quốc tế không quy định, pháp luật quốc gia không quy định thì trong trường hợp này các cơ quan có thẩm quyền sẽ căn cứ vào khoản 3

Điều 664 Bộ luật dân sự 2015 để chọn luật áp dụng: “Trường hợp không xác định được pháp luật

áp dụng theo quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này thì pháp luật áp dụng là pháp luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài đó” Để xác định thế

nào là luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất, cơ quan có thẩm quyền sẽ tùy từng trường hợp cụ thể, thậm chí căn cứ vào các quy định tại phần chung của Bộ luật dân sự 2015 thì lúc này cơ quan

có thẩm quyền có thể áp dụng tập quán hoặc áp dụng tương tự pháp luật nếu thấy phù hợp

TÓM GỌN:

- Bước 1: áp dụng quy phạm thực chất thống nhất

- Bước 2: áp dụng quy phạm xung đột thống nhất (nếu được chọn luật thì áp dụng luật lựa chọn trước Nếu không sẽ áp dụng pháp luật nước được xác định bởi quy phạm)

- Bước 3: áp dụng quy phạm thực chất thông thường

Thực chất, khi làm bài, làm từ bước 4 thôi

- Bước 4: áp dụng quy phạm xung đột thông thường (nếu được chọn luật thì áp dụng luật lựa chọn trước Nếu không sẽ áp dụng pháp luật nước được xác định bởi quy phạm)

- Bước 5: áp dụng pháp luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất (có thể cả tập quán hoặc tương

tự pháp luật, án lệ hoặc lẽ công bằng)

=> Cần lưu ý các bước sau chỉ được áp dụng khi các bước trước không thể thực hiện được

(*) Đối với các vụ việc tư pháp quốc tế đặc biệt:

ĐƯQT > PLQG/ TH miễn trừ TP Một số quan hệ pháp luật mặc dù là quan hệ dân sự (theo nghĩa rộng) có yếu tố nước ngoài nhưng khi phát sinh không phát sinh xung đột pháp luật, do có những đặc thù trong đối tượng điều chỉnh (ví dụ, các quan hệ sở hữu trí tuệ)

Đối với các quan hệ này khi nảy sinh, cơ quan có thẩm quyền sẽ căn cứ vào điều ước quốc tế liên quan mà Việt Nam là thành viên để điều chỉnh, thông thường các điều ước quốc tế trong lĩnh vực này chủ yếu bao gồm các quy phạm thực chất thống nhất, và do đó các quy phạm này sẽ được

áp dụng trực tiếp để điều chỉnh quan hệ đang xem xét

Nếu không có các điều ước quốc tế, hoặc đối tượng không thuộc phạm vi điều chỉnh của điều ước (ví dụ, vụ việc liên quan đến quốc gia chưa tham gia điều ước) thì cơ quan có thẩm quyền sẽ

áp dụng pháp luật quốc gia, cụ thể là các quy định trong Luật sở hữu trí tuệ và các văn bản liên quan

Trường hợp đặc biệt khác, khi chủ thể tham gia quan hệ là nhà nước, nếu xảy ra trường hợp này, khi nhà nước thực hiện quyền miễn trừ nhà nước thì quan hệ sẽ chấm dứt Nếu nhà nước từ

bỏ quyền miễn trừ thì trình tự áp dụng pháp luật quay lại như các quan hệ thông thường

VẤN ĐỀ ÁP DỤNG TOÀN BỘ HTPL CỦA 1 NƯỚC

Khoản 1 Điều 668 Bộ luật dân sự 2015: "Pháp luật được dẫn chiếu đến bao gồm quy định về xác định pháp luật áp dụng và quy định về quyền, nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ dân sự, trừ trường hợp quy định tại khoản 4 Điều này."

Nội dung của khoản này muốn đề cập tới sự dẫn chiếu luật của quy phạm xung đột thông thường Cụ thể, khi quy phạm xung đột thông thường (quy phạm được chứa đựng trong các văn bản pháp luật quốc gia của Việt Nam ví dụ Phần thứ năm của BLDS năm 2015) dẫn chiếu đến pháp luật của một nước có nghĩa là dẫn chiểu đến toàn bộ hệ thống pháp luật có liên quan của nước đó, bao gôm cả phần quy định về xác định pháp luật) áp dụng (còn được gọi là phần luật xung đột), lẫn phần quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ dân sự (còn được gọi là phần luật thực định)

II BÀI TẬP TÌNH HUỐNG

1 Tòa án Việt Nam thụ lý giải quyết vụ tranh chấp hợp đồng mua bán giữa thương nhân A mang quốc tịch Pháp, cư trú tại Pháp và thương nhân B mang quốc tịch Việt Nam, cư trú tại Việt Nam

Hỏi: Pháp luật nước nào sẽ được áp dụng để xác định năng lực hành vi dân sự của các bên trong

trường hợp đồng trên được ký kết và thực hiện hoàn toàn tại Việt Nam thì pháp luật nước nào sẽ được áp dụng nhằm:

+) Xác định năng lực hành vi dân sự của các bên:

TL: Xác định theo PLVN (căn cứ K2, Đ674 BLDS)

+) Xác định hình thức của hợp đồng:

TL: Xác định theo PL áp dụng đối với hợp đồng đó (K7, Đ683)

+) Giải quyết tranh chấp về quyền và nghĩa vụ của các bên:

TL: ĐƯQT giữa VN và Pháp (Đ665) > thỏa thuận các bên > Luật nước có mqh gắn bó mật

thiết vs HĐ (PLVN) – căn cứ Đ664 BLDS TH này không có thỏa thuận => áp dụng PL có mqh mật thiết (PLVN)

+) Giả sử trong trường hợp này các bên chọn pháp luật của Cộng hòa Pháp để điều chỉnh quyền

và nghĩa vụ của các bên thì pháp luật nước nào sẽ được tòa án áp dụng? tại sao?

TL: Pháp luật Pháp sẽ được áp dụng Căn cứ K2, Đ664 và K1, Đ683

2 Thương nhân A (quốc tịch Việt Nam, có trụ sở thương mại tại VN) ký một hợp đồng bán cho thương nhân B (quốc tịch Pháp, có văn phòng đại diện tại TP.HCM) 1000 MT tôm đông lạnh Trong hợp đông hai bên thỏa thuận lựa chọn pháp luật của CH Pháp để giải quyết tranh chấp về quyền và nghĩa vụ giữa các bên nếu có tranh chấp phát sinh từ hợp đồng trên

- Pháp luật Việt Nam có thừa nhận khả năng áp dụng pháp luật nước ngoài trong việc điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam không? Cơ sở pháp lý?

TL: Có, căn cứ điều 667, 668 BLDS

- Trong trường hợp trên, pháp luật của Cộng hòa Pháp có đương nhiên được tòa án Việt Nam áp dụng hay không? Phân tích điều kiện để pháp luật nước ngoài được áp dụng nhằm điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam

TL: Không, còn phải thỏa mãn điều kiện Đ670 về TH không áp dụng PLNN Ngoài ra, 2 bên

chỉ thỏa thuận lựa chọn pháp luật của CH Pháp để giải quyết tranh chấp về quyền và nghĩa vụ giữa các bên => theo K4, Đ668, việc lựa chọn thỏa thuận này k đồng nghĩa với việc áp dụng toàn bộ HTPL Pháp

- Việc các bên lựa chọn pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng giữa các bên có đồng nghĩa với việc các bên lựa chọn tòa án nước ngoài có hệ thống pháp luật đó nhằm giải quyết tranh chấp không?

TL: Không, Tòa án có thẩm quyền giải quyết phải theo Đ469 BLTTDS => các bên chỉ có quyền lựa chọn luật áp dụng, k có quyền lựa chọn tòa giải quyết là có căn cứ cố định r

- Giả sử tòa án Việt Nam được xác định là tòa án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp, sau khi xem xét pháp luật của Cộng hòa Pháp, tòa án Việt Nam quyết định áp dụng pháp luật Việt Nam Hãy cho biết trong những trường hợp nào thì tòa án Việt Nam được quyền từ chối áp dụng pháp luật nước ngoài? Cơ sở pháp lý?

Điều 670, 2 trường hợp

-

VẤN ĐỀ 3: CHỦ THỂ TRONG TPQT

I CÂU HỎI LÝ THUYẾT

1 Phân tích khái niệm người nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật quốc tế

● Pháp luật quốc tế

- Định nghĩa : Theo cách hiểu chung nhất : Người nước ngoài không mang quốc tịch của quốc gia sở tại – Quốc gia mà người đó đang cư trú, bao gồm người có 1 quốc tịch nước ngoài , người

có hai quốc tịch nước ngoài và người không có quốc tịch

=> Kết luận : Dùng dấu hiệu quốc tịch => xác định người nước ngoài

● Người nước ngoài theo quy định của PL VN

- Theo quy định tại khoản 2 Điều 3 Nghị định số 138/2006 NĐ-CP: “Người nước ngoài là người không có quốc tịch Việt Nam, bao gồm người có quốc tịch nước ngoài và người không quốc tịch”

- Theo Điều 3 Luật Quốc Tịch VN 2008: “Người nước ngoài cư trú tại Việt Nam là công dân nước ngoài và người không quốc tịch”

+ Người không quốc tịch: là người không mang quốc tịch của quốc gia nào

2 Phân tích đặc điểm quy chế pháp lý của người nước ngoài

☺ Đặc điểm:

- Quy chế pháp lý của người nước ngoài mang tính song trùng pháp luật: khi cư trú làm ăn sinh sống ở nước sở tại thì người nước ngoài cùng lúc chịu sự điều chỉnh của hai hệ thống pháp luật là pháp luật của nước mà người đó mang quốc tịch + pháp luật của nước sở tại nơi người đó cư trú

- Giải quyết năng lực chủ thể của cá nhân:

+ Các nước thuộc hệ thống Common Law – a/d luật nước mà họ cư trú VD: Anh

+ Các nước thuộc hệ thống Civil Law- a/d luật nước người đó mang quốc tịch VD: Đức, Nhật Bản

3 Phân tích quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật về năng lực pháp luật dân sự của người nước ngoài

- Năng lực pháp luật: luật quốc tịch, ngang- tương đượng với công dân ở quốc gia sở tại Căn cứ Điêu 672,673,674 BLDS 2015

- Điều 672:

+ Đối với người k có quốc tịch => PL nước nơi người đó cư trú khi phát sinh QH có y/t NN

=> Nếu có nhiều nơi cư trú hoặc k xác định đc thì áp dụng PL nước có MQH mật thiết nhất

+ Đối với người nhiều quốc tịch => Giống trên + quốc tịch

4 Phân tích quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật về năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài

- Căn cứ điều 674 BLDS

- Năng lực hành vi: Luật hộ tịch, Luật cư trú

5 Phân tích quy định của pháp luật Việt Nam về xác định pháp luật áp dụng đối với người không quốc tịch, người có nhiều quốc tịch

Câu 3 ở trên

6 Các nguyên tắc được áp dụng để xây dựng quy chế pháp lý dân sự cho người nước ngoài

☺ Chế độ đãi ngộ quốc gia:

- Theo chế độ này người nước ngoài được hưởng các quyền về dân sự, lao động cũng như các nghĩa vụ khác ngang hoặc tương đương với các quyền và nghĩa vụ của công dân nước sở tại đang

và sẽ được hưởng trong tương lai Nhằm cân bằng hóa về mặt pháp lý dân sự giữa người nước ngoài với công dân nước sở tại Thường được quy định trong pháp luật các nước hoặc trong các ĐƯQT mà quốc gia tham gia kí kết

– Hạn chế: Quyền bầu cử, quyền ứng cử, đề cử…chỉ dành cho công dân hưởng, quyền cư trú

bị hạn chế, quyền hành nghề, học tập cũng có hạn chế…

☺ Chế độ tối huệ quốc:

- Là người nước ngoài và pháp nhân nước ngoài được hưởng một chế độ mà nước sở tại dành cho người nước ngoài và pháp nhân nước ngoài của bất kì một nước thứ ba nào đang được hưởng

và sẽ được hưởng trong tương lai Nhằm cân bằng hóa năng lực pháp lý giữa người nước ngoài và pháp nhân nước ngoài có quốc tịch khác nhau khi làm ăn sinh sống ở nước sở tại

☺ Chế độ đãi ngộ đặc biệt:

- Theo chế độ này thì người nước ngoài và cả pháp nhân nước ngoài được hưởng những ưu tiên, ưu đãi đặc quyền mà cả những người nước ngoài khác hay công dân nước sở tại cũng không được hưởng

Ví dụ: Quy chế ưu đãi và miễn trừ đặc biệt dành cho viên chức ngoại giao, lãnh sự

☺ Chế độ có đi có lại và chế độ báo phục quốc:

- Chế độ có đi có lại: một nước sẽ dành cho cá nhân và pháp nhân những chế độ pháp lý nhất định trên cơ sở nguyên tắc có đi có lại

– Chế độ có đi có lại có hai loại:Chế độ có đi có lại hình thức và thực chất

+ Theo chế độ hình thức: nước sở tại sẽ dành cho cá nhân, pháp nhân nước ngoài những ưu đãi trên cơ sở pháp luật nước mình

=> Áp dụng cho những nước có sự khác biệt về chế độ chính trị, kinh tế

+ Theo chế độ thực chất: Cho phép người nước ngoài và pháp nhân nước ngoài được hưởng những quyền lợi ưu đãi đúng như đã giành cho cá nhân, pháp nhân nước mình

=> Áp dụng cho những nước có sự tương đồng về chế độ kinh tế, chính trị

- Chế độ báo phục quốc:

+ Được áp dụng trên cơ sở cùa chế độ có đi có lại và cùng xuất phát từ tinh thần “có đi có lại” nên vấn đề “báo phục” được đặt ra trong quan hệ giữa các quốc gia

+ Báo phục quốc được hiểu là các biện pháp trả đũa: nếu một quốc gia nào đó đơn phương

sử dụng những biện pháp hoặc hành vi gây thiệt hại hoặc tổn hại cho quốc gia khác hay công dân hoặc pháp nhân của quốc gia khác thì chính quốc gia bị tổn hại đó hoặc công dân của nó được phép sử dụng các biện pháp trả đũa nư hạn chế hoặc có các hành động tương ứng đối phó hoặc đáp lại các hành vi của quốc gia đầu tiên đơn phương gây ra thiệt hại đó

7 So sánh nguyên tắc đối xử quốc gia và đối xử tối huệ quốc

Nguyên tắc đối xử quốc gia Nguyên tắc đối xử tối huệ quốc Ghi nhận + PL quốc gia

+ Các điều ước quốc tế (song phương + đa phương)

+ Pháp luật quốc gia + Điều ước quốc tế (trong lĩnh vực thương mại, hàng hải)

Nội dung Quyền và nghĩa vụ người nước ngoài

tương đương quyền và nghĩa vụ của công dân quốc gia sở tại

Người nước ngoài và pháp nhân nước ngoài được hưởng một chế độ NN sở tại dành cho người nước ngoài và pháp nhân nước ngoài của bất kì nước thứ ba nào đang được hưởng và sẽ được hưởng trong tương lai

Lĩnh vực

áp dụng

Hầu hết các lĩnh vực của quan hệ dân

sự có yếu tố nước ngoài

Chủ yếu trong lĩnh vực thương mại và hàng hải

Ngoại lệ Các lĩnh vực ảnh hưởng nhiều đến vấn

đề lợi ích, an ninh quốc gia

8 Trình bày về quy chế pháp lý của người nước ngoài tại Việt Nam

– Thứ nhất, Mặc dù công dân nước ngoài cư trú tại Việt Nam theo quy định của pháp luật phải chịu sự tài phán của hai hệ thống pháp luật và chịu sự Pháp luật Việt Nam và pháp luật của nước

mà họ mang quốc tịch, nhưng nhà nước Việt nam chỉ thừa nhận và bảo đảm việc tham gia vào quản lý hành chính nhà nước trên cơ sở những quyền và nghĩa vụ của họ theo quy định của pháp luật Việt Nam theo quy định Theo đó, Nhà nước Việt Nam chỉ truy cứu trách nhiệm pháp lý đối với người nước ngoài vi phạm pháp luật của Việt nam khi cư trú trên lãnh thổ Việt nam mà không

truy cứu trách nhiệm pháp lý đối với họ khi vi phạm pháp luật của nước khác theo quy định của pháp luật

– Việc Người nước ngoài cư trú tại Việt Nam bình đẳng trong việc tham gia vào quản lý hành chính nhà nước theo quy định không phân biệt màu da, không phân biệt tôn giáo, nghề nghiệp, giới tính, Và không phân biệt thành phần xã hội

– Với các Quy chế pháp lý hành chính của người nước ngoài ở Việt nam có hạn chế nhất định

so với công dân Việt Nam theo quy định

9 Mục đích của việc xác định quốc tịch của pháp nhân và các nguyên tắc xác định quốc tịch của pháp nhân thường thấy Nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật về quốc tịch của pháp nhân?

☺ Mục đích của việc xác định quốc tịch của pháp nhân:

- Hưởng tư cách pháp nhân theo pháp luật của quốc gia mà nó mang quốc tịch

- Mọi quy chế pháp lý chịu sự điều chỉnh của pháp luật quốc gia mà nó mang quốc tịch

- Được NN mà nó mang quốc tịch bảo hộ khi hoạt động ở nước ngoài

☺ Nguyên tắc xác định quốc tịch pháp nhân:

- Nơi thành lập pháp nhân:

+ Ưu điểm: Tính ổn định cao, dễ xác định

+ Nhược: Những người sáng lập ra pháp nhân có thể tính toán lựa chọn nơi thành lập pháp nhân => Hành vi lẩn tránh pháp luật trong quá trình điều chỉnh

- Nơi pháp nhân đặt trụ sở:

+ Ưu điểm: Tránh việc lạm dụng lựa chọn quốc tịch

+ Nhược điểm: Tính ổn định không cao, xảy ra trường hợp nơi đặt trụ sở thực tế của pháp nhân không trùng với trụ sở trong điều lệ

- Nơi tiến hành hoạt động kinh doanh, sản xuất:

+ Ưu điểm: Hạn chế mức tối đa các hành vi lẩn tránh pháp luật trong việc điều chỉnh hoạt động của pháp nhân

+ Nhược điểm: rất dễ thay đổi và khó xác định vì pháp nhân có thể có các hoạt động sản xuất kinh doanh tại lãnh thổ nhiều QG

☺ Nguyên tắc xác định quốc tịch của pháp nhân theo PL Việt Nam

- Pháp nhân Việt Nam được thành lập theo PL Việt Nam , có trụ sở, hoạt động tại Việt Nam

- Pháp nhân nước ngoài : Được thành lập theo PL nước ngoài

=> Gián tiếp thừa nhận nguyên tắc quốc tịch của pháp nhân theo nơi thành lập

Khoản 1 điều 676 BLDS 2015: “Quốc tịch của pháp nhân được xác định theo PL của nước nơi pháp nhân thành lập.”

☺ Nguyên tắc giải quyết xung xung đột pháp luật về quốc tịch của pháp nhân

Điều 676 BLDS: Thứ tự như sau:

- Áp dụng PL mà pháp nhân mang quốc tịch (nơi pháp nhân thành lập)

-

10 Phân tích quy chế pháp lý của pháp nhân khi hoạt động tại nước ngoài

11 Trình bày quy chế pháp lý của pháp nhân nước ngoài tại Việt Nam:

– Quy chế pháp lý của pháp nhân nước ngoài ở Việt Nam: xác định trên cơ sở pháp luật Việt Nam và các điều ước quốc tế và Việt Nam tham gia

- Quy chế pháp lý dân sự của pháp nhân nước ngoài ở Việt Nam

+ Pháp nhân đầu tư tại Việt Nam

+ Pháp nhân không thuộc diện đầu tư

● Khoản 2 điều 673 BLDS 2015 : “ Người nước ngoài tại Việt Nam có năng lực pháp luật dân sự như công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật Việt Nam có quy định khác”

● Khoản 2 điều 674 BLDS 2015 : “Trường hợp người nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam, năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài đó được xác định theo pháp luật Việt Nam.”

12 Phân tích quy chế pháp lý của pháp nhân nước ngoài

● Đặc điểm quy chế pháp lý dân sự của pháp nhân nước ngoài

- Quốc gia mà pháp nhân mang quốc tịch:

+ Năng lực PL dân sự

+ Điều kiện, thủ tục thành lập

+ Vấn đề giải thể, sáp nhập, chia, tách … Thanh lý tài sản khi giải thể, phá sản

- Quốc gia sở tại (quốc gia nó đặt trụ sở):

+ Lĩnh vực hoạt động

+ Phạm vi, giới hạn hoạt động

+ Các quyền và nghĩa vụ cụ thể

+ Các vấn đề khác liên quan đến chủ quyền quốc gia sở tại

Chế độ đối xử quốc gia

Chế độ đối xử tối huệ quốc

Chế độ đãi ngộ đặc biệt

=> Khoản 2, 3 điều 676 BLDS 2015

13 Phân tích quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia trong TPQT

☺ Cơ sở xác định quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia trong tư pháp quốc tế

- Các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài mà quốc gia có thể tham gia

+ Quan hệ thừa kế đối với di sản không người thừa kế

+ Hợp đồng hợp tác đầu tư BTO, BOT, BT,…

+ Hợp đồng mua sắm chính phủ với các DN nước ngoài

- …

- Các quan hệ dân sự quốc tế khác

☺ Nội dung quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia trong Tư pháp quốc tế

- Quyền miễn trừ quốc gia

- Quyền miễn trừ tư pháp

+ Miễn trừ xét xử

+ Miễn trừ đối với các biện pháp cưỡng chế

+ Miễn trừ cưỡng chế thi hành án

( Cơ sở pháp lý : + Văn bản pháp luật quốc gia : Đạo luật riêng , trong các văn bản có liên quan về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

+ Điều ước quốc tế : Công ước của LHQ về miễn trừ tư pháp và miễn trừ đối với tài sản của quốc gia , công ước Brussels… )

- Quyền miễn trừ đối với tài sản

☺ * Các quan điểm về quyền miễn trừ tư pháp của quốc gia

- Thuyết miễn trừ tuyệt đối

+ Được hưởng quyền này trong tất cả các lĩnh vực quan hệ dân sự

+ Được hưởng vô điều kiện, trong mọi TH

+ Được thừa nhận cho đến giữa thế kỉ XX nhưng nay đã dần thành lỗi thời

- Thuyết miễn trừ tương đối

+ Hạn chế một số trường hợp quốc gia không được hưởng quyền miễn trừ ( GD thương mại , HĐ lao động, bồi thường thiệt hại về người và tài sản ….)

+ Nhanh chóng được các quốc gia ủng hộ và nội luật hoá

☺ Quyền miễn trừ quốc gia trong tư pháp quốc tế Việt Nam

- Pháp lệnh về quyền ưu đãi, miễn trừ dành cho cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quan lãnh sự

và các tổ chức quốc tế tại Việt Nam

- Công ước viên về quan hệ ngoại giao, về lãnh sự

- Hiệp định khuyến khích và bảo hộ đầu tư ký kết với các quốc gia

Khoản 4 điều 2 Bộ luật Tố tụng dân sự 2015

=> Gián tiếp thừa nhận quyền miễn trừ tư pháp mang tính tương đối của quốc gia

14 Dựa vào pháp luật Việt Nam hiện hành, hãy phân biệt ba thực thể pháp lý sau bằng những yếu tố pháp lý đặc trưng nhất: Pháp nhân NN, Chi nhánh pháp nhân NN và Văn phòng đại diện của pháp nhân NN

Xem Điều 84 Bộ luật Dân sự năm 2015, quy định về chi nhánh, văn phòng đại diện của pháp nhân

15 Hãy nhận xét về quy định của TPQT Việt Nam đối với vấn đề quốc tịch của Pháp nhân

☺ Ưu điểm

- Tạo cơ sở xác định tư cách pháp lý của pháp nhân, góp phần kiểm soát hoạt động của pháp nhân, bảo vệ an ninh, chủ quyền và lợi ích kinh tế - xã hội của nhà nước nơi pháp nhân đặt trụ sở hoặc hoạt động

- Các quy định về quốc tịch của pháp nhân là sự xác định mối liên hệ pháp lý đặc biệt và vững chắc giữa một pháp nhân và một nhà nước nhất định Việc này thể hiện ở chỗ pháp nhân sẽ

đc hưởng những quyền lợi gì, được bảo hộ về mặt ngoại giao như thế nào khi hoạt động trên lãnh

thổ của quốc gia khác cũng như xác định các nghĩa vụ mà pháp nhân phải gánh vác với nhà nước

mà mình mang quốc tịch mà quan trọng là nghĩa vụ nộp thuế

- Các quy định về xác định quốc tịch của pháp nhân còn có ý nghĩa đặc biệt quan trọng trong điều kiện mở rộng giao lưu thương mại, khoa học kỹ thuật và văn hóa giữa các quốc gia, pháp nhân của nước này mở rộng phạm vi hoạt động sản xuất kinh doanh sang lãnh thổ nước khác ngày càng nhiều

- Các quy định về quốc tịch của pháp nhân cũng tạo điều kiện thuận lợi cho việc xác định quy định về trình tự, thủ tục của việc hợp nhất, chấm dứt, chia tách, giải thể, thanh lý, giải quyết các vấn đề tài sản của pháp nhân phải tuân theo quy định pháp luật của nhà nước nào

☺ Nhược điểm

- Quy định của Bộ luật dân sự về quốc tịch của pháp nhân hiện đang khá chồng chéo với quy định của Luật đầu tư, giữa các văn bản chuyên nghành cũng quy định chồng chéo về vấn đề này

- Do quy định của pháp luật các nước về nguyên tác xác định quốc tịch pháp nhân không giống nhau nên trong thực tiễn không tránh khỏi trường hợp một pháp nhân được hai hay nhiều nước đồng thời coi là pháp nhân mang quốc tịch của nước mình

- Tại khoản 1 Điều 16 Luật thương mại 2020 quy định “Thương nhân nước ngoài là thương nhân được thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nước ngoài hoặc được pháp luật nước ngoài công nhận” Theo quy định này, trong trường hợp pháp nhân là thương nhân nước ngoài vừa được pháp luật nước này công nhận và cũng vừa đăng ký kinh doanh theo pháp luật nước thứ ba thì quốc tịch của pháp nhân đó sẽ xác định như thế nào Điều này, Luật còn chưa quy định Vì vậy nên quy định cụ thể về vấn đề này để có thể xác định đúng quốc tịch của pháp nhân

- Các quy định về pháp nhân nước ngoài nói trên cần có sự thống nhất về thuật ngữ, tránh gây nhầm lẫn, tranh cãi vấn đề này, tạo điều kiện để các pháp nhân nước ngoài yên tâm hoạt động tại Việt Nam

16 Quy chế pháp lý và hoạt động của pháp nhân nước ngoài tại Việt Nam?

Quy chế pháp lý dân sự của pháp nhân nước ngoài ở Việt Nam:

- Pháp nhân đầu tư tại Việt Nam

- Pháp nhân không thuộc diện đầu tư

=> Khoản 3 điều 676 BLDS 2015 : “ Trường hợp pháp nhân nước ngoài xác lập, thực hiện giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài đó được xác định theo pháp luật Việt Nam.”

17 Tại sao nói quốc gia là một chủ thể đặc biệt của TPQT?

Bởi vì, khi tham gia vào các mối quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài, quốc gia được hưởng quy chế pháp lý đặc biệt (các quyền miễn trừ của quốc gia)

☺ Cơ sở xác định quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia trong tư pháp quốc tế

- Khi tham gia vào các mối quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài, quốc gia được hưởng quy chế pháp lý đặc biệt – không những không ngang hàng với các cá nhân và pháp nhân

mà còn được hưởng quyền miễn trừ tư pháp

- Cơ sở pháp lý quốc tế của quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia thể hiện ở việc xác định quốc gia là một thực thể có chủ quyền và là chủ thể đặc biệt trong TPQT, được thể hiện ở các nguyên tắc tôn trọng chủ quyền quốc gia và bình đẳng chủ quyền giữa các quốc gia

- Theo nguyên tắc này, Nhà nước này hoặc bất kì cơ quan nào của nhà nước này không có quyền xét xử nhà nước khác hoặc đại diện của Nhà nước khác

- Khi tham gia vào các quan hệ tư pháp quốc tế, quốc gia được hưởng quyền miễn trừ tư pháp tuyệt đối được ghi nhận: Công ước Viên 1961 về quan hệ ngoại giao

18 Cơ sở lý luận và cơ sở pháp lý của việc xác định quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia trong quan hệ TPQT

● Cơ sở lý luận

● Cơ sở pháp lý

Cơ sở pháp lý quốc tế của quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia thể hiện ở việc xác định quốc gia là một thực thể có chủ quyền và là chủ thể đặc biệt trong TPQT, được thể hiện ở các nguyên tắc tôn trọng chủ quyền quốc gia và bình đẳng chủ quyền giữa các quốc gia

Theo nguyên tắc này, Nhà nước này hoặc bất kỳ cơ quan nào của nhà nước này không có quyền xét xử nhà nước khác hoặc đại diện của Nhà nước khác

Khi tham gia vào các quan hệ tư pháp quốc tế, quốc gia được hưởng quyền miễn trừ tư pháp tuyệt đối được ghi nhận: Công ước Viên 1961 về quan hệ ngoại giao

Ở Việt Nam, Điều 12 Pháp lệnh về quyền ưu đãi, miễn trừ dành cho cơ quan đại diện ngoại giao cơ quan lãnh sự và cơ quan đại diện của các tổ chức quốc tế tại Việt Nam năm 1993

19 Trình bày khái niệm chủ thể của quan hệ TPQT và chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, qua đó làm rõ tính đặc thù của TPQT

☺ Điều kiện để trở thành chủ thể của tư pháp quốc tế:

- Cá nhân, tổ chức phải có đầy đủ năng lực chủ thể (năng lực pháp luật và năng lực hành vi) theo quy định của pháp luật

- Cá nhân, tổ chức đó phải tham gia vào quan hệ xã hội do tư pháp điều chỉnh

Người nước ngoài và pháp nhân nước ngoài là chủ thể chủ yếu của TPQT:

- Quan hệ pháp luật thực chất là quan hệ xã hội được các quy phạm pháp luật điều chỉnh, chính

vì vậy trong tư pháp quốc tế không thể không có sự tham gia của cá nhân và tổ chức

- Hầu hết các quan hệ tư pháp quốc tế xảy ra thì đều có sự tham gia của người nước ngoài và pháp nhân nước ngoài

☺ Chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự

- Điều 1 Bộ luật dân sự 2015 : chủ thể bao gồm : cá nhân, pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác, nhà nước,

=> Khác biệt : Tư pháp quốc tế : Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

Khoản 2 điều 663: Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự thuộc một trong các trường hợp sau đây:

- Có ít nhất một trong các bên tham gia là cá nhân, pháp nhân nước ngoài

- Các bên tham gia đều là công dân Việt Nam , pháp nhân Việt Nam nhưng việc xác lập, thay đổi, thực hiện hoặc chấm dứt quan hệ đó xảy ra tại nước ngoài

- Các bên tham gia đều là công dân Việt Nam , pháp nhân Việt Nam nhưng đối tượng của quan hệ dân sự đó ở nước ngoài

20 Quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia với tư cách là chủ thể của TPQT

- Không những không ngang hàng với các cá nhân và pháp nhân mà còn được hưởng quyền miễn trừ tư pháp

- Thể hiện ở việc xác định quốc gia là một thực thể có chủ quyền và là chủ thể đặc biệt trong tư pháp quốc tế, được thể hiện ở các nguyên tắc tôn trọng chủ quyền quốc gia và bình đẳng chủ quyền giữa các quốc gia

- Theo nguyên tắc này, Nhà nước này hoặc bất kì cơ quan nào của nhà nước này không có quyền xét xử nhà nước khác hoặc đại diện của Nhà nước khác

21 Vấn đề xác định quốc tịch của pháp nhân và ý nghĩa của nó trong TPQT, các quy tắc được áp dụng để xác định quốc tịch của pháp nhân ở Việt Nam

● Ý nghĩa của việc xác định quốc tịch của pháp nhân trong tư pháp quốc tế

Việc xác định quốc tịch của pháp nhân có một ý nghĩa quan trọng bởi hệ thuộc luật quốc tịch của pháp nhân là một trong những hệ thuộc luật cơ bản của tư pháp quốc tế, thường được sử dụng

để điều chỉnh các quan hệ liên quan đến việc thành lập, giải thể, nguyên tắc tổ chức hoạt động của pháp nhân… Nếu không xác định được quốc tịch của pháp nhân sẽ khó có cơ sở để xác định pháp luật áp dụng đối với các quan hệ nêu trên Vì vậy vấn đề xác định quốc tịch của pháp nhân là rất quan trọng

● Các quy tắc được áp dụng để xác định quốc tịch của pháp nhân ở Việt Nam

+ Pháp nhân Việt Nam được thành lập theo PL Việt Nam , có trụ sở, hoạt động tại Việt Nam + Pháp nhân nước ngoài : Được thành lập theo PL nước ngoài

+ Gián tiếp thừa nhận nguyên tắc quốc tịch của pháp nhân theo nơi thành lập

Khoản 1 điều 676 BLDS 2015 : “ Quốc tịch của pháp nhân được xác định theo PL của nước nơi pháp nhân thành lập.”

22 Khái niệm pháp nhân nước ngoài và nội dung quy chế pháp lý của pháp nhân nước ngoài ở Việt Nam và các nước

23 Trình bày khái niệm người nước ngoài và quy chế pháp lý áp dụng cho người nước ngoài trong TPQT

24 Trình bày các quy tắc thường được áp dụng để xác định quyền năng chủ thể của người nước ngoài trong TPQT

II BÀI TẬP TÌNH HUỐNG

Chính phủ Việt Nam giao kết hợp đồng với công ty B (quốc tịch Nhật Bản) về việc xây dựng một cây cầu tại TP Cần Thơ (Việt Nam)

Hỏi: Quan hệ hợp đồng trên thuộc đối tượng điều chỉnh của TPQT hay Công pháp quốc tế? tại

sao?

TL: Quan hệ hợp đồng trên thuộc đối tượng điều chỉnh của Tư pháp QT vì theo điều 663 BLDS

2015

Hỏi: Với tư cách là một nhà tư vấn pháp luật, những vấn đề pháp lý nào theo anh chị cần tư vấn

cho công ty B trong việc giao kết và thực hiện hợp đồng trên?

TL: Vấn đề về miễn trừ TPQT vì công ty B đang giao kết vs chủ thể là QG (CP VN)

Hỏi: Phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam về quyền miễn trừ của quốc gia

TL:

-

VẤN ĐỀ 4: QUYỀN SỞ HỮU VÀ QUYỀN THỪA KẾ TRONG TPQT

I CÂU HỎI LÝ THUYẾT

1 Đánh giá những điểm bất cập của pháp luật Việt Nam hiện hành trong giải quyết vấn đề sở hữu nhà ở của người VN định cư ở nước ngoài và người nước ngoài tại Việt Nam

❖ Những bất cập trong quá trình thực hiện pháp luật về nhà ở cho người nước ngoài tại Việt Nam và nguyên nhân

● Những bất cập

- Thứ nhất, việc cho người nước ngoài mua nhà ở sẽ có tác động đến khả năng cung cầu về nhà

ở trên thị trường, và tác động tiêu cực về giá cả có thể xảy ra, ảnh hưởng đến thị trường nhà ở nói chung, trong đó tiêu biểu nhất là thị trường nhà chung cư cao cấp Các nhà đầu tư, kinh doanh nhà

ở có thể lợi dụng chính sách này để nâng giá cao hơn nhiều lần, gây mất ổn định, khó khăn trong việc thực hiện các chính sách nhà ở của nước ta

- Thứ hai, việc cho người nước ngoài mua nhà ở cũng sẽ liên quan đến vấn đề an ninh và chủ quyền quốc gia Số lượng người nước ngoài vào sinh sống ở Việt Nam sẽ nhiều hơn, thời gian sinh sống sẽ lâu hơn, do đó, hoạt động quản lý việc cư trú, đi lại của người nước ngoài cũng sẽ phải tăng cường

- Thứ ba, mặc dù pháp luật đã cho phép người nước ngoài được mua và sở hữu nhà ở tại Việt Nam nhưng số lượng người thực hiện quyền này còn rất hạn chế Qua khảo sát cho thấy, một số đối tượng tuy muốn mua và sở hữu nhà tại Việt Nam nhưng số lượng căn hộ đạt những yếu tố như vừa làm văn phòng, vừa làm chỗ ở, thuận tiện giao thông, giới hạn người ra vào… lại rất thấp

● Nguyên nhân

- Thứ nhất, mặc dù pháp luật đã cho phép người nước ngoài được mua nhà ở tại Việt Nam nhưng con đường để được sở hữu nhà ở tại Việt Nam vẫn còn gian nan Những người có nhu cầu mua nhà thực sự đều muốn tìm các địa điểm thuận lợi giao thông để mua nhà vừa làm nhà ở, vừa làm văn phòng (thường ở các khu dân cư) Trong khi đó, thí điểm chỉ áp dụng với các căn hộ chung cư trong dự án phát triển nhà ở thương mại và không thuộc phạm vi hạn chế hoặc cấm người nước ngoài lưu trú Còn trong các dự án căn hộ cao cấp hiện nay, chủ đầu tư thường không cho phép kết hợp giữa căn hộ ở và làm việc

- Thứ hai, tuy thị trường nhà ở đang ở trong giai đoạn đứng giá, nhưng giá nhà trong nước vẫn

quá cao Trong khi đó, thời gian làm việc tại Việt Nam của người nước ngoài đa phần chỉ kéo dài vài năm, và vì vậy, đầu tư một khoản tiền lớn không phải sự lựa chọn tối ưu trong bối cảnh khủng hoảng hiện nay Chưa kể, đa phần trong số họ là các các chuyên gia và họ đều được công ty thuê sẵn căn hộ để ở

- Thứ ba, nhiều ngân hàng vẫn chưa tạo điều kiện cho người nước ngoài vay mua nhà, hoặc

triển khai gói cho vay mua nhà trả góp song thủ tục rất chặt chẽ, đòi hỏi khách hàng phải làm việc lâu năm và được trả lương thông qua tài khoản của ngân hàng đó Chính những quy định này là rào cản cho việc mua và sở hữu nhà của người nước ngoài

- Thứ tư, các quy định của pháp luật liên quan đến vấn đề nhà ở của người nước ngoài còn nhiều

bất cập và hạn chế Các quy định về sở hữu nhà của người nước ngoài, cụ thể như đối tượng được

sở hữu, hình thức nhà được sở hữu không đáp ứng được những yêu cầu đối với không gian, điều kiện sinh hoạt của người nước ngoài, khiến cho họ không mặn mà với chính sách mới

❖ Những bất cập trong quá trình thực hiện pháp luật về nhà ở cho người Việt Nam định

cư ở nước ngoài và nguyên nhân

● Những bất cập

- Thứ nhất, số lượng người Việt Nam định cư ở nước ngoài được phép sở hữu nhà ở còn ở mức

rất thấp so với nhu cầu thực tế Theo thống kê của Cục Quản lý nhà và thị trường BĐS – Bộ Xây dựng, số lượng nhà ở tại Việt Nam được người Việt Nam định cư ở nước ngoài mua vẫn là một con số rất khiêm tốn (khoảng 141 nhà ở năm 2007 và khoảng 200 nhà năm 2013), chủ yếu tập trung tại một số tỉnh thành lớn, kinh tế – xã hội phát triển như: TP Hồ Chí Minh, TP Hà Nội, Bà Rịa – Vũng Tàu…

- Thứ hai, người Việt Nam định cư ở nước ngoài vẫn chưa được đối xử một cách bình đẳng

trong quan hệ sở hữu nhà ở giống như các tổ chức, cá nhân trong nước Người Việt Nam định cư

ở nước ngoài vẫn bị hạn chế rất lớn về những quyền lợi liên quan đến vấn đề nhà ở Đặc biệt, tuy

có những quy định mở nhưng pháp luật nước ta chỉ cho người Việt Nam định cư ở nước ngoài được phép sở hữu nhà ở cho bản thân và gia đình, mà không được sử dụng vào bất kỳ một mục đích nào khác

- Thứ ba, người Việt Nam định cư ở nước ngoài vẫn gặp nhiều khó khăn trong việc tiếp cận các

thông tin liên quan đến các điều kiện thủ tục, các chính sách pháp luật về nhà ở liên quan đến họ

- Thứ tư, để được sở hữu nhà ở tại Việt Nam, người Việt Nam định cư ở nước ngoài phải đi lại

nhiều lần để xin các loại dấu xác nhận, rất tốn kém thời gian, chi phí Do đó mà đa số những người Việt Nam định cư ở nước ngoài vẫn lựa chọn các hình thức cũ như là nhờ người thân, bạn bè tại Việt Nam đứng tên mua nhà, gây khó khăn cho công tác quản lý nhà ở của các cơ quan nhà nước

có thẩm quyền

Cần xác định rõ những nguyên nhân căn bản dẫn đến tình trạng trên, nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật về nhà ở cho phù hợp với các điều kiện kinh tế – xã hội, mục đích phát triển của quốc gia

● Nguyên nhân

- Thứ nhất, về việc xác định các loại giấy tờ chứng minh đối tượng người Việt Nam định cư ở

nước ngoài

Thứ hai, về quy định hạn chế đối tượng được sở hữu nhà ở tại Việt Nam Hiện nay có nhiều đối

tượng người Việt Nam định cư ở nước ngoài mong muốn được sở hữu nhà ở tại Việt Nam để có chỗ ở ổn định khi về Việt Nam làm việc, sinh sống Tuy nhiên, các đối tượng thuộc diện quy định của pháp luật trở về Việt Nam thực hiện mua và sở hữu nhà ở là không nhiều Chủ yếu họ là những đối tượng đã sở hữu nhà ở thông qua việc nhờ người thân quen ở trong nước đứng tên mua nhà

hộ Còn một số Việt kiều thực sự có nhu cầu về nhà ở lại không thuộc nhóm đối tượng được phép

sở hữu nhà ở theo quy định của pháp luật

Thứ ba, một số thủ tục hành chính còn rườm rà, phức tạp, gây khó khăn cho người Việt Nam

định cư ở nước ngoài trong việc đi lại, tiếp xúc giải quyết công việc với các cơ quan có thẩm quyền Hơn nữa, không phải lúc nào họ cũng có mặt trên lãnh thổ Việt Nam nên việc mất nhiều thời gian đi lại đã gây ra tâm lý e ngại đối với người Việt Nam định cư ở nước ngoài Các quy định

về quyền sở hữu nhà ở và điều kiện cho phép người Việt Nam định cư ở nước ngoài được quyền

sở hữu nhà ở gắn liền với quyền sử dụng đất tại Việt Nam còn thiếu đồng bộ

Thứ tư, mặc dù đã mở rộng các quyền lợi liên quan đến nhà ở cho người Việt Nam định cư ở

nước ngoài, pháp luật nước ta vẫn có sự phân biệt đối xử về sở hữu, kinh doanh nhà ở giữa các tổ chức, cá nhân trong nước và các đối tượng người Việt Nam định cư ở nước ngoài Chính nguyên nhân này là rào cản lớn tác động đến tâm lý của người Việt Nam định cư ở nước ngoài khi muốn trở về nước sinh sống và làm việc

=> Như vậy, mặc dù pháp luật về nhà ở cho người Việt Nam định cư ở nước ngoài thường xuyên được sửa đổi, bổ sung, song thực tiễn thi hành vẫn bộc lộ một số tồn tại Việc tìm hiểu nguyên nhân dẫn đến những bất cập tồn đọng trong quá trình thực hiện các chính sách pháp luật

là rất quan trọng, nhằm đưa ra các biện pháp nhanh chóng, đồng bộ để giải quyết một cách có hiệu quả

2 Bình luận các quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam trong việc giải quyết xung

đột pháp luật từ quan hệ sở hữu tài sản có yếu tố nước ngoài (Chưa xong)

Pháp luật hiện hành: Đ678 BLDS

=> xác định theo pháp luật của nước nơi có tài sản