Khóa luận tốt nghiệp: Pháp luật về nội quy lao động và thực tiễn thực hiện tại Ngân hàng TMCP Việt Nam Thịnh Vượng

Như vậy, có thể hiểu một doanh nghiệp không còn duy trì sự tồntại, không còn thực hiện các hoạt động kinh doanh như trước nữa được gọi là giảithê doanh nghiệp.Bên cạnh đó, dưới góc độ kh

BỘ TƯ PHÁP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRUONG DAI HỌC LUAT HÀ NOI

452411

PHAP LUAT VE GIAI THE DOANH NGHIEP

VA THUC TIEN THUC HIEN TAI

TINH HA TINH

KHOA LUAN TOT NGHIEP

Hà Nội - 2023

BỘ TƯ PHÁP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRUONG DAI HỌC LUAT HÀ NOI

452411

PHAP LUAT VE GIAI THE DOANH NGHIEP

VA THUC TIEN THUC HIEN TAI

TINH HA TINH Chuyên ngành: Luật Kinh tế

KHÓA LUẬN TÓT NGHIỆP

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC THAC SĨ: LE NGỌC ANH

Hà Nội — 2023

LOI CAM DOANlôi xin cam đoan day la công trình nghiên cứu của riêng tôi, các

kết luận, số liệu trong khóa luận tot nghiệp là trung thực, dam bảo

độ tin cậy./.

Xác nhận của Tác giả khóa luận tốt nghiệp

giảng viên hướng dân (Ký và ghi rõ họ tên)

Lê Ngọc Anh Nguyễn Thị Oanh

MỤC LỤC TPE PT TỪ cxuxcennxsnccesnessswsen 10504 68 100 68ASNNNIAAANS SIRES REANATEEN AORN NORSRENSESEASASNESENANEN ED NERERENSNONES iLOT CAM DOAN vosssessessessesssssscsscesnessessessssusasncenesnsenssnssussussecseesesnssassusausaessessesoessesneaeesees iiMEIC LAG, taannbiditndiioVELEA1081160106006110560ïg055680061015040165101044 0033053115E801161510140510504015584586000014016 ili

90827001757 1CHUONG 1: NHỮNG VAN DE LÝ LUẬN VE GIẢI THE DOANH NGHIỆP VAPHAP LUAT VE GIẢI THE DOANH NGHIỆP - - 2 5< s2 sssessessese 61.1 Khái quát về giải thể doanh nghiệp -. 2-2 5c se ses<sessesessessesesse 61.1.1 Khái niệm, đặc điểm của giải thé doanh nghiỆp - -c-5escsecsesecseseeseeses 61.1.2 Vai trò của giải thé doanh nghiệp -e sccsce<cseeecseeseseesesersetsrsersesssee 101.1.3 Phân biệt giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp 111.2 Khái quát pháp luật về giải thể doanh nghiệp . -2 s2 5° se sessessese 131.2.1 Khái niệm pháp luật về giải thể doanh nghiệp - -. -c-5-<-secscsecsessese 131.2.2 Sơ lược sự hình thành và phát triển của pháp luật về giải thể doanh nghiệp 141.2.3 Nội dung cơ bản của pháp luật về giải thể doanh nghiệp . -s « 17Kết luận chương I .- s- << << s£ s£S£ s43 3S Es£SEs E39 E524 5853552505225 52 20CHƯƠNG 2:THUC TRANG PHAP LUẬT VE GIẢI THE DOANH NGHIỆP ỞVIỆT NAM VÀ THUC TIEN THỰC HIỆN TẠI TINH HÀ TĨNH 212.1 Thực trạng pháp luật về giải thé doanh nghiệp ở Việt Nam - 212.1.1 Quy định về các trường hop giải thé và điều kiện giải thể doanh nghiệp 212.1.1.1 Các trường hop giải thể doanh nghiệp 2-52 5s+S2+E+E+EecteEztersrsred 212.1.1.2 Điều kiện giải thể doanh nghiép cccccccccsccscssssvssvssssvsseesssvssssvssvesssssssssseseeeeees 282.1.2 Quy định về cơ quan có thẩm quyên trong giải thể doanh nghiệp 312.1.3 Quy định về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp - -. -s-se-<+ 352.1.3.1 Trường hợp giải thé theo quy định tại điểm a, b và c khoản 1 Diéu 207 LuậtDoanh nghiệp năm 2020 .- - 5 + 6633118833311 833918 119911111 11111 81111 81111 vn 352.1.3.2 Trường hợp giải thé theo quy định tại điểm d khoản 1 Diéu 207 Luật DoanhJ34/11258/12//0A040R E7 412.1.4 Quy định đảm bảo quyén và lợi ich của các chủ thé có liên quan trong quátrình giải thé doanh: 'ghiỆp) -o-o- <e< se se se SeE+SEEESEsEESESSESEESESEEEkEerkrkrrsrsssee 452.2 Thực tiễn thực hiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp tại tỉnh Hà Tĩnh 48

2.2.1 Khái quát về điều kiện kinh tế - xã hội tỉnh Hà Tĩnh -s <: 482.2.2 Tình hình giải thể doanh nghiệp tại tỉnh Hà Tinh -<-sccscse<<e 492.2.3 Những kết quả đạt được trong quá trình thực hiện các quy định pháp luật vềgiải thể doanh nghiệp tại tỉnh Hà Tĩnihh 5< se se SsEseEseseEseksEsersessesersse 542.2.4 Những vướng mac, bat cập trong quá trình thực hiện các quy định pháp luật

về giải thể doanh nghiệp tại tỉnh Ha Tinh -se<cscsscseeseseeseseesersesersese 562.2.5 Nguyên nhân của những vướng mắc, bất cập trong quá trình thực hiện cácquy định pháp luật về giải thể doanh nghiệp tại tỉnh Hà Tĩnh -. -+ 59{8111.01.0200 62

CHƯƠNG 3: ĐỊNH HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀNANG CAO HIỆU QUÁ THUC THỊ PHÁP LUẬT VE GIẢI THẺ DOANH

NGHIỆP TẠI TINH HA TĨNH ° -< 5£ 5£ 2s s£Ss£S2£s2Ss2EseEsessessessesse 633.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về giải thé doanh nghiệp - 633.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam 673.2.1 Các giải pháp hoàn thiện các quy định pháp luật về các trường hợp giải thể

và điều kiện giải tÏLỂ -o- se set SeE*tEtES9E*SEE+EEE3E1 314 11511513151115111015101s 56 683.2.2 Các giải pháp hoàn thiện các quy định pháp luật về cơ quan có thẩm quyêntrong giải thé doanh: Nghiép o- 5-c<e< se se EsEESESEEsEESEsEESESESEESEsErstkersrrsseersree 693.2.3 Các giải pháp hoàn thiện các quy định pháp luật về trình tự, thủ tục giải thểGOGAN HH caaaaianaiiiiiadigdiiitgeitXA5i01ã04S0á60u550408600ã898646595906018580/0108u0408560E0E381046045830005u85 703.2.4 Các giải pháp hoàn thiện các quy định pháp luật về đảm bảo quyên và lợi íchcủa các chủ thể có liên quan trong quá trình giải thể doanh nghiệp - - 713.3 Một số giải pháp nâng cao hiệu qua thực thi pháp luật về giải thé doanhnrưhÏ r tại Tĩnh, Hỗ TH veeeeeeeessenoseeoereneebnroriorntniirtiiottrottettititrtititetiti0Hi0005400000906000006 T2{8111.010 Ong c 74

48 00.9007 -.-”.-"” Ô 75DANH MỤC TÀI LIEU THAM KHẢO - 5< 5-2 5° ss2 ses£sssess=sesz 76

3190500155 82

¬¬ _ MODAU

1 Tinh cap thiệt của dé tai

Trong nén kinh té nhiéu thanh phan, van hanh theo co ché thi trường, dưới

tác động của các quy luật kinh tế, gia nhập và rút khỏi thị trường là một quá trình tấtyếu của doanh nghiệp Hiện nay, pháp luật Việt Nam ghi nhận nhiều cách thức dédoanh nghiệp có thé rút khỏi thị trường và giải thé là một trong những cách thức màdoanh nghiệp có thể sử dụng Tuy nhiên, có thể thấy răng việc giải thể doanhnghiệp không chỉ gây ảnh hưởng đến chủ sở hữu doanh nghiệp mà còn ảnh hưởngđến quyên lợi của nhiều chủ thế khác có liên quan đến doanh nghiệp và có thé gây

ra nhiều hệ lụy về mặt kinh tế, xã hội

Từ trước đến nay, các quốc gia trên thế giới đã rất quan tâm đến việc xâydựng hệ thống pháp luật điều chỉnh việc giải thể doanh nghiệp Tại Việt Nam, cácquy định pháp luật về giải thé doanh nghiệp đã được Nhà nước ban hành ngay từcác đạo luật đầu tiên về doanh nghiệp, như Luật Công ty năm 1990, Luật Doanhnghiệp tư nhân năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm

2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 và hiện nay là Luật Doanh nghiệp năm 2020.Ngoài các quy định cụ thể tại các văn bản pháp luật về doanh nghiệp, các quy định

về giải thé doanh nghiệp còn được quy định tại nhiều văn bản pháp luật điều chỉnhcác lĩnh vực khác nhau, ví dụ như giải quyết tranh chấp thương mại, thuế, xuất nhậpkhẩu, hải quan, bảo hiểm, quản lý hành chính

Các quy định pháp luật về giải thé doanh nghiệp không chi tao ra cơ sở pháp

ly dé chấm dứt sự tổn tại của doanh nghiệp mà còn bảo vệ quyền lợi của những chủthể có liên quan đến doanh nghiệp bị giải thể, đặc biệt là quyền lợi của chủ nợ, củangười lao động, của Nha nước va xã hội Thực tế cho thấy pháp luật về giải thédoanh nghiệp ở Việt Nam đã có những ưu điểm và thành công nhất định, góp phầntích cực vào việc tạo điều kiện cho doanh nghiệp rút khỏi thị trường một cách thuậnlợi và có trật tự, bảo đảm quyền lợi của các cá nhân và tô chức có liên quan

Tuy nhiên trong quá trình thực thi pháp luật, pháp luật hiện hành về giải thé

doanh nghiệp vẫn còn có một số khiếm khuyết và nhược điểm cụ thé là: còn có sự

thiếu thong nhất giữa Luật Doanh nghiệp và các văn bản pháp luật khác, một số quyđịnh chưa rõ ràng, chưa phù hợp với thực tiễn, Điều đó ảnh hưởng không nhỏ tới

quá trình rút khỏi thị trường của các doanh nghiệp, phần nào ảnh hưởng đến quyềnlợi hợp pháp của các chủ thể có liên quan trên phạm vi toàn quốc, các địa phương,trong đó có địa bàn tỉnh Hà Tĩnh.

Với những lý do đó, việc tiếp tục nghiên cứu những vấn đề lý luận về giảithê doanh nghiệp và pháp luật về giải thể doanh nghiệp, thực trạng pháp luật về giảithể doanh nghiệp ở Việt Nam và thực tiễn thực hiện tại tỉnh Hà Tĩnh, định hướng vàkiến nghị hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp là điều rất cần thiết Nhămgóp phần nhỏ vào công cuộc nêu trên, tác giả đã lựa chọn vấn đề: “Pháp luật vềgiải thể doanh nghiệp và thực tiễn thực hiện tại tỉnh Hà Tĩnh” làm đề tài khóaluận tốt nghiệp của mình

2 Tinh hình nghiên cứu đề tài

2.1 Tình hình nghién cỨUH trong nước

Pháp luật về giải thể doanh nghiệp được rất nhiều nhà nghiên cứu quan tâm

và có rất nhiều công trình đã được công bó, thể hiện sự tâm huyết của các tác giảđối với nội dung này Có thé kê đến như:

- Bài viết: “Thực trạng pháp luật về giải thể doanh nghiệp - Một số đánh giá

và kiến nghị hoàn thiện”, tác giả Nguyễn Thị Dung, Tạp chí Luật học số 10/2012;

- Bài viết: “Một số vấn dé pháp lý liên quan đến việc thành lập, to chức lại

và giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do doanh nghiệp nhà nướclàm chủ sở hữu”, tác giả Nguyễn Tuấn Linh, Tạp chí Dân chủ và Pháp luật, Sốchuyên đề pháp luật về doanh nghiệp năm 2012;

- Bài viết: “Quy định về giải thể doanh nghiệp tại Luật Doanh nghiệp năm

2014 và một số kiến nghị hoàn thiện”, tác giả Trần Huỳnh Thanh Nghị đăng trên ấnphâm Nghiên cứu lập pháp số 09/2019;

- Luận văn thạc sĩ Luật học: “Giải thể doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam

và thực tiên ap dung tại cong ty cổ phần JM’, tac giả Hoàng Thị Huế, Đại học Quốcgia Hà Nội năm 2013;

- Luận văn thạc sĩ Luật học: “Pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

— Thực trạng và hướng hoàn thiện”, tác giả Lê Ngọc Anh, Trường Đại học Luật Hà

Nội năm 2014;

- Kỷ yếu Hội thảo khoa học: “Những giải pháp pháp lý can xây dựng vàhoàn thiện nhằm đảm bảo doanh nghiệp rút khỏi thị trường” của Viện Khoa học

pháp lý — Bộ Tư pháp Hà Nội năm 2012;

- Bài viết: “ Giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam — Thực trạng pháp luật vàgiải pháp nâng cao hiệu quả thực thi”, tác giả Vũ Phương Đông, Tạp chí Nghề luật

số 6/2020;

- Bài viết: “Giải thể doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm2020” tác giả Lê Ngoc Anh và tác gia Vũ Thị Hoà Như, Tạp chí Luật học SỐ2/2022;

- Luận văn thạc sĩ Luật học: “Pháp luật về giải thé doanh nghiệp ở Việt Nam

- Thực trạng và phương hướng hoàn thiện”, tác giả Lý Thị Mai Phương, Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2022.

2.2 Tình hình nghién cứu ở nước ngoài

- Cuốn sách: “Jnsolvency, Restructuring and Dissolution Act Compendium”cua cac tac gia Ajinderpal Singh, Alexander Lee Wei, Adriel Chioh Wen Qiang,xuất ban năm 2020 Cuốn sách là bài bình luận ngắn gon cùng với trình bày các án

lệ có liên quan về Đạo luật về Phá sản, Tái cơ cấu và Giải thể ở Singapore nhămmục đích hướng dẫn những người thực hành, cô vấn nội bộ và các doanh nghiệp;

- Cuốn sách: “Dissolution and Restoration of Companies” của tac giảAndrew Keay - Giáo sư Luật Doanh nghiệp va Thuong mai, Trường Luật, Dai hoc Leeds và Luật sư, Kings Chambers và 9 Stone Buildings, Lincoln"s Inn, Vuongquốc Anh xuất bản năm 2022 Cuốn sách này trình bày va phân tích kỹ lưỡng về tất

cả các khía cạnh của việc giải thé và phục hồi các công ty, xem xét tất cả các luật và

án lệ có liên quan của Vương quốc Anh, xem xét các cách thức giải thể và phục hồicác công ty, các van đề có thé phát sinh trong các quy trình này và những ảnhhưởng của điều này đối với công ty và các bên thứ ba;

- Cuốn sách: “Business Dissolution: Steps To Close Your Business Due ToCovid’ của tác giả Nedjeen Baptiste, xuất bản năm 2022 Cuốn sách này tập trunghướng dẫn các doanh nghiệp hoàn thành giải thể doanh nghiệp một cách nhanhchóng, thuận lợi và tiết kiệm chỉ phí trong đại dịch Covid — 19 tại Hoa Kỳ

Như vậy, trên cơ sở tiếp cận, nghiên cứu các quy định pháp luật về giải thédoanh nghiệp trên phương diện lý luận và thực tiễn, các tác giả đã đưa ra nhữngkhía cạnh của việc giải thể doanh nghiệp ở những góc độ tiếp cận khác nhau Có thểnhận thay rang, từ trước tới nay đã có nhiêu nghiên cứu về giải thê doanh nghiệp va

chủ yêu ở giai đoạn trước khi Luật Doanh nghiệp năm 2020 được ban hành Tuynhiên, từ khi Luật Doanh nghiệp năm 2020 ra đời đến nay có khá ít công trìnhnghiên cứu toàn diện về pháp luật giải thể doanh nghiệp và đặc biệt chưa di sâunghiên cứu việc áp dụng pháp luật về giải thể doanh nghiệp tại một địa phương cụthể.

Trên cơ sở kế thừa những thành tựu nghiên cứu về giải thể doanh nghiệp củacác công trình khoa học đã được công bố, khóa luận đi sâu tìm hiểu các quy địnhcủa pháp luật hiện hành về giải thể doanh nghiệp và thực tiễn áp dụng trên địa bàntỉnh Hà Tĩnh, để có cái nhìn toàn diện về thực trạng giải thể doanh nghiệp hiện nay

Từ đó tìm kiếm giải pháp nâng cao hiệu quả điều chỉnh của Luật Doanh nghiệptrong phạm vi cả nước nói chung va ở tỉnh Hà Tĩnh nói riêng.

3 Mục đích nghiên cứu

Khóa luận nghiên cứu những van dé lý luận về giải thể doanh nghiệp và phápluật về giải thể doanh nghiệp, đồng thời đánh giá thực trạng pháp luật về giải thédoanh nghiệp và thực tiễn thực hiện tại tỉnh Hà Tĩnh Qua đó, đưa ra những giảipháp nhằm hoàn thiện pháp luật cũng như nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật vềgiải thể doanh nghiệp

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của khóa luận là các quy định về giải thể doanh nghiệp,thực trạng pháp luật về giải thể doanh nghiệp và thực tiễn thực hiện tại tỉnh Hà Tĩnh

4.2 Pham vi nghiên cứu

Khóa luận tập trung phân tích các quy định về giải thé doanh nghiệp trongLuật Doanh nghiệp năm 2020 và các văn bản hướng dẫn thi hành Đồng thời, khoáluận có so sánh với các quy định tương ứng trước đó nhằm làm sáng tỏ các nội dungnghiên cứu Địa bàn nghiên cứu được tiến hành tại tỉnh Hà Tĩnh trong giai đoạn từnăm 2019 - 2023.

5 Phuong pháp nghiên cứu

Đề tài khóa luận được tác giả nghiên cứu trên cơ sở phương pháp luận biệnchứng duy vật của Chủ nghĩa Mác — Lénin và tư tưởng Hồ Chi Minh về Nhà nước

và pháp luật, đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước ta về xây dựng và hoànthiện pháp luật kinh tế nói chung và pháp luật về doanh nghiệp nói riêng

Các phương pháp nghiên cứu cụ thể được tác giả sử dụng khi nghiên cứukhóa luận là: Phương pháp phân tích và tổng hợp, phương pháp luật học so sánh,phương pháp thống kê, phương pháp nghiên cứu lý luận kết hợp với thực tiễn nhằmlàm rõ từng nội dung của khóa luận.

6 Y nghĩa khoa học và thực tiễn của khoá luận

6.1 Ý nghĩa khoa học

Tác giả khóa luận đã tổng hợp được các quan điểm, các quy định của LuậtDoanh nghiệp năm 2020 về thủ tục giải thể doanh nghiệp Những kết quả thu đượcthông qua thực hiện khóa luận sẽ bố sung cơ sở thực tiễn dé đánh giá chung và làmsáng tỏ về pháp luật liên quan đến thủ tục giải thể doanh nghiệp Đồng thời bé sung,hoàn thiện những quy định pháp luật Nhà nước về thủ tục giải thé đảm bảo chặt chẽ,hiệu quả.

6.2 Ý nghĩa thực tiễn

Tác giả khóa luận đã đánh giá được thực trạng pháp luật về giải thể doanhnghiệp sau hơn hai năm thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2020 Trong đó, tác giảkhóa luận đã đánh giá khách quan về những kết quả đạt được trong thực tiễn ápdụng các quy định pháp luật về giải thé doanh nghiệp, đồng thời, chỉ rõ những van

dé còn bất cập, vướng mắc trong quá trình áp dụng trên địa bàn tỉnh Hà Tinh Tácgiả khóa luận cũng đề xuất một số kiến nghị nhằm góp phần hoàn thiện pháp luật vềgiải thể doanh nghiệp của Việt Nam trong thời gian tới

7 Kết cầu của khóa luận

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, khóaluận được kết cầu thành ba chương bao gồm:

Chương 1: Những vấn dé lý luận về giải thé doanh nghiệp và pháp luật vềgiải thể doanh nghiệp

Chương 2: Thực trạng pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam vàthực tiễn thực hiện tại tỉnh Hà Tĩnh

Chương 3: Định hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quảthực thi pháp luật về giải thé doanh nghiệp tại tinh Ha Tinh

CHUONG 1: NHỮNG VAN DE LÝ LUẬN VE GIẢI THE DOANH NGHIỆP

VÀ PHÁP LUẬT VE GIẢI THE DOANH NGHIỆP1.1 Khái quát về giải thể doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của giải thể doanh nghiệp

Mỗi thực thê tồn tại trong xã hội đều mang một sứ mệnh khác nhau nhưngkết quả chung nhất của các thực thé xã hội là mang đến quy luật: “Sinh ra, lớn lên,phát triển và biến đổi hình thành nên chu trình cơ bản của tự nhiên”! Doanhnghiệp cũng nằm trong quy luật đó, chặng đường hình thành và phát triển của doanhnghiệp luôn trải qua những giai đoạn khác nhau và thông thường gồm quá trình sinh

ra, phát triển, mở rộng, suy thoái và cuối cùng là diệt vong Trong đó, diệt vong làgiai đoạn mà việc kinh doanh không thể tiếp tục thực hiện, doanh nghiệp đã di tới

sự thoái trào buộc chủ thé doanh nghiệp phải cham dứt hoạt động của doanh nghiệp

Đó cũng là lúc doanh nghiệp chấm dứt sự tồn tại của mình trên thị trường, khi nhậnthấy mình không thê thích ứng được với các yêu cầu của thị trường hoặc khi chủ sởhữu doanh nghiệp không còn nhu cầu tiếp tục kinh doanh Gia nhập và rút khỏi thịtrường là một quá trình tất yếu của doanh nghiệp trong nên kinh tế thị trường, đặcbiệt là trong tình trạng khủng hoảng kinh tế sâu và rộng trên toàn cầu trong hai nămvừa qua do ảnh hưởng trực tiếp của đại dịch Covid - 19 Hiện nay, có nhiều cáchthức để doanh nghiệp rút khỏi thị trường khi không còn nhu cầu kinh doanh hoặckhông đủ khả năng dé tồn tại và hoạt động và một trong số đó là giải thể doanhnghiệp Giải thé doanh nghiệp là một cách thức “khai 0”, chấm dứt sự tôn tại củadoanh nghiệp rất thông dụng và hiệu quả, góp phần tạo điều kiện cho doanh nghiệprút khỏi thi trường một cách thuận lợi, có trật tự, bảo dam quyền lợi của các cá nhân

và tổ chức có liên quan

Về mặt ngữ nghĩa, giải thể trong tiếng anh được đề cập đến với nhiều thuậtngữ như “dissolution”, “disband” hay “break up’? dé chỉ việc cham đứt sự tồn tạicủa doanh nghiệp, trong đó thông dụng nhất và được sử dụng rộng rãi trong các vănbản pháp lý là thuật ngữ “dissolution” Theo từ điển Tiếng Việt, giải thé có nghĩa làkhông còn hoặc làm cho không đủ điêu kiện tôn tại như một tô chức nữa, các thành

! Matsushita Konosuke (2020), “Cách nhìn về sứ mệnh xã hội của một doanh nghiệp”, truy cập ngày

10/10/2023 tại địa chỉ: h%E1%BB%99i-c%E1%BB%A7a-m%E1%BB%99t-doanh-nghi%E1%BB%87p-han-phung

https://www.linkedin.com/pulse/s%E1%BB%A9-m%E1%BB%87nh-x%C3%A3-? Bùi Phụng (1988), Từ điển Việt - Anh, Nha xuất bản Thế giới, Ha Nội.

viên phân tán đi Như vậy, có thể hiểu một doanh nghiệp không còn duy trì sự tồntại, không còn thực hiện các hoạt động kinh doanh như trước nữa được gọi là giảithê doanh nghiệp.

Bên cạnh đó, dưới góc độ khoa học pháp lý, Từ điển Luật học của ViệnKhoa học pháp lý (Bộ Tư pháp) định nghĩa về giải thé doanh nghiệp như sau: “Giảithể doanh nghiệp là thủ tục chấm dứt sự tôn tại của doanh nghiệp, với tu cách làmột chủ thể kinh doanh bằng cách thanh lý tài sản của doanh nghiệp để trả nợ cho

các chủ no’.

Có thể thấy, khái niệm “giải thể doanh nghiệp” chưa được văn bản quy phạmpháp luật nào quy định cụ thể mà chỉ được định nghĩa, giải thích trong các tài liệunghiên cứu, giáo trình luật học Theo quan điểm của Tiến sĩ Nguyễn Hợp Toàn thi

“Giải thể doanh nghiệp được nhìn nhận là việc một doanh nghiệp cham dứt hoạtđộng kinh doanh, không tiếp tục tôn tại trên thị trường với tu cách là một chu thểkinh doanh”Š Còn theo Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam của Viện Dai học Mở HàNội, thì giải thé doanh nghiệp là “một trong những thủ tục pháp lý dan đến chấmdứt sự tôn tại của doanh nghiệp Hậu quả của giải thể là doanh nghiệp sẽ bị xóa têntrong số đăng kí kinh doanh”5 Hay theo Giáo trình Luật Thương mại của Đại họcLuật Hà Nội thì “Giải thé doanh nghiệp là quả trình cham dứt sự tôn tại của doanhnghiệp trong diéu kiện doanh nghiệp có khả năng thanh toán hoặc bảo đảm thanhtoán các nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp Giải thể là thủ tục để doanh nghiệp rút

khỏi thị trường một cách hợp pháp”.

Như vậy, có khá nhiều định nghĩa về giải thể doanh nghiệp Tuy nhiên, dùtiếp cận giải thể doanh nghiệp ở phương diện nảo thì các quan điểm đó cũng có sựtương đồng nhất định Theo đó, giải thể doanh nghiệp không phải là một sự kiệnpháp lý mà là một quá trình và quá trình này phải tuân theo các quy định của phápluậtŠ Giải thể doanh nghiệp trước hết là quyền của chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu

3 Viện Ngôn ngữ học (2005), Từ điển Tiếng Việt, Nhà xuất ban Da Nẵng, Hà Nội - Da Nẵng.

Bộ Tư pháp, Viện Khoa học pháp lý (2008), Từ điển Luật học, Nhà xuất bản Từ điển Bách Khoa - Nhà xuất bản Tư Pháp, Hà Nội.

5 Nguyễn Hợp Toàn (2012), Giáo trình Pháp luật Kinh tế, Nhà xuất bản Dai học Kinh tế Quốc dân, Hà Nội.

6 Vién Đại học Mở Hà Nội (2013), Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Nhà xuất bản Tư Pháp, Hà Nội.

T Đại học Luật Hà Nội (2018), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam tập 1, Nhà xuất bản Tư Pháp, Hà Nội.

8 Nguyễn Văn Cương (2012), “M6t số suy nghĩ về vai trò của Nhà nước trước hiện tượng doanh nghiệp rút khỏi thị trường ở nước ta hiện nay”, KỶ yếu hội thảo khoa học, Hà Nội.

doanh nghiệp bởi họ là người tự nguyện góp vốn thành lập nên họ cũng là người cóquyền tự thỏa thuận việc giải thể doanh nghiệp Các chủ sở hữu doanh nghiệp cùngnhau bàn bạc, thỏa thuận, thống nhất và đi đến quyết định chấm dứt sự tồn tại củadoanh nghiệp và việc giải thể doanh nghiệp phải tuân theo một trình tự pháp luậtquy định Ngoài ra, doanh nghiệp còn bị giải thể trong một số trường hợp do phápluật quy định, trường hợp này cơ quan Nhà nước sẽ yêu cầu chủ sở hữu doanhnghiệp phải ra quyết định giải thé Dù giải thé theo trường hợp nào thì một trongnhững điều kiện tiên quyết mà pháp luật quy định khi giải thể đó là doanh nghiệpphải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản cũng như những nghĩa

vụ hợp đồng khác với các bên có liên quan Tóm lại về bản chất, giải thể doanhnghiệp chính là một sự thỏa thuận giữa chủ doanh nghiệp hoặc là hành vi pháp lýđơn phương trước pháp luật của nhà nước dé chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp,việc châm dứt này phụ thuộc vào ý chí của bản thân doanh nghiệp hoặc ý chí của cơquan có thâm quyên

Từ những phân tích trên, giải thể doanh nghiệp có thê được hiểu là quá trìnhdoanh nghiệp thực hiện các thủ tục nhằm chấm dứt sự tồn tại của mình với tư cách

là một chủ thé kinh doanh thông qua các hoạt động kinh tế (thanh lý tài sản, thanhtoán nợ) và hoạt động pháp lý (thi tục hành chính để “xóa tên doanh nghiệp” tại cơquan đăng kí kinh doanh) đề cham đứt các quyền, nghĩa vụ pháp lý của doanhnghiệp đối với các cá nhân, tổ chức có liên quan để doanh nghiệp rút lui khỏi thịtrường.

Dé hiểu rõ hơn về quá trình giải thể doanh nghiệp cũng như phân biệt đượcgiải thể doanh nghiệp với các hình thức tổ chức lại doanh nghiệp, phá sản doanhnghiệp, quá trình giải thé doanh nghiệp bao gồm một số đặc điểm cơ bản như sau:

Thứ nhất, giải thể doanh nghiệp là một thủ tục mang tính chất hành chỉnh,đây là điểm khác biệt cơ bản so với chế định phá sản doanh nghiệp Việc giải thểdoanh nghiệp do chủ sở hữu hoặc đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp tiễn hành theotrình tự, thủ tục pháp luật quy định Đề chấm dứt sự tồn tại, doanh nghiệp phải thựchiện rất nhiều thủ tục, có thể kể đến như thủ tục cham dứt hiệu lực mã số thuế tại cơquan thuế; thủ tục chốt số bảo hiểm xã hội cho người lao động (nếu có sử dụng laođộng) tại cơ quan Bảo hiểm; thủ tục đề nghị xác nhận không nợ thuế xuất nhập khâugửi Tổng cục Hải quan (nếu có hoạt động xuất nhập khẩu); thủ tục hủy con dấu và

giấy chứng nhận mẫu của doanh nghiệp tại cơ quan Công an (đối với những doanhnghiệp sử dụng dấu do cơ quan Công an cấp); thủ tục nộp hồ sơ giải tại Phòng Đăng

kí kinh doanh — Sở Kế hoạch và Đầu tư Đây đều là những thủ tục được tiến hànhtại cơ quan hành chính và do các cơ quan hành chính thực hiện.

Thứ hai, giải thể doanh nghiệp dân đến việc chém dứt sự tôn tại của doanhnghiệp Khi doanh nghiệp tiến hành thủ tục giải thé thì mọi hoạt động kinh doanhcủa doanh nghiệp sẽ phải chấm dứt, doanh nghiệp phải tiến hành thanh lý các tàisản, thực hiện việc thanh toán các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanhnghiệp Hậu quả của việc giải thé đó là doanh nghiệp sẽ chấm dứt sự tồn tại, tinhtrạng của doanh nghiệp trên Cơ sở dit liệu quốc gia về đăng kí doanh nghiệp sẽchuyên từ trạng thái “dang hoạt động” sang “đã giải thể”, chính thức bị “xóa số”trên thị trường.

Thứ ba, giải thể doanh nghiệp mang tính chất tự nguyện hoặc bắt buộc Giảithé doanh nghiệp trước hết là quyền của chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu doanhnghiệp Đa phần, doanh nghiệp giải thể khi chủ đầu tư không có nhu cầu tiếp tụckinh doanh hoặc kinh doanh thua lỗ, mâu thuẫn nội bộ doanh nghiệp mà không thểgiải quyết Đây là trường hợp giải thé hoàn toàn mang tính chất tự nguyện, theo ýchí của nhà đầu tư Bên cạnh đó, pháp luật cũng quy định các trường hợp doanhnghiệp bắt buộc phải giải thể, cụ thể là trong những trường hợp doanh nghiệp khôngcòn đáp ứng các điều kiện để tiếp tục hoạt động hay vi phạm các quy định của phápluật trong quá trình thành lập và hoạt động Trường hop này, doanh nghiệp giải théhoàn toàn theo ý chí của cơ quan Nhà nước có thâm quyền mà không phụ thuộc vào

ý chí của chủ sở hữu doanh nghiệp.

Thứ tư, doanh nghiệp khi thực hiện giải thể doanh nghiệp phải đảm bảothanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vu tài sản khác cua doanh nghiệp Doanhnghiệp có thể giải thé xuất phát từ nhiều lý do như: chủ doanh nghiệp hoặc các chủ

sở hữu doanh nghiệp quyết định giải thể doanh nghiệp khi mục tiêu đề ra đã đượchoàn thành hay không thể đạt được mục tiêu đã đề ra hoặc hết thời hạn ghi trongĐiều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn, Tuy nhiên, dù giải thé với lý do

gì doanh nghiệp muốn chấm dứt sự tồn tại bằng thủ tục giải thể, doanh nghiệp phảitiến hành thanh lý tài sản và bao đảm thanh toán đầy đủ các khoản nợ và nghĩa vụtài sản khác của doanh nghiệp Đây điểm đặc trưng của chế định giải thể doanh

nghiệp, cũng là tiêu chí được dùng dé phân biệt với chế định pha sản doanh nghiệp.Nếu mắt khả năng thanh toán khoản nợ đến hạn, doanh nghiệp thuộc trường hợp ápdụng Luật Phá sản để chấm dứt hoạt động.

1.1.2 Vai trò của giải thể doanh nghiệp

Giải thể là quy luật mang tính tất yếu trong nền kinh tế thị trường và nó cũng

có những ý nghĩa nhất định đối với kinh tế - xã hội Các quy định của Luật Doanhnghiệp về giải thé doanh nghiệp được ban hành không chỉ dé đào thải các doanhnghiệp yếu kém mà còn nhăm mục đích khôi phục lại sự cân bằng của thị trường.Điều này được thé hiện qua những nội dung chủ yếu sau:

Đối với doanh nghiệp, giải thể doanh nghiệp ra đời là công cụ bảo vệ quyền

và lợi ích hợp pháp của chính doanh nghiệp giải thể Doanh nghiệp được quyền tựquyết những hoạt động của mình trong khuôn khổ pháp luật cho phép, không tráivới những điều pháp luật cam Rút khỏi thị trường cũng là một quyền hợp pháp củadoanh nghiệp, do chủ sở hữu doanh nghiệp quyết định, đặc biệt trong trường hợp sựtồn tại của doanh nghiệp không còn phù hợp với điều kiện kinh tế thị trường, có théthay rõ điều này trong trường hợp doanh nghiệp làm ăn thua lỗ và không còn nhucau tiếp tục kinh doanh Do đó, chức năng của pháp luật giải thé là tạo điều kiện décham dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, dam bảo an toàn pháp ly cho các chủ sở hữudoanh nghiệp Đó cũng là một trong các cách thức giúp người kinh doanh chuyênhướng hoạt động kinh doanh khi mô hình, hoạt động của công ty hiện tại không cònđáp ứng được, chủ sở hữu doanh nghiệp có thể thực hiện thủ tục giải thể công ty,chuyền sang hình thức kinh doanh khác

Đối với xã hội, giải thé doanh nghiệp là một cách thức giúp doanh nghiệp rútlui khỏi thị trường mà không gây xáo trộn về mặt xã hội Trong nền kinh tế thịtrường mang tính cạnh tranh cao thì việc các doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ vàphải rời khỏi thị trường là điều không thé tránh khỏi Chủ doanh nghiệp luôn phải

có những chiến lược để tái cơ cấu lại hoạt động kinh doanh, tìm kiếm các cơ hội đầu

tư mới Khi cơ chế giải quyết việc rút lui khỏi thị trường của doanh nghiệp đượcxây dựng rõ ràng, hiệu quả sẽ tạo hiệu ứng dây chuyên tác động lên các chủ thé phảinâng cao năng lực cạnh tranh, nhanh chóng năm bắt các cơ hội dé quyết định đầu tưhay rút lui khỏi thị trường Thủ tục giải thể doanh nghiệp nhanh chóng, thuận lợi sẽgóp phan loại khỏi thị trường những doanh nghiệp không hiệu quả nhằm thúc đây

việc phân phối một cách hợp lý các nguôồn lực xã hội, sắp xếp lại sản xuất theohướng có hiệu quả hơn.

Đối với quản lý nhà nước giải thé doanh nghiệp là một công cụ quan lý nhanước đối với doanh nghiệp, trong đó, khách thể quản lý là doanh nghiệp Đây làbiện pháp giúp nhà nước cham dứt tồn tại các doanh nghiệp có vi phạm hoặc khôngđảm bảo các điều kiện để duy trì hoạt động Ở tầm vĩ mô, việc xây dựng và thựchiện tốt các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp sẽ góp phần tạo mộtmôi trường đầu tư kinh doanh lành mạnh Hơn nữa, trong chính sách quản lý nhànước về doanh nghiệp, thống kê số liệu về doanh nghiệp cùng thông tin tình trạngpháp lý của doanh nghiệp là cơ sở để cơ quan quản lý nhà nước nắm bắt và đánh giátình hình sản xuất, kinh doanh, “sức khỏe” của nén kinh tế, xây dựng chính sáchphát triển kinh tế, xã hội của đất nước

Đối với các chủ thể khác, giải thé doanh nghiệp là công cụ giúp bảo vệquyền lợi, tài sản của các bên có quan hệ giao dịch liên quan với doanh nghiệp giảithé (người lao động, co quan thuế, các bên có giao dịch hợp đồng với doanhnghiệp ) Rút lui khỏi thị trường là quyền của doanh nghiệp Tuy nhiên, doanhnghiệp không thê chấm dứt hoạt động rời khỏi thị trường tùy tiện như mong muốn

mà phải có trách nhiệm tuân thủ các nghĩa vụ về tài sản với các bên có liên quantrước khi cham dứt tồn tại Pháp luật về giải thể doanh nghiệp chính là chế định bao

vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên vì trước hết điều kiện để được giải thểtheo luật định là doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụtài sản và không trong quá trình tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài

Tựu trung lại, giải thể doanh nghiệp là một thủ tục pháp lý quan trọng và cầnthiết trong khuôn khổ pháp lý về doanh nghiệp

1.1.3 Phan biệt giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp

Giải thé doanh nghiệp là việc doanh nghiệp chấm dứt sự tồn tại của minhtrên thị trường thông qua các hoạt động kinh tế và hoạt động pháp lý, trong khi đó,pha sản là tình trạng của doanh nghiệp mat khả năng thanh toán các khoản nợ đếnhạn và bị cơ quan nhà nước có thâm quyền ra quyết định tuyên bố phá sản

Về mặt hình thức, giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp đều là hiệntượng doanh nghiệp cham dứt sự tồn tại của mình trên thị trường Khi doanh nghiệpthực hiện một trong hai thủ tục này thì sẽ có những điểm giống nhau như đều đưa

đến hệ quả pháp lý là chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, diễn ra quá trình phânchia tài sản còn lại của doanh nghiệp, giải quyết quyền lợi cho người lao động Tuy nhiên, xét về bản chất, giải thé doanh nghiệp va phá sản doanh nghiệp là haitrường hợp khác biệt nhau, thể hiện ở những điểm cơ bản sau:

Về nguyên nhân, giải thé doanh nghiệp xuất phat từ nhiều lý do như chủdoanh nghiệp không muốn tiếp tục kinh doanh và giải thể theo quyết định của chủ

sở hữu hoặc các chủ sở hữu doanh nghiệp; hết thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều

lệ công ty mà không có quyết định gia hạn; doanh nghiệp bị cơ quan nhà nước cóthâm quyên thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trong khi đó, phá sảndoanh nghiệp chủ yếu xuất phát từ việc doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Nhưvậy, có thé thay ly do giải thể đối với mỗi loại hình doanh nghiệp là không đồngnhất và rộng hơn nhiều so với lý do phá sản

Về bản chất, giải thé doanh nghiệp là một quá trình, một thủ tục mang tinhchất hành chính, là giải pháp mang tính chất t6 chức Theo đó, chủ sở hữu doanhnghiệp tự quyết định trên tinh thần tự nguyện hoặc quyết định dựa trên tác độngtrực tiếp của cơ quan Nhà nước có thâm quyên trong những trường hợp bắt buộcdoanh nghiệp phải thực hiện thủ tục giải thể Giải thể doanh nghiệp được thực hiệntheo trình tự, thủ tục được quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2020 Trong khi đó,chế định phá sản doanh nghiệp là thủ tục tư pháp, do một cơ quan Nhà nước duynhất có thâm quyền tiến hành đó là Tòa án nhân dân và thực hiện theo những quyđịnh của pháp luật về phá sản

Về thủ tục thanh lý tài sản, khi giải thé, về nguyên tắc doanh nghiệp sẽ thanhtoán tất cả các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác nên doanh nghiệp sẽ chủ động và

có thể trực tiếp đứng ra thanh toán các khoản nợ cho chủ nợ Trong khi phá sản, dodoanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ nên quyền của doanh nghiệp đối với tàisan bị hạn chế Phan tài sản còn lại của doanh nghiệp (tài sản phá sản) phải giao cho

cơ quan trung gian là Quản tai viên, doanh nghiệp quan lý, thanh ly tài sản quan lý tài sản, giám sát hoạt động kinh doanh, thanh ly tài san của doanh nghiệp

Về chế tài doi với người chịu trách nhiệm quản lý diéu hành doanh nghiệp,đối với người chịu trách nhiệm quan lý điều hành doanh nghiệp bị giải thé thì van

đề giới hạn quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp không được đặt ra Nhưng đốivới phá sản thì pháp luật nhiều quốc gia quy định: trong trường hợp doanh nghiệp bị

phá sản, chủ sở hữu, người quản lý điều hành doanh nghiệp phá sản sẽ không đượchành nghề trong một thời gian nhất định Nguyên nhân dẫn sự khác biệt này là dogiải thể doanh nghiệp xuất phát từ ý chí của chủ doanh nghiệp còn phá sản là dodoanh nghiệp hoạt động không hiệu quả, không có khả năng thanh toán các khoản

nợ mà nguyên nhân chủ yếu xuất phát từ sự quản lý điều hành yếu kém, sai lam củangười quan lý điều hành doanh nghiép’

Vẻ hệ quả pháp lý, néu như giải thé bao giờ cũng dẫn đến việc cham dứt hoạtđộng và bị xóa số doanh nghiệp trên thực tế thì việc phá sản doanh nghiệp khôngphải bao giờ cũng có kết cục như vậy mà còn có thể phục hồi lại hoạt động kinhdoanh Có những trường hợp hoặc trong trường hợp Tòa án áp dụng thủ tục phụchồi hoạt động kinh doanh trong quá trình áp dung thủ tục phá sản Nếu thủ tục phụchoi thành công thi Tòa án sẽ quyết định đình chỉ thủ tục phục hồi, khi đó doanhnghiệp vẫn tiếp tục tồn tại Như vậy, sau khi áp dụng thủ tục phá sản thì về mặtpháp lý, doanh nghiệp vẫn có thé ton tại

1.2 Khái quát pháp luật về giải thể doanh nghiệp

1.2.1 Khái niệm pháp luật về giải thể doanh nghiệp

Cũng như các quốc gia khác trên thế giới, ở Việt Nam, các nhà làm luật đã

có những sự quan tâm nhất định đến các doanh nghiệp vì doanh nghiệp là công cụquan trong góp phần xây dựng một nền kinh tế phát triển, hiện đại Việc chú trọng

và quan tâm đến xây dựng chế định pháp luật về giải thể doanh nghiệp nhằm đảmbảo doanh nghiệp được rút khỏi thị trường một cách có trật tự, nhanh chóng thuậnlợi, qua đó bảo vệ toi đa quyên, lợi ích hợp pháp của các chủ thé có liên quan tớidoanh nghiệp giải thé

Pháp luật về giải thể doanh nghiệp được hiểu là: Pháp luật về giải thể doanhnghiệp là tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành, điều chỉnh cácquan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải quyết việc giải thể doanh nghiệp

Như vậy, pháp luật về giải thể doanh nghiệp là hệ thống các quy tắc xử sựchung do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hộiphát sinh trong quá trình giải quyết việc giải thé doanh nghiệp đó là: quan hệ giữachủ sở hữu doanh nghiệp và doanh nghiệp, quan hệ giữa doanh nghiệp và đối tác

° Đặng Văn Hiệp (2020), “Giải thể doanh nghiệp theo quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 từ thực tiễn

tại tỉnh Sơn La”, Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội.

kinh doanh, quan hệ giữa doanh nghiệp và chủ nợ, quan hệ giữa doanh nghiệp vớingười lao động, quan hệ giữa doanh nghiệp với cơ quan nhà nước có thẩm quyền.

Về hình thức, ở Việt Nam các quy định về giải thể doanh nghiệp được ghinhận trong các văn bản pháp luật về doanh nghiệp, là bộ phận cấu thành quan trọngcủa hệ thống văn bản pháp luật về doanh nghiệp nói riêng và hệ thống pháp luậtViệt Nam nói chung Hiện nay, pháp luật về giải thể doanh nghiệp được ghi nhận cơbản trong Chương IX Luật Doanh nghiệp năm 2020, văn bản hướng dẫn thi hànhLuật Doanh nghiệp năm 2020 và một số văn bản pháp luật khác liên quan Tuynhiên, giải thể doanh nghiệp không phải là một chế định mới trong Luật Doanhnghiệp năm 2020 mà chế định này đã được hình thành và phát triển cùng với sựphát triển của pháp luật về doanh nghiệp tại Việt Nam

Về nội dung, pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam bao gồm cácquy định về các trường hợp và điều kiện giải thể doanh nghiệp; quy định trình tựthủ tục giải thể doanh nghiệp; quy định các co quan có thâm quyên giải thé doanhnghiệp; quy định về bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thê có liênquan tới giải thể doanh nghiệp

1.2.2 Sơ lược sự hình thành và phát triển của pháp luật vê giải thể doanh nghiệp

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế, các quy phạm pháp luật về giải thédoanh nghiệp luôn có sự điều chỉnh để phù hợp với đặc điểm tình hình kinh tế xãhội của đất nước qua từng thời kì Pháp luật các nước trên thế giới đều có quy định

về giải thé doanh nghiệp Pháp luật Hoa Kỳ được ghi nhận trong các Luật mẫu củaliên bang, đối với giải thể doanh nghiệp, các quy định về giải thể của mỗi loại làkhác nhau Pháp luật Đức cũng quy định mỗi loại hình doanh nghiệp đều có luậtriêng điều chỉnh!?, Tại Việt Nam, các quy định về giải thé doanh nghiệp đã đượchình thành và phát triển cùng với sự phát triển của pháp luật về doanh nghiệp

Ở Việt Nam, thuật ngữ “giải thé” xuất hiện lần đầu tiên tại Nghị định số 50 —HDBT ngày 22-3-1988 của Hội đồng Bộ trưởng về việc ban hành Điều lệ xí nghiệpquốc doanh'' Theo đó, giải thé là một trong số các biện pháp xử lý xí nghiệp côngnghiệp quốc doanh khi xí nghiệp không bảo đảm đủ điều kiện cần thiết cho quá

10 Hà Thị Ngọc Mai (2020), “Pháp luật về giải thé doanh nghiệp và thực tiễn áp dung tại tinh Lang Son”,

Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội

1! Ly Thị Mai Phương (2022), “Pháp luật về giải thé doanh nghiệp ở Việt Nam — Thực trạng và phương

hướng hoàn thiện”, Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội.

trình hoạt động Sau đó, tại Quyết định số 315-HĐBT ngày 1-9-1990 của Hội đồng

Bộ trưởng về chan chỉnh và tổ chức lại sản xuất và kinh doanh trong khu vực kinh

tế quốc doanh, pháp luật về giải thể tổ chức kinh tế được Nhà nước mở rộng thêmthông qua các quy định về giải thể, bao gồm: trình tự, thủ tục dé thực hiện giải thé

xí nghiệp quốc doanh bị thua lỗ nghiêm trọng Đó là những chế định sơ khai về giảithé doanh nghiệp trong hệ thống pháp luật của Việt Nam

Sau khi Luật Công ty năm 1990 và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990

được ban hành, thuật ngữ “giải thể doanh nghiệp” và “giải thé công ty” chính thứcđược sử dụng Những quy định này đã tạo nên khung khổ pháp lý của doanh nghiệpnói chung và đối với thủ tục ”giải thể doanh nghiệp” và “giải thể công ty” nói riêng.Tuy nhiên trong thời kì này, Nhà nước vẫn là nhân tố chủ chốt, quản lý, chủ độngđiều tiết thị trường trong nước, do đó thủ tục giải thể doanh nghiệp hay giải thểcông ty bi ràng buộc bởi một số điều kiện nhất định Muốn giải thể, đầu tiên, doanhnghiệp phải nộp đơn “xin” giải thé tới Uy ban nhân dân đã cấp giấy phép thành lập,ghi rõ trình tự và thủ tục thanh lý tài sản, thời hạn thanh toán các khoản nợ của công

ty, thanh lý các hợp đồng mà công ty đã ký kết Sau mười lăm ngày, nếu đơn xingiải thể của doanh nghiệp được chấp thuận thì doanh nghiệp được bắt đầu giải thẻ,

kế từ ngày kết thúc thời hạn thanh toán các khoản nợ và thanh lý các hợp đồng đãghi trong đơn và thông báo việc xin phép giải thể mà không có đơn khiếu nại Cóthê nhận thấy, thập niên 90 của thế kỷ XX đã đánh dấu những chế định đầu tiênmang tính chuyên biệt về giải thé doanh nghiệp Qua gần 10 năm áp dụng, hai đạoluật này đã góp phan to lớn vào việc xây dựng nên kinh tế thị trường có sự quản lycủa Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa Thông qua don xin giải thé củadoanh nghiệp hoặc sự đồng ý của Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố đã tăng cườngvai trò quản lý, giám sát của Nhà nước trong quá trình doanh nghiệp giải thé Tuynhiên, vô hình chung, điều đó đã tạo nên sức ép không cần thiết cho cơ quan cóthâm quyền, đồng thời làm tăng chi phí xã hội cũng như tỉnh mập mở, không rõràng của các tiêu chí đánh giá việc chấp thuận của cơ quan Nhà nước theo cơ chế

“xin - cho” Doi hỏi lúc đó là Nhà nước cần phải ban hành một đạo luật về doanhnghiệp có phạm vi điều chỉnh rộng hơn với nội dung day đủ, bao quát và phù hợpvới yêu cầu quản lý nhà nước và yêu cầu đa dạng hóa hình thức kinh doanh, thúcđây, phát triển kinh tế trong thời đại mới

Năm 1999, Quốc hội đã thông qua Luật Doanh nghiệp số 13/1999/QH10,thay thế Luật Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 LuậtDoanh nghiệp năm 1999 là bước chuyên mình lớn của cơ chế giải thé doanh nghiệp,trao quyền quyết định giải thể doanh nghiệp cho chủ sở hữu doanh nghiệp; đồngthời vẫn đảm bảo được sự quản lý của Nhà nước đối với doanh nghiệp nói chung vàthủ tục giải thể doanh nghiệp nói riêng Sau đó, đến năm 2003, Quốc hội tiếp tụcthông qua Luật Doanh nghiệp Nha nước năm 2003, quy định về thủ tục giải thé đốivới doanh nghiệp nhà nước Theo đó đối với mỗi loại hình doanh nghiệp sẽ có hệthống pháp luật riêng quy định thủ tục giải thể tương ứng Điều này vô hình chung

tạo sự không thống nhất giữa các loại hình doanh nghiệp trong việc thực hiện thủ

tục giải thé doanh nghiệp Đây cũng chính là sự bat cập lớn nhất trong việc áp dungquy định về giải thể doanh nghiệp trong giai đoạn này

Nhận ra sự hạn chế đó, lần đầu tiên tại Luật Doanh nghiệp năm 2005, khôngcòn sự phân biệt tính chất sở hữu, thành phan kinh tế và ngành nghề kinh doanh đốivới các loại hình doanh nghiệp Điều này góp phan thúc đây việc tao lập môi trườngkinh doanh bình dang, công khai, minh bạch; góp phần khắc phục sự không thống

nhất giữa các loại hình doanh nghiệp Mặc dù, sau gan 10 năm ap dung thi môi

trường kinh doanh cũng đã có những chuyền biến tích cực, cộng đồng doanh nghiệpphát triển, tuy nhiên, thực tế Luật Doanh nghiệp năm 2005 cũng đã gặp phải nhiềuhạn ché, vướng mắc Do đó, Luật Doanh nghiệp nam 2005 can duoc tiép tuc duocsửa đổi và hoàn thiện dé thực hiện day đủ nội dung và tinh thần về quyền tự do kinhdoanh theo đúng tinh thần của Hiến pháp năm 2013

Cụ thé hóa Hiến pháp năm 2013, Luật Doanh nghiệp năm 2014 được banhành đã có sự kế thừa và hoàn thiện hơn về thủ tục giải thể đối với doanh nghiệp

theo hướng mở, đảm bảo thuận lợi cho doanh nghiệp trong quá trình gia nhập và rút

lui khỏi thị trường Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã tạo bước đột pha cho doanhnghiệp phát triển, không giới hạn quyền tự do kinh doanh của các doanh nghiệp trừcác giới hạn do luật định Song, trong tình hình mới đã xuất hiện những mô hìnhkinh tế mới như mô hình kinh tế sẻ chia mà Việt Nam chưa có khung pháp lý điềuchỉnh, sự phát trién của khoa học công nghệ diễn ra nhanh chóng cũng đòi hỏi phảisửa đổi Luật Doanh nghiệp năm 2014 dé đáp ứng nhu cầu Bên cạnh đó, nhiều nộidung của Luật Doanh nghiệp năm 2014 cũng không còn phù hợp với thực tiễn, tạo

gánh nặng thời gian, chi phí cho việc tuân thủ, một số nội dung cũng không cònthống nhất với đạo luật mới ban hành Theo đó, Luật Doanh nghiệp năm 2020 rađời là tổng hợp của những điều luật đã được cải tiến, bỗ sung một cách chỉ tiết va cụthé hơn.

Ngày 17/6/2020, tại kì họp thứ 9 Quốc hội Khóa XIV, Luật Doanh nghiệp sỐ59/2020/QH14 chính thức được ban hành với mục tiêu cao nhất là đưa doanhnghiệp trở thành một công cụ kinh doanh an toàn và hấp dẫn cho các nhà đầu tư đểqua đó tăng cường thu hút và huy động hơn nữa mọi nguồn lực và vốn đầu tư vàosản xuất, kinh doanh Trên cơ sở kế thừa và phát huy những kết quả đã đạt được củaLuật Doanh nghiệp năm 2005 và Luật Doanh nghiệp năm 2014, đồng thời khắcphục những điểm hạn chế, bat cập của quy định hiện hành và thé chế hóa các van démới phát sinh từ thực tiễn, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã có những quy định mớinhằm tạo ra một môi trường kinh doanh thuận lợi hơn nữa cho doanh nghiệp Theo

đó, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã được thông qua gồm 10 chương 218 Điều,trong đó có 5 Điều (Điều 207, 208, 209, 210 và 211) quy định về giải thể doanhnghiệp và có hiệu lực từ ngày 01/01/2021.

1.2.3 Nội dung cơ bản của pháp luật về giải thể doanh nghiệp

Ở mỗi quốc gia, tuỳ thuộc vào tốc độ phát triển, trình độ, phong tục tập quánkhác nhau thì pháp luật về giải thé doanh nghiệp cũng được quy định khác nhau, nộidung của pháp luật về giải thể doanh nghiệp được xây dựng sao cho phù hợp vớiđiều kiện kinh tế, xã hội cụ thể của mỗi quốc gia trong từng thời kì Hiện nay, ởViệt Nam các quy định về giải thé doanh nghiệp nói chung được ghi nhận tạiChương IX, Luật Doanh nghiệp năm 2020; Nghị định số 01/2021/NĐ-CP ngày04/01/2021 của Chính phủ về đăng kí doanh nghiệp và các văn bản pháp luật có liênquan Các quy định pháp luật về giải thé doanh nghiệp bao gồm những nội dung cơbản là:

- Quy định về các trường hợp và điều kiện giải thé: Theo quy định pháp luậthiện hành thì việc giải thể doanh nghiệp có thé chia thành hai dạng là giải thé tựnguyện và giải thé bắt buộc Cụ thé, giải thé tự nguyện là trường hop chấm đứt hoạtđộng của doanh nghiệp theo ý chí của chủ sở hữu doanh nghiệp với nhiều lý do như:chủ sở hữu doanh nghiệp không muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh, mục tiêu đặt

ra đã được hoàn thành Giải thể bắt buộc là trường hợp châm đứt hoạt động của

doanh nghiệp theo ý chí của cơ quan nhà nước có thâm quyền, khi doanh nghiệpkhông còn thỏa mãn các điều kiện tồn tại theo quy định của pháp luật hay có sự viphạm pháp luật Và về nguyên tắc, doanh nghiệp chỉ được rút khỏi thị trường khi xử

lý 6n thỏa các nghĩa vụ đã tạo lập ra trong quá trình thành lập và hoạt động nghĩa làphải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản cũng như những nghĩa

vụ hợp đồng khác với các bên có liên quan

- Quy định về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp: Dù giải thể theo trườnghợp bắt buộc hay tự nguyện thì doanh nghiệp cũng phải thực hiện theo một trình tựthủ tục theo quy định của pháp luật Tương ứng với mỗi trường hợp giải thể sẽ cómột trình tự thủ tục nhất định Tuy nhiên về cơ bản, một thủ tục giải thé doanhnghiệp bao gồm các bước sau: Quyết định giải thể, thực hiện quyết định giải thể vàkết thúc thủ tục giải thé Khi quyết định giải thể, doanh nghiệp phải thực hiện thôngqua quyết định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp có thể đượcthé hiện bằng nghị quyết hoặc quyết định bao gồm day đủ một số nội dung cần thiếttheo quy định của pháp luật Sau đó chủ sở hữu doanh nghiệp trực tiếp tô chức thựchiện các thủ tục pháp lý và nghĩa vụ tài chính cần thiết để doanh nghiệp được giảithé, sau khi hoàn thành, Cơ quan đăng kí kinh doanh sẽ cập nhật tình trạng pháp lýcủa doanh nghiệp trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng kí doanh nghiệp

- Quy định về các cơ quan có thẩm quyên trong giải thể doanh nghiệp: Hiệnnay, pháp luật về doanh nghiệp quy định về các cơ quan, tổ chức có thẩm quyềntrong giải thé doanh nghiệp bao gồm: Cơ quan đăng kí kinh doanh: có thâm quyềnquyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp và yêu cầu doanh nghiệplàm thủ tục giải thể!?; Téa án: Doanh nghiệp giải thé bắt buộc trong trường hợp bịthu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án)3,Như vậy, theo quy định này thì Tòa án có thâm quyền quyết định giải thé doanhnghiệp; Cơ quan thuế: Theo nguyên tắc, doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảođảm thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác, nếu chưa hoàn thành nghĩa

vụ nộp thuế thì doanh nghiệp phải thực hiện trước khi giải thể Do đó, cơ quan thuế

là một trong những cơ quan có quyền và nghĩa vụ liên quan đến quá trình giải thểdoanh nghiệp thực hiện giải thể Trong trường hợp doanh nghiệp bị áp dụng biện

12 Điểm e khoản 1 Điều 216 Luật Doanh nghiệp năm 2020.

!3 Điều 209 Luật Doanh nghiệp năm 2020.

pháp cưỡng chế thi hành quyết định hành chính thuế cơ quan quản lý thuế có thể tácđộng tới việc doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiép", từ

đó dẫn tới trường hợp giải thé doanh nghiệp bắt buộc; Cơ quan Hải quan: Khi thựchiện giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp phải tiến hành thủ tục xác nhận không nợthuế xuất nhập khẩu tại cơ quan hải quan!> Đây là thủ tục bắt buộc đối với nhữngdoanh nghiệp có hoạt động xuất nhập khâu khi giải thé; Cơ quan Bảo hiểm xã hội:Khi làm thủ tục giải thể, doanh nghiệp phải thực hiện nghĩa vụ đóng bảo hiểm xãhội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp cho người lao động, đến thời điểm giải thécông ty Thông báo hoàn thành nghĩa vụ bảo hiểm xã hội từ cơ quan bảo hiểm xãhội là một trong những điều kiện cần dé doanh nghiệp giải thể!5: Cơ quan Công an:Đối với những doanh nghiệp sử dụng con dấu do cơ quan Công an cấp thì doanhnghiệp có trách nhiệm trả con dấu, Giấy chứng nhận đã đăng ký mẫu con dấu cho

cơ quan Công an theo quy định khi làm thủ tục giải thể!”

- Quy định về bảo đảm quyển và lợi ich của các chủ thể có liên quan trongquá trình giải thể doanh nghiệp: Hiện nay, pháp luật quy định việc đảm bảo quyền

và lợi ích của các chủ thể có liên quan trong quá trình giải thể doanh nghiệp đượcthê hiện băng hai nội dung chính là quy định về cắm doanh nghiệp thực hiện một sốhành vi nhất định và quy định về trách nhiệm của người quản lý doanh nghiệp bịgiải thê

14 Điều 135 Luật Quản lý thuế năm 2019.

15 Điều 138 Thông tư số 38/2015/TT-BTC ngày 25 tháng 3 năm 2015 của Bộ Tài chính Quy định về thủ tục hải quan; kiểm tra, giám sát hải quan; thuế xuất khâu, thuế nhập khẩu và quản lý thuế đối với hàng hóa xuất khẩu, nhập khẩu được sửa đổi bởi Thông tư số 39/2018/TT-BTC sửa đổi, bố sung một số điều tại Thông tư

số 38/2015/TT-BTC của Bộ trưởng Bộ Tài chính quy định về thủ tục hải quan; kiểm tra, giám sát hải quan; thuế xuất khẩu, thuế nhập khẩu và quản lý thuế đối với hàng hóa xuất khâu, nhập khâu

16 Lé Ngọc Anh, Vũ Thị Hòa Như (2022), “Giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2020”, Tạp

chí Luật học.

17 Khoản § Điều 70 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP về đăng kí doanh nghiệp.

Kết luận chương 1Trong quá trình hoạt động, đên một lúc nào đó, vì những lý do cụ thê, doanhnghiệp sẽ có nhu cầu, hoặc buộc phải chấm dứt hoạt động và rời khỏi thị trường.Doanh nghiệp có thé chấm dứt sự tồn tại của mình bằng nhiều cách khác nhau,trong đó có giải thê là một trong những cách thức dé doanh nghiệp lựa chọn thựchiện chấm đứt hoạt động và rút lui khỏi thị trường Trong quá trình xem xét đối vớidoanh nghiệp, yếu tổ tài sản, khả năng thanh toán của doanh nghiệp là yếu t6 quyếtđịnh việc doanh nghiệp rút khỏi thị trường thông qua thủ tục giải thể hay phá sản.

Giải thể doanh nghiệp có thể thực hiện bằng hình thức tự nguyện hoặc bắtbuộc Giải thể doanh nghiệp dẫn tới hậu quả cuối cùng là doanh nghiệp chấm dứthoạt động, kết thúc sự ton tại với tư cách một chủ thé kinh doanh khi đảm bảo thanhtoán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp đó Nó có vai trò và ýnghĩa quan trọng đối với bản thân doanh nghiệp, các chủ thể có liên quan và cả nềnkinh tế - xã hội của quốc gia

Trong thời kỳ đổi mới, hệ thống pháp luật về doanh nghiệp của nước ta đãtừng bước được xây dựng và hoàn thiện Pháp luật doanh nghiệp về căn bản đã đápứng yêu cầu về cải cách hành chính, nôi bật ở nội dung đơn giản hóa thủ tục và rútkhỏi thị trường Theo đó, hoạt động giải thể doanh nghiệp tiễn hành theo hướng dongiản, minh bạch, từ đó cải thiện tính hấp dẫn của môi trường đầu tư kinh doanh tạiViệt Nam, đồng thời là công cụ giúp Nhà nước nâng cao hiệu quả quản lý đối với

việc hoạt động của doanh nghiệp.

CHƯƠNG 2: THUC TRANG PHÁP LUẬT VE GIẢI THE DOANH NGHIỆP

Ở VIỆT NAM VÀ THỰC TIỀN THỰC HIỆN TẠI TỈNH HÀ TĨNH2.1 Thực trạng pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

2.1.1 Quy định về các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể doanh nghiệp2.1.1.1 Các trường hợp giải thể doanh nghiệp

Tại Việt Nam, pháp luật về giải thé doanh nghiệp đã sớm quy định về cáctrường hợp giải thé gắn liền với quá trình ra đời và phát triển của pháp luật doanhnghiệp qua các thời kì lịch sử khác nhau, từ năm 1990 đến nay

Về mặt lý luận, giải thé doanh nghiệp được chia thành hai dạng cơ bản gồm:Giải thé tự nguyện theo ý chí của chủ sở hữu doanh nghiệp và giải thé bắt buộc theoquyết định của cơ quan nhà nước có thâm quyền khi doanh nghiệp không còn thỏamãn các điều kiện tồn tại theo quy định của pháp luật hay có sự vi phạm pháp luật.Tuy nhiên, không phải ngay từ khi có luật về doanh nghiệp thì các trường hợp giảithê doanh nghiệp đã phân biệt thành hai dạng cơ bản như hiện nay mà trước đó LuậtCông ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân được ban hành năm 1990 mới chỉ có quyđịnh về các trường hợp giải thể tự nguyện Đối với công ty, các trường hợp giải thểđược quy định tại Điều 22! Luật Công ty năm 1990 Đối với doanh nghiệp tư nhân,điều kiện để doanh nghiệp tư nhân được thực hiện giải thé được quy định tại điềuĐiều 16!? Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 Tuy nhiên, Luật Công ty năm

1990 và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 đã hoàn toàn bỏ trống các trườnghợp giải thé bắt buộc, cụ thé là khi có sự vi phạm quy định của pháp luật hay doanhnghiệp không đáp ứng các điều kiện có thể tồn tại theo quy định của pháp luật

Khắc phục hạn chế đó, Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã sửa đôi, bố sung quy định

về các trường hợp giải thể doanh nghiệp tại Điều 1112°, đã b6 sung trường hợp

!8 Điều 22 Luật Công ty năm 1990 quy định 05 trường hợp giải thé bao gồm: (i) Công ty đã kết thúc thời hạn hoạt động quy định tại trong Điêu lệ; (ii) Công ty hoàn thành mục tiêu đã định; (iii) Mục tiêu của công ty không thể thực hiện được nữa hoặc không con có lợi; (iv) Công ty bị lỗ 3⁄4 số vốn điêu lệ hoặc đang gặp khó khăn không thể vượt qua; (v) Có yêu cầu chính đáng của nhóm thành viên đại diện 2/3 số vốn điều lệ.

!9 Điều 16 Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 quy định các điều kiện dé doanh nghiệp tư nhân được thực

hiện giải thê, là: “Cú doanh nghiệp tw nhân chỉ được giải thể doanh nghiệp của mình, nếu bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp và thanh by hết hợp đông ma doanh nghiệp đã ký kết Muốn giải thể doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp phải gửi don đến Uỷ ban nhân dân đã cấp giấy phép thành ip va thong

báo việc xin phép giải thé doanh nghiệp trên bdo dia phương va bao hàng ngày của trung rong”.

20 Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 1999 quy định doanh nghiệp giải thé trong bốn trường hợp: (i) Khi hết thời hạn hoạt động đã ghi trong Diéu lệ công ty mà không có quyết định gia hạn; (ii) Giải thé theo quyết

định của chủ doanh nghiệp đổi với doanh nghiệp tư nhân, của tat cả các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của Hội đông thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội

dong cổ đông đối với công ty cổ phan; (iii) Giải thé công ty khi không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu

doanh nghiệp bắt buộc phải tiến hành thủ tục giải thé, cụ thé là trường hợp giải thểbắt buộc theo ý chí của cơ quan nhà nước có thâm quyền khi doanh nghiệp khôngcòn thỏa mãn các điều kiện tổn tại hay có vi phạm pháp luật Đây là lần đầu tiênpháp luật doanh nghiệp nước ta ghi nhận các trường hợp doanh nghiệp bắt buộcphải tiễn hành thủ tục giải thé, các quy định mang ý nghĩa đột phá này tiếp tục được

kế thừa tại các phiên bản Luật Doanh nghiệp sau này

Đến nay, trên cơ sở kế thừa và phát huy những thành tựu của Luật Doanhnghiệp năm 1999, đồng thời khắc phục những điểm hạn chế, bất cập còn tồn đọng

và thé chế hóa các van đề mới phát sinh từ thực tiễn, Luật Doanh nghiệp năm 2020được ban hành đã sửa đổi, bổ sung quy định mới về các trường hợp giải thé doanhnghiệp, được ghi nhận tại Chương IX, Luật Doanh nghiệp năm 2020.

Theo khoản 1 Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020, doanh nghiệp sẽ bịgiải thể trong các trường hợp sau:

Thứ nhất, giải thé khi kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Diéu lệ công

ty mà không có quyết định gia hạn

Điều lệ công ty là bản thỏa thuận giữa những người chủ sở hữu công ty vớinhau, là sự cam kết, ràng buộc các thành viên trong một luật lệ chung được soạnthảo căn cứ trên những khuôn mẫu chung của pháp luật dé ấn định các nguyên tắc

về cách thức thành lập, quản lý, hoạt động và giải thể của doanh nghiệp Do vậy,Điều lệ công ty được xem như là bản “Hiến pháp” của mỗi doanh nghiệp

Khi thành lập công ty, các thành viên trong công ty đều hướng đến mục tiêunhất định và hoạch định một thời hạn cụ thé để hoàn thành mục tiêu đó Thời hạnnày có thê được ghi trong Điều lệ công ty Thời hạn hoạt động của doanh nghiệp cóthé do các thành viên, cổ đông sáng lập của công ty tự thỏa thuận hoặc theo quyđịnh của pháp luật Hết thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà các chủ

sở hữu doanh nghiệp không gia hạn thì doanh nghiệp sẽ phải tiến hành thủ tục giảithé Quy định giải thé khi hết thời hạn ghi trong Điều lệ cũng được nhiều quốc giatrên thế giới ghi nhận như pháp luật về doanh nghiệp của Đức, công ty trách nhiệm

theo quy định của Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục; (iv) Giải thé khi công ty bị thu hôi Giấy chứng

nhận đăng kí kinh doanh.

hữu han sẽ phải giải thé “khi hết thời hạn quy định trong diéu lệ của công ty?!” hayLuật Công ty Nhật Bản năm 2005 cũng quy định công ty phải giải thể néu thuộctrường hợp “Hết thời hạn được quy định trong các điều khoản khi thành lập công

ty”2.

Có thể thấy, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã trao quyền chủ động hơn chochủ sở hữu doanh nghiệp trong việc quyết định sẽ tiếp tục hoạt động hay giải thểkhi hết thời gian hoạt động ghi trong Điều lệ công ty Đây là một quy định được sửađổi bố sung từ Luật Công ty năm 1990 Trước đây, khoản 1 Điều 22 luật Công tynăm 1990 quy định công ty giải thé khi “Kế: thúc thời hạn hoạt động đã ghi trongĐiều lệ công ty” Theo diéu luat này, khi thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệcông ty kết thúc thì công ty phải tiến hành giải thé mà không được gia hạn Quyđịnh như vậy là chưa hợp lý vì trên thực tế sẽ có những công ty hoàn toàn có thétiếp tục hoạt động kinh doanh nếu như được gia hạn thời hạn hoạt động nhưng phápluật lại không cho phép gia hạn mà yêu cầu công ty phải thực hiện ngay việc giảithé Khắc phục hạn chế đó, Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã sửa đồi, bố sung quyđịnh mới về trường hợp kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mdkhông có quyết định gia han thì công ty mới phải tiến hành thủ tục giải thé Quyđịnh này tiếp tục được ghi nhận trong Luật Doanh nghiệp năm 2020

Thứ hai, giải thể theo quyết định của chủ doanh nghiệp

Chủ doanh nghiệp vì những lý do khác nhau như lợi nhuận kinh doanh thấp,thua lỗ kéo dài, có mâu thuẫn nội bộ hoặc hoạt động kinh doanh không còn phù hợpvới mục đích kinh doanh ban dau, mà không muốn tiếp tục hoạt động kinh doanhthì họ hoàn toàn có quyền quyết định giải thé doanh nghiệp dé thu hồi vốn hoặcchuyền sang kinh doanh những loại hình doanh nghiệp khác với những chủ thể khác

Cu thé, tùy thuộc vào loại hình kinh doanh mà chủ sở hữu doanh nghiệp có quyềnquyết định việc giải thé doanh nghiệp bao gồm: Chu doanh nghiệp đối với doanhnghiệp tư nhân, của Hội đồng thành viên đối với công ty hợp danh, của Hội đồngthành viên, chu sở hữu công ty doi với công ty trách nhiệm hữu hạn, cua Đại hội

?! Limited Liability Companies Act, as consolidated and published in the Federal Law Gazette III, Index No 4123-1, as last amended by Article 5 of the Act of 15 July 2022 (Federal Law Gazette I, p 1146) dia chi: https://www.gesetze-im-internet.de/englisch_gmbhg/englisch_gmbhg.html

22 Lý Thị Mai Phương (2022), “Pháp luật về giải thé doanh nghiệp ở Việt Nam — Thực trang và phương

hướng hoàn thiện”, Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội.

đông cô đông đối với công ty cô phan Đây là trường hợp tự nguyện giải thé màpháp luật Việt Nam cũng như một số nước trên thế giới đều ghi nhận dựa trên cơ sởquyền tự do kinh doanh của doanh nghiệp Chang hạn như pháp luật của Đức, Điều

262 Đạo luật Công ty cổ phần năm 1965 (sửa đổi năm 2023) của Đức quy định cáctrường hợp giải thé công ty cổ phần trong đó bao gồm trường hop “theo nghị quyếtđược đại hội đông thông qua (phải được 3⁄4 số phiếu biểu quyết đông ý, các quyđịnh dưới luật có thể quy định tỷ lệ vốn chiếm da số lớn hơn và có thé áp đặt cácyêu câu bồ sung)”?°

Không phải ngay từ khi có luật về doanh nghiệp thì chủ sở hữu doanh nghiệp

đã được trao cho quyền quyết định việc giải thé doanh nghiệp với bat kì lý do nàotheo ý chí của chủ sở hữu doanh nghiệp, mà trước đây, theo Điều 2274 Luật Công tynăm 1990 thì quyền quyết định giải thể công ty của các chủ sở hữu còn phụ thuộcvào nhiều yếu tô tình trạng hoạt động của công ty, chủ sở hữu công ty chưa có được

sự chủ động trong việc quyết định giải thể công ty Quy định này có phần máy móc

và với cách liệt kê như vậy cũng chưa thể dự liệu được hết các lý do mà các thànhviên muốn giải thê doanh nghiệp Khắc phục hạn chế, Luật Doanh nghiệp năm 1999

đã thay đối theo hướng quy định giải thé tự nguyện sẽ do chủ sở hữu doanh nghiệpquyết định, lý do giải thể sẽ hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí của chủ sở hữu doanhnghiệp, hay nói cách khác là chủ sở hữu doanh nghiệp có quyền quyết định việc giảithé doanh nghiệp với bất kì lý do gì mà không bị hạn chế như quy định của LuậtCông ty năm 1990 Quy định này đã được duy trì trong các phiên bản Luật Doanh nghiệp sau này như Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 và Luật Doanh nghiệp năm 2020 hiện nay.

Dựa trên nền tảng kế thừa và phát huy những thành tựu của Luật Doanhnghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã khắc phục những hạn ché, batcập còn tồn đọng và thé chế hóa các van đề mới phát sinh từ thực tiễn áp dụng LuậtDoanh nghiệp năm 2014 Đặc biệt, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã có sự điềuchỉnh quy định về chủ thé có thẩm quyền quyết định giải thé công ty hợp danh so

?3 Stock Corporation Act of 6 September 1965 (Federal Law Gazette I, p 1089), as last amended by Article 7

of the Act of 22 February 2023 (Federal Law Gazette 2023 I no 51), dia chi: internet.de/englisch_aktg/englisch_aktg.html

https://www.gesetze-im-2 Điều https://www.gesetze-im-2https://www.gesetze-im-2 Luật Công ty năm 1990 quy định công ty giải thé trong các trường hợp: https://www.gesetze-im-2- Hoàn thành mục tiêu

đã định; 3- Mục tiêu của công ty không thể thực hiện được nữa hoặc không còn có lợi; 4- Công ty bị lỗ 3⁄4

số vốn điều lệ hoặc dang gặp khó khăn không thể vượt qua; 5- Có yêu cầu chính đáng của nhóm thành viên đại điện 2/3 số vốn điêu lệ.

với Luật Doanh nghiệp năm 2014 Trước đây, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã gây

ra sự mâu thuẫn giữa các quy định về việc thông qua quyết định giải thể của công tyhợp danh Trong khi điểm ¡ khoản 3 Điều 177 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quyđịnh: “Nếu Điêu lệ công ty không quy định thì quyết định các vấn dé sau đây phảiđược ít nhất 3/4 tong số thành viên hợp danh chấp thuận: i) Quyết định giải thécông ty” thì điểm b khoản I Điều 201 của luật này lại quy định công ty hợp danh ségiải thé trong trường hợp “Theo quyết định của tat cả thành viên hợp danh đối vớicông ty hợp danh” Điều này đã tạo nên nhiều khó khăn cho công ty hợp danh khithông qua quyết định giải thể, công ty sẽ phải áp dụng quy định: quyết định giải thécông ty sẽ phải theo tỉ lệ ít nhất 3/4 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận hayquyết định giải thể công ty phải được sự đồng ý của tất cả thành viên hợp danhtrong trường hợp Điều lệ công ty không quy định cụ thé về van dé này Khắc phụchạn chế đó, khoản 1 Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã quy định cụ thể việcquyết định giải thể công ty hợp danh thuộc về hội đồng thành viên nhằm đảm bảothống nhất với quy định tại khoản 3 Điều 182 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Theo

đó, quyết định giải thể công ty hợp danh sẽ được thông qua với tỉ lệ ít nhất 3/4 tổng

số thành viên hợp danh tán thành nếu Điều lệ không quy định

Từ những phân tích trên có thể thấy, Luật Doanh nghiệp năm 2020 tiếp tụctrao quyền chủ động hơn cho các doanh nghiệp; tạo nên tính thống nhất, sự nhấtquán giữa các quy định trong Luật Doanh nghiệp cũng như giữa Luật Doanh nghiệp với các văn bản pháp luật khác.

Thứ ba, giải thể khi công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theoquy định cua Luật Doanh nghiệp năm 2020 trong thời hạn 06 tháng liên tục màkhông làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp

Nếu như hai trường hợp trên là tự nguyện giải thể thì trái lại, đây là trườnghợp doanh nghiệp bắt buộc phải tiến hành thủ tục giải thể bởi một trong những điềukiện pháp lý dé công ty được tồn tại là phải đảm bảo đủ số lượng thành viên tốithiểu Đối với mỗi loại hình công ty, pháp luật quy định về số lượng thành viên tốithiểu là khác nhau: đối với công ty cổ phan thì phải có ít nhất ba cổ đông”Š, đối vớicông ty hợp danh thì phải có ít nhất hai thành viên hợp danh?9, đối với công ty trách

?5 Điểm b khoản 1 Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020

?6 Điểm a khoản | Điêu 177 Luật Doanh nghiệp năm 2020

nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thì phải có ít nhất hai thành viên Trong quátrình hoạt động vì lý do nào đó mà có sự ra đi của một hoặc một số thành viên dẫnđến công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của pháp luật.Lúc này, Luật Doanh nghiệp không còn bắt buộc công ty phải tiến hành giải thểngay lập tức mà dành cho công ty một khoảng thời gian là 06 tháng để công ty kếtnạp thêm thành viên mới hoặc thực hiện thủ tục chuyên đôi loại hình doanh nghiệp.Nếu quá thời hạn 06 tháng liên tục mà công ty không kết nạp được thêm thành viênhoặc chuyền đổi loại hình doanh nghiệp phù hợp thì sẽ buộc phải làm thủ tục giảithé Day là một trong những trường hop bắt buộc công ty phải giải thé khi công tykhông thỏa mãn điều kiện tồn tại theo quy định của pháp luật.

Thứ tư, giải thể khi bị thu hôi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, trừtrường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác

Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp là căn cứ pháp lý ghi nhận sự ra đời

và công nhận về mặt pháp lý sự xuất hiện của doanh nghiệp trên thị trường Chế tàithu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp là chế tài nghiêm khắc đặt ra với các

vi phạm pháp luật nghiêm trọng của doanh nghiệp như: giả mạo hồ sơ đăng kídoanh nghiệp, doanh nghiệp được thành lập bởi những người bị cấm thành lậpdoanh nghiệp tại khoản 2 Điều 17 của Luật Doanh nghiệp năm 2020, doanh nghiệpngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với cơ quan đăng kí kinhdoanh và cơ quan thué?’, hoặc bị cưỡng chế thi hành quyết định hành chính vềquan lý thuế băng biện pháp thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiép”’ Khimột doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, điều đó cónghĩa là doanh nghiệp đó sẽ bị Nhà nước rút lại sự công nhận tư cách chủ thể kinhdoanh Do đó, bắt buộc doanh nghiệp phải tiến hành thủ tục giải thé Day là trườnghợp giải thể bắt buộc theo ý chí của cơ quan nhà nước Việc quy định giải thể trongtrường hợp thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp thé hiện vai trò quản lý

nhà nước của các cơ quan có thầm quyền, đảm bảo việc thực hiện nghĩa vụ của

doanh nghiệp với các chủ thể liên quan; ngăn chặn các hành vi vi phạm pháp luật

của doanh nghiệp.

27 Khoản | Điều 212 Luật Doanh nghiệp năm 2020

8 Điểm g khoản 1 Điều 125 Luật Quản lý thuế năm 2019

Khác với Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã bổsung quy định loại trừ trường hợp giải thé do bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng kídoanh nghiệp dé phù hợp với quy định của Luật Quan li thuế năm 2019, cụ thé bổsung vào điểm d khoản 1 Điều 207 cụm từ “ừ rường hợp Luật Quản lý thuế cóquy định khác” Trước đây, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định công ty giải thểkhi “Bi thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp?”””, quy định này dẫn đến sựkhông đồng nhất với Luật Quản lý thuế năm 2019 Quyết định thu hồi Giấy chứngnhận đăng kí doanh nghiệp sẽ chấm dứt hiệu lực ké từ khi tiền thuế nợ của doanhnghiệp được nộp đủ vào ngân sách nhà nước?° Điều này đồng nghĩa với việc doanhnghiệp sẽ không còn buộc phải giải thể nếu tiền thuế nợ của doanh nghiệp được nộp

đủ vào ngân sách nhà nước Như vậy, việc sửa đổi quy định tại điểm d khoản IĐiều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020 là cần thiết, nhăm bảo đảm tính đồng bộ vớiquy định của Luật Quản lí thuế năm 2019

Sau hơn hai năm đi vào thực tiễn, mặc dù đã có những thay đồi tích cực nhưtrên song quy định về các trường hợp giải thể doanh nghiệp của Luật Doanh nghiệpnăm 2020 vẫn còn tồn đọng một số điểm bat cập, cụ thể là:

Một là, quy định công ty phải giải thể khi không còn đủ số lượng thành viêntoi thiếu trong thời hạn (06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hìnhdoanh nghiệp là chưa phù hop với mọi loại hình công ty

Quy định như trên của Luật Doanh nghiệp năm 2020 còn bat cập, chưa phùhợp đối với mọi loại hình công ty Hiện nay, Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy địnhcác hình thức chuyên đổi loại hình doanh nghiệp là: chuyên đổi công ty trách nhiệmhữu hạn thành công ty cô phan; chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty tráchnhiệm hữu hạn; chuyên đôi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữuhạn, công ty cô phan, công ty hợp danh?! Như vậy, không phải tat cả các loại hìnhcông ty có thé thực hiện thủ tục chuyên đôi loại hình doanh nghiệp, chăng hạn nhưcông ty hợp danh Thực tế, khi công ty hợp danh không còn đủ số lượng thành viêntối thiểu theo quy định của Luật Doanh nghiệp trong thời hạn 06 tháng liên tục thìcũng không thé làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp bởi pháp luật hiệnhành chưa quy định về thủ tục chuyển đổi loại hình công ty này Vi thế, quy định

29 Điểm d khoản 1 Điều 201 Luật Doanh nghiệp năm 2014

*° Khoản 2 Điêu 125 Luật Quản lí thuê năm 2019

3! Các Điêu 202, Điêu 203, Điêu 204, Điêu 205 Luật Doanh nghiệp năm 2020.

tại điểm c khoản 1 Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020 cần có sự điều chỉnh vềmặt kĩ thuật.

Hai là, quy định về các trường hợp giải thể doanh nghiệp chưa có sự thống nhất

Có thể thấy, Điều 209 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về trình tự, thủtục giải thể doanh nghiệp trong trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứngnhận đăng kí doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Toà án Tuy nhiên, Điều 207Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về các trường hợp giải thé doanh nghiệp,trong đó không có quy định trường hợp doanh nghiệp bị giải thể theo quyết địnhcủa Toà án Bên cạnh đó, trong Luật t6 chức Tòa án nhân dân năm 2014 cũng nhưtrong các văn bản pháp luật tô tụng như Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2015, Bộ luật

Tố tụng Hình sự năm 2015, Luật Tổ tụng hành chính năm 2015 (sửa đổi năm 2019)không có căn cứ pháp lí nào quy định Toa án có thâm quyền quyết định giải thédoanh nghiệp Như vậy, pháp luật giải thé doanh nghiệp hiện hành chưa có quy định

rõ ràng về thâm quyền của Toà án trong việc ra quyết định giải thể doanh nghiệpcũng như lí do, căn cứ dé Toà án ra quyết định giải thé doanh nghiệp

2.1.1.2 Điễu kiện giải thể doanh nghiệp

Các quy định về giải thể doanh nghiệp không chỉ tạo cơ sở pháp ly dé chamdứt sự tồn tại của doanh nghiệp mà còn mang ý nghĩa bảo vệ quyền lợi của nhữngchủ thé có liên quan, đặc biệt là quyền lợi của chủ nợ và người lao động Vì vậy,việc xác định rõ điều kiện để tiến hành giải thể doanh nghiệp là hết sức cần thiết.Theo đó, khoản 2 Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã quy dinh: “Doanhnghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sảnkhác và không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc Trọng tài `

Về nguyên tắc, doanh nghiệp chi được rút khỏi thị trường khi xử lý 6n thỏacác nghĩa vụ đã tạo lập ra trong quá trình thành lập và hoạt động Do đó, pháp luậtluôn coi đây là điều kiện quan trọng để giải thể một doanh nghiệp, nếu không đápứng được điều kiện này doanh nghiệp không thé cham dứt hoạt động bang hình thứcgiải thể mà phải thực hiện thủ tục phá sản

Trên tinh thần kế thừa những thành tựu của Luật Doanh nghiệp năm 2014, cóthé thay quy định hiện hành về điều kiện giải thé doanh nghiệp đã trở nên chặt chẽ,minh bạch hon, hạn chế được việc doanh nghiệp trốn tránh không thực hiện nghĩa

vụ hoặc gây thiệt hại, hậu quả tiêu cực cho các chủ thể trong quá trình giải thê

doanh nghiệp Trước khi có Luật Doanh nghiệp năm 2005, điều kiện về giải thểdoanh nghiệp chưa được quy định cụ thể tại một điều luật nào trong Luật Doanhnghiệp năm 1999, trong khi vấn đề này đã được đề cập đến trong một số văn bảnpháp luật trước đó Do đó, điều kiện giải thể doanh nghiệp đã được bổ sung tạikhoản 2 Điều 157 Luật Doanh nghiệp năm 2005, đây là một điểm tiến bộ và tiếp tụcđược kế thừa trong Luật Doanh nghiệp năm 2020.

Tuy nhiên, quy định về điều kiện giải thé doanh nghiệp cũng còn tồn tại một

số điểm bắt cập, cụ thê là: Về nguyên tắc, doanh nghiệp chỉ được rút khỏi thị trườngkhi giải quyết 6n thoả các nghĩa vụ đã phát sinh trong quá trình hoạt động”? Do đó,pháp luật quy định “bảo dam thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vu tài sản khác” làđiều kiện cần thiết để giải thé doanh nghiệp dù là giải thé tự nguyện hay giải thé batbuộc Nếu doanh nghiệp không đáp ứng được điều kiện này thì doanh nghiệp khôngthê rút khỏi thị trường bằng thủ tục giải thể mà phải thực hiện thủ tục phá sản Đây

là quy định nhằm đảm bảo tối đa quyền, lợi ích của các chủ thể có liên quan đếndoanh nghiệp, đặc biệt là người lao động, các chủ nợ của doanh nghiệp Tuy nhiên,Luật Doanh nghiệp năm 2020 và các văn bản hướng dẫn thi hành chưa có quy định

cụ thê về “bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác” Vì vậy,quy định này đã dẫn đến nhiều cách hiểu khác nhau?3, cụ thé là:

Cách hiểu thứ nhất là doanh nghiệp chỉ được giải thể khi đã thanh toán hếtcác khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác?“ và phải chứng minh được đã thanh toán hếtcác khoản nợ Lí do có cách hiểu như vậy bởi quy định tại khoản 7 Điều 208 vakhoản 4 Điều 209 Luật Doanh nghiệp năm 2020 cho thấy pháp luật đòi hỏi doanhnghiệp phải “thanh toán hết” các khoản nợ trước khi gửi hồ sơ giải thé cho cơ quanđăng kí kinh doanh.

Cách hiểu thứ hai là doanh nghiệp chỉ cần có phương án bảo đảm việc thanhtoán các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác là được giải thểŠ Hay nói cách khác,doanh nghiệp không thanh toán được hết các khoản nợ nhưng giữa doanh nghiệp vàchủ nợ thỏa thuận được về việc chuyển giao nghĩa vụ thanh toán các khoản nợ củadoanh nghiệp thì doanh nghiệp hoàn toàn có thê giải thé

32 Khoản 2 Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020

33 Vũ Phương Đông (2020), “Giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam - Thực trạng pháp luật và giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi”, Tạp chí Nghề luật.

34 Tran Huỳnh Thanh Nghị (2019), “Quy định về giải thể doanh nghiệp tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 và một so kiến nghị hoàn thiện”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp.

35 Nguyễn Thị Dung, “Thue trang pháp luật về giải thể doanh nghiệp - Một so đánh giá và kiến nghị hoàn thiện”, Tạp chí Luật học số 10/2012.

Thực tế qua quá trình tìm hiểu thực tiễn giải thể doanh nghiệp trên địa bàntinh Hà Tĩnh, cán bộ Phòng Đăng kí kinh doanh của Sở Kế hoạch và Đầu tu tỉnh HàTĩnh cho biết, quy định tại khoản 2 Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020 “bảođảm thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác” được hiểu như sau: doanhnghiệp chỉ được giải thé khi đã thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản kháctrước khi gửi hồ sơ giải thể cho cơ quan đăng kí kinh doanh Phòng Đăng kí kinhdoanh của tỉnh cũng cho biết, trên địa bàn tinh không áp dụng cách hiểu thứ hai va

vì vậy không có trường hợp doanh nghiệp giải thể nhưng vẫn chưa thanh toán hếtcác khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác?5 Trình tự thực hiện thủ tục giải thể doanhnghiệp được công bố trong Danh mục và Quy trình nội bộ thủ tục hành chính thuộcthẩm quyên giải quyết của Sở Ké hoạch và Đầu tư tỉnh Hà Tĩnh trên Công thông tindịch vụ công trực tuyến cũng nêu rõ:

“Bước 6: Trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày thanh todn hết cáckhoản nợ của doanh nghiệp, doanh nghiệp nộp hô sơ đăng ký giải thể doanh nghiệpđến Bộ phận Ti iép nhận &Tra kết quả của Sở Kế hoạch va Đẩu tu - Tì rung tâm Phục

vụ hành chỉnh công tinh Công chức Tiếp nhận &Trả kết quả kiểm tra ho sơ:

+ Nếu hô sơ day đủ thì làm thủ tục tiếp nhận hô sơ và hẹn ngày trả kết quả.+ Nếu hồ sơ chưa đây đủ thì yêu cau tô chức, cá nhân bồ sung, hoàn thiện

hồ sơ Nếu không bồ sung, hoàn thiện được thì từ chối tiếp nhận hô sơ "37

Theo bước này, doanh nghiệp phải thanh toán hết các khoản nợ mới đủ điềukiện nộp hồ sơ giải thé doanh nghiệp về Phòng Đăng kí kinh doanh của tỉnh

Theo tác giả, cách hiểu thứ hai phù hợp với quy định về chuyển giao nghĩa

vụ của Bộ luật Dân sự cũng như thực tiễn hiện nay, bởi thực té không phải doanhnghiệp nào khi tiến hành thủ tục giải thể cũng có khả năng chỉ trả được tất cả cáckhoản nợ của doanh nghiệp Theo Tổng cục Thống kê, trong năm 2022, tổng sốdoanh nghiệp rút lui khỏi thị trường là 143.200 Trong số đó, có đến 50.800 doanhnghiệp ngừng hoạt động chờ làm thủ tục giải thé; 18.600 doanh nghiệp hoàn tat thủ

3 Nguồn Phòng Đăng kí kinh doanh, Sở Kế hoạch và Đầu tư tỉnh Hà Tĩnh

37 Cong thông tin dịch vụ công trực tuyến tỉnh Hà Tĩnh, truy cập ngày 20/10/2023 tại địa chỉ:

https://dichvucong.hatinh.gov.vn/portaldvc/KenhTin/thu-tuc.aspx?_tk=gi%e1%ba%a31%20th%el %bb%83&_ malv=G05-KD07& cap=l& dt=5

tục giải thé*? Tính đến tháng 9/2023, so với cùng ki năm trước, số lượng doanhnghiệp hoàn tat thủ tục giải thé đã giảm (có 13,2 nghìn doanh nghiệp, giảm 4,3%),doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh có thời hạn (có tới 75,8 nghìn doanh nghiệp,tăng 21,2%) và doanh nghiệp ngừng hoạt động chờ làm thủ tục giải thé vẫn tiếp tục

tăng (có 46,1 nghìn doanh nghiệp, tăng 26,9%)*! Tuy nhiên không phải doanh

nghiệp nào cũng có khả năng thanh toán hết các khoản nợ, Bảo hiểm xã hội ViệtNam cho biết, năm 2022, hiện có hơn 2,9 nghìn tỷ đồng nợ Bảo hiểm xã hội không

có khả năng thu hồi Đây là nợ của các doanh nghiệp đã dừng hoạt động, đang hoặc

đã giải thé, phá sản, chủ bỏ trén*? Những con số này tiếp tục tăng lên trong năm

2023, tính đến hết tháng 10 vừa qua, tổng số tiền doanh nghiệp chậm đóng, trốnđóng bảo hiểm xã hội, bảo hiểm thất nghiệp trong cả nước khoảng 14.650 tỷ đồng.Trong đó, hon 4.160 tỷ đồng không có kha năng thu hồi do doanh nghiệp giải thé,phá sản hoặc chủ doanh nghiệp trốn ra nước ngoài” Do đó, yêu cầu doanh nghiệpphải thanh toán hết tất cả các khoản nợ mới được giải thê là không phù hợp với thựctiễn

2.1.2 Quy định về cơ quan có thẩm quyên trong giải thể doanh nghiệp

Theo quy định của pháp luật hiện hành, cơ quan có thâm quyền trong giải thédoanh nghiệp gồm:

- Cơ quan đăng kí kinh doanh: Nhiệm vụ, quyền hạn của cơ quan đăng kíkinh doanh được ghi nhận tại điểm e khoản 1 Điều 216 Luật Doanh nghiệp năm

2020 như sau: “Xử Jý vi phạm quy định của pháp luật về đăng kỷ doanh nghiệp; thuhoi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và yêu câu doanh nghiệp làm thủ tụcgiải thể theo quy định của Luật này” Như vậy, trong thủ tục giải thê doanh nghiệp,

cơ quan đăng kí kinh doanh có thâm quyền quyết định thu hồi Giấy chứng nhậnđăng kí doanh nghiệp và yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Bên cạnh đó, cơ

4 Thùy An (2022), “Hon 143.000 doanh nghiệp đóng của trong năm 2022”, Báo Điện tử, truy cập ngày 20/10/2023 tại địa chỉ: https:/vtv.vn/kinh-te/hon-143000-doanh-nghiep-dong-cua-trong-nam-2022- 20221229105027342.htm

41 Quang Minh (2023), “Hơn 13.000 doanh nghiệp đóng của trong 9 tháng năm 2023”, Báo Công dân &

Khuyến học, truy cập ngày 20/10/2023 tại địa chi:

https://congdankhuyenhoc.vn/hon-13000-doanh-nghiep-dong-cua-trong-9-thang-nam-2023-17923093007292407.htm

42 Pham Thanh (2022), “Tim giải pháp xử lý dứt điểm nợ BHXH của các doanh nghiệp giải thé, chủ bỏ tron”, Báo Tiền Phong, truy cập ngày 20/10/2023 tại địa chỉ: https://tienphong.vn/tim-giai-phap-xu-ly-dut-diem-no-

bhxh-cua-cac-doanh-nghiep-giai-the-chu-bo-tron-post1488014.tpo

“3 Chung Thủy (2023), “Can cơ chế đặc thù hỗ trợ hon 200.000 người lao động bi no BHXH”, truy cập ngày

20/10/2023 tại địa chỉ: bhxh-post1064669.vov

https://vov.vn/xa-hoi/can-co-che-dac-thu-ho-tro-hon-200000-nguoi-lao-dong-bi-no-quan đăng kí kinh doanh còn có trách nhiệm thông báo thông tin doanh nghiệp giải

thé trên Công thông tin đăng kí doanh nghiệp va Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng kidoanh nghiệp và cơ quan thuế Ngoài ra, cơ quan đăng ký kinh doanh còn có tráchnhiệm cập nhật tinh trạng pháp lý của doanh nghiệp giải thé”

Khác với Luật Doanh nghiệp năm 2020 của Việt Nam là trao quyền quyếtđịnh doanh nghiệp giải thể cho Cơ quan đăng kí kinh doanh, Luật Doanh nghiệpthương mại năm 2015 của Cambodia quy định cơ quan có thầm quyên tiếp nhận hỗ

sơ giải thé và giải quyết cho cho doanh nghiệp giải thé là Bộ Thương mại, ngoài ra,còn có sự tham gia của tòa án trong việc giám sát giải thé doanh nghiệp”5

- Tòa án: Khoản 1 Điều 209 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về trình

tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trong trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấychứng nhận đăng kí doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án Theo đó, khi raquyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp hoặc ngay sau khi nhậnđược “quyết định giải thể của Tòa án” đã có hiệu lực pháp luật, cơ quan đăng kíkinh doanh phải thực hiện ngay việc thông báo tình trạng doanh nghiệp đang làmthủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng kí doanh nghiệp Như vậy,theo quy định này thì Tòa án có thâm quyền quyết định giải thê doanh nghiệp

- Cơ quan thuế: Cơ quan thuế đóng vai trò rất quan trong quá trình doanhnghiệp thực hiện thủ tục giải thể Khi doanh nghiệp quyết định giải thể, phải gửiquyết định và biên ban họp giải thể đến cơ quan thuế, dé từ đó cơ quan thuế thựchiện việc rà soát và kiểm tra lại các khoản thuế mà doanh nghiệp còn tồn đọng (nếucó) Điều 54 Luật Quản lý thuế năm 2019 đã quy định việc hoàn thành nghĩa vụ nộpthuế trong trường hợp giải thê được thực hiện theo quy định của pháp luật về doanhnghiệp và pháp luật khác có liên quan Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định thứ

tự thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp trong đó có “no thué” đứng thứ haisau các khoản nợ của doanh nghiệp'° Như vậy, việc hoàn thành nghĩa vụ nộp thuếcủa doanh nghiệp là một trong những nghĩa vụ tài chính quan trọng mà doanhnghiệp phải thực hiện Do đó, cơ quan thuế là một trong những cơ quan có quyên vànghĩa vụ liên quan đến quá trình giải thé doanh nghiệp thực hiện giải thê

%4 Khoản 8 Điều 208 và khoản 5 Điều 209 Luật Doanh nghiệp năm 2020.

45 Hà Thị Quỳnh Tiên (2022), “Pháp luật về giải thể doanh nghiệp và thực tiễn thực hiện tại tỉnh Dak Lak”,

Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học luật Hà Nội.

46 Khoản 5 Điều 208 Luật Doanh nghiệp năm 2020.

Ngoài ra, trong trường hợp doanh nghiệp bị áp dụng biện pháp cưỡng chế thihành quyết định hành chính thuế theo quy định của Điều 135 Luật Quản lý thuếnăm 2019, Thủ trưởng cơ quan quản lý thuế có trách nhiệm gửi văn bản yêu cầu đến

cơ quan đăng ký kinh doanh doanh để thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanhnghiệp Quy định này thê hiện tối ưu quyền hạn của cơ quan thuế trong việc chốngcác hoạt động “tron thuế” của doanh nghiệp, góp phần chống thất thu thuế đối vớiNhà nước Như vậy, co quan quan lý thuế có thé tác động tới việc doanh nghiệp bịthu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, từ đó dẫn tới trường hợp giải thédoanh nghiệp bắt buộc

- Cơ quan Hải quan: Khi thực hiện giải thé doanh nghiệp, doanh nghiệp phảitiến hành thủ tục xác nhận không nợ thuế xuất nhập khẩu tại cơ quan hải quan”.Đây là thủ tục bắt buộc đối với những doanh nghiệp có hoạt động xuất nhập khẩukhi giải thể Doanh nghiệp có hoạt động xuất nhập khẩu nộp hỗ sơ về Tổng cục Hảiquan dé yêu cầu Tổng cục Hải quan xác nhận hoàn thành nghĩa vụ nộp thuế dé giảithé doanh nghiệp Theo quy định tại Điều 140 Thông tư số 38/2015/TT-BTC* sửađổi bởi Thông tư số 39/2018/TT-BTC: Trong thời hạn 05 ngày làm việc ké từngày nhận được công văn đề nghị xác nhận nợ thuế, cơ quan hải quan có tráchnhiệm kiểm tra, xác nhận việc thực hiện nghĩa vụ nộp thuế và thông báo cho ngườinộp thuế hoặc cơ quan quản lý nhà nước có thâm quyên

- Cơ quan Bảo hiểm xã hội: Khi làm thủ tục giải thể, doanh nghiệp phải thựchiện nghĩa vụ đóng bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp cho ngườilao động đến thời điểm giải thể công ty Doanh nghiệp sau khi thực hiện xong cácnghĩa vụ về bảo hiểm xã hội sẽ được cấp một thông báo hoàn thành nghĩa vụ bảohiểm xã hội”? Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2020 chưa quy định việc gửi

47 Điều 138 Thông tư số 38/2015/TT-BTC ngày 25 tháng 3 năm 2015 của Bộ Tài chính Quy định về thủ tục hải quan; kiểm tra, giám sát hải quan; thuế xuất khâu, thuế nhập khâu và quản lý thuế đối với hàng hóa xuất

khâu, nhập khâu được sửa đôi bởi Thông tư số 39/2018/TT-BTC sửa đổi, bổ sung một số điều tại Thông tư

số 38/2015/TT-BTC của Bộ trưởng Bộ Tài chính quy định về thủ tục hải quan; kiểm tra, giám sát hải quan; thuế xuất khẩu, thuế nhập khẩu và quản lý thuế đối với hàng hóa xuất khâu, nhập khâu

48 Thông tư số 38/2015/TT-BTC ngày 25 tháng 3 năm 2015 của Bộ Tài chính Quy định về thủ tục hải quan; kiểm tra, giám sát hải quan; thuế xuất khẩu, thuế nhập khâu và quản lý thuế đối với hàng hóa xuất khâu, nhập

khâu

^9 Thông tư số 39/2018/TT-BTC sửa đổi, bổ sung một số điều tại Thông tư số 38/2015/TT-BTC của Bộ trưởng Bộ Tài chính quy định về thủ tục hải quan; kiểm tra, giám sát hải quan; thuế xuất khâu, thuế nhập khẩu và quản lý thuế đối với hàng hóa xuất khâu, nhập khâu

50 Vũ Phương Đông (2020), “Giải thé doanh nghiệp ở Việt Nam - Thực trạng pháp luật và giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi”, Tạp chí Nghề luật.

thông tin giải thé doanh nghiệp cho cơ quan bảo hiểm xã hội cũng như chủ thé phảithực hiện công việc này dé dam bảo các nghĩa vụ về bảo hiểm xã hội cho người laođộng trước khi doanh nghiệp cham dứt hoạt động Trong khi, thông báo hoàn thànhnghĩa vụ bảo hiểm xã hội từ cơ quan bảo hiểm xã hội là một trong những điều kiệncần dé doanh nghiệp giải thé>!.

- Cơ quan Công an: Đối với những doanh nghiệp sử dụng con dấu do cơquan Công an cấp thì doanh nghiệp có trách nhiệm trả con dấu, Giấy chứng nhận đãđăng ký mẫu con dau cho cơ quan Công an theo quy định khi làm thủ tục giải thể”.Thủ tục trả con dấu được thực hiện tại phòng Cảnh sát quản lý hành chính về trật tự

xã hội công an cấp tinh nơi doanh nghiệp đóng trụ sở?? Kế thừa những thành tựucủa Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Doanh nghiệp năm 2020 ra đời tiếp tục giaoquyền chủ động và tự chịu trách nhiệm trong việc làm con dấu cho chính doanhnghiệp và vì vậy, các doanh nghiệp thành lập sau giai đoạn này sẽ không phải thựchiện thủ tục trả con dấu tại cơ quan Công an khi giải thê

Mặc dù Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định nhiều cơ quan có thâm quyềntrong thực hiện giải thể doanh nghiệp, tuy nhiên những quy định về thẩm quyền củacác cơ quan này van tôn tại một số bat cập cụ thé đó là quy định về thâm quyềntuyên bố giải thể doanh nghiệp của Tòa án chưa có sự thống nhất

Tòa án có thâm quyền giải quyết các khiếu kiện quyết định hành chính vàhành vi hành chính” Liên quan đến việc giải thể doanh nghiệp, đối tượng khiếukiện thường là các quyết định hành chính và hành vi hành chính như cấp Giấychứng nhận đăng kí doanh nghiệp Tòa án có thâm quyền tuyên hủy một phần hoặctoàn bộ quyết định hành chính trái pháp luật, hoặc tuyên bố hành vi hành chính làtrái pháp luật°Š Do đó, Tòa án chỉ có thâm quyền tuyên bố hủy bỏ hiệu lực của Giấychứng nhận đăng kí doanh nghiệp trong trường hợp được cấp trái pháp luật chứkhông có thâm quyên tuyên bố giải thé doanh nghiệp Ngoài ra, Bộ luật Hình sựnăm 2015 quy định về việc xử lý đối với pháp nhân thương mại (Điều 79), Tòa ánchỉ có thẩm quyền tuyên bố đình chỉ hoạt động của doanh nghiệp, không phải tuyên

5! Lê Ngọc Anh, Vũ Thị Hòa Như (2022), “Giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiép nam 2020”, Tạp

chí Luật học.

52 Khoản 8 Điều 70 Nghị định sé 01/2021/NĐ-CP về đăng kí doanh nghiệp

53 Nghị định số 99/2016/NĐ-CP về Quản lý và sử dụng con dấu

54 Khoản 1 Điều 30 Luật Tố tụng hành chính năm 2015, sửa đổi năm 2019

55 Điểm b, điểm c khoản 2 Điều 193 Luật Tố tụng hành chính năm 2015, sửa đổi năm 2019

bố giải thể doanh nghiệp Bên cạnh đó, trong Luật tô chức Tòa án nhân dân năm

2014 cũng như trong các văn bản pháp luật tố tụng như Bộ luật Té tụng Dân sự năm

2015, Bộ luật Tố tụng Hình sự năm 2015, Luật Tố tụng hành chính năm 2015 (sửađổi năm 2019) cũng không có quy định thâm quyền tuyên bố giải thể doanh nghiệpcủa Tòa án Vì vậy, quy định Tòa án có thâm quyền quyết định giải thể doanhnghiệp chưa thống nhất với các văn bản đã ban hành

2.1.3 Quy định về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp

Trên cơ sở kế thừa những quy định về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệpcủa Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã tiếp tục hoànthiện theo hướng đơn giản hóa quy trình giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam Theo đó,các trường hợp giải thể khác nhau thì trình tự, thủ tục thực hiện là khác nhau Trình

tự, thủ tục giải thé doanh nghiệp được quy định tại Điều 208, Điều 209 của LuậtDoanh nghiệp năm 2020 và Điều 70, 71 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP ngày04/01/2021 của Chính phủ về đăng kí doanh nghiệp

2.1.3.1 Trường hợp giải thể theo quy định tại điểm a, b và c khoản 1 Điều 207 LuậtDoanh nghiệp năm 2020.

Điểm a, b và c khoản 1 Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định cáctrường hợp giải thể doanh nghiệp, đó là: a) Khi doanh nghiệp kết thúc thời hạn hoạtđộng đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn; b) Khi chủ sởhữu doanh nghiệp quyết định giải thé; c) Khi công ty không còn đủ số lượng thànhviên tối thiêu quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020 trong thời han 06 thángliên tục mà không làm thủ tục chuyền đổi loại hình doanh nghiệp

Quy trình giải thê doanh nghiệp đối với các trường hợp này được quy định

cụ thể tại Điều 208 Luật Doanh nghiệp năm 2020 và Điều 70 Nghị định số01/2021/NĐ-CP ngày 04/01/2021 của Chính phủ về đăng kí doanh nghiệp, cụ thénhư sau: (Xem Sơ đồ 2 1)